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Daniel de Menezes Pereira

Aspectos histricos e atuais da percia mdico legal


e suas possibilidades de evoluo

Dissertao de Mestrado
Orientadora: Profa. Dra. Irene Batista Muakad

Universidade de So Paulo
So Paulo
2013

DANIEL DE MENEZES PEREIRA

ASPECTOS HISTRICOS E ATUAIS DA PERCIA MDICO LEGAL


E SUAS POSSIBILIDADES DE EVOLUO

Dissertao apresentada banca examinadora da


Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo,
como exigncia para obteno do ttulo de Mestre em
Direito, na rea de concentrao de Direito Penal,
Medicina Forense e Criminologia, sob a orientao
da Professora Doutora Irene Batista Muakad.

UNIVERSIDADE DE SO PAULO
2013

FOLHA DE APROVAO

Nome:

Daniel de Menezes Pereira

Ttulo:

Aspectos histricos e atuais da percia mdico legal e suas


possibilidades de evoluo

Natureza:

Dissertao de Mestrado

Objetivo:

Cumprimento de exigncia para obteno do ttulo de Mestre

Orientadora:

Professora Doutora Irene Batista Muakad

Concentrao:

Direito Penal, Medicina Forense e Criminologia

Data da Banca:

______________________

________________________________________________
Professora Doutora Irene Batista Muakad (Orientadora)

________________________________________________
Professor:
Titulao:
Instituio:

________________________________________________
Professor:
Titulao:
Instituio:

DEDICATRIA

Dedido e tributo (sejam quais forem as acepes de tributar) os frutos deste trabalho:

ao Antonio Pereira Filho, mdico, reumatologista, clnico geral, mestre, auditor,


conselheiro, perito, revisor, melhor amigo e, nas horas vagas, pai;

Sandra de Menezes, mdica, ginecologista, obstetra, auditora, incansvel incentivadora,


exemplo de carter, filha, irm, tia, madrinha e, acima de tudo, me; e

Larissa Tiemy Ishiwa, gerontloga, auditora, companheira e, mais importante, aceita


conviver com uma pessoa que no chega sombra de seus progenitores.

AGRADECIMENTOS
Agradeo minha orientadora, Professora Irene Batista Muakad, por ter acreditado
no projeto desta dissertao de mestrado desde que ainda era um esboo, bem como por
ter me incentivado, e ter oferecido apoio sempre que solicitei.
Agradeo tambm aos Professores Alamiro Velludo Salvador Netto e Roberto
Augusto de Carvalho Campos pelas preciosas observaes e conselhos que me foram
dados na ocasio da qualificao desta dissertao.
No podia deixar de mencionar nestes agradecimentos os Professores Antonio
Scarance Fernandes, Maurcio Zanide de Moraes, Marcos Alexandre Coelho Zilli e Jos
Raul Gavio de Almeida pela brilhante matria ministrada ao curso de ps graduao
entitulada Os Meios de Investigao e de Prova, Eficincia e Garantismo, que foi de
extrema valia a este estudo.
Outro agradecimento vai ao amigo e Professor Reinaldo Ayer de Oliveira, a quem
tive o prazer de ouvir em duas matrias relacionadas Biotica durante este programa de
mestrado, e que ajudou a consolidar minhas bases e convices sobre o tema.
Agradeo ainda, in memorian, minha Professora de Histria Cinlia Tadeu
Gisondi, que deixou precocemente os amigos, mas no sem antes ter profetizado este
momento. Se a outra profecia da mestra estiver tambm correta, ambas feitas quando eu
era ainda um menino, em meu terceiro ano de ensino mdio, eu hei de estudar em
Coimbra um dia.
Agradeo tambm aos companheiros contemporneos de mestrado, em especial
dois do mesmo departamento de Direito Penal, Medicina Forense e Criminologia, Bruno
Salles Pereira Ribeiro e Luiz Gonzaga Goulart Rodrigues, tanto pela amizade, pelas boas
trocas de ideias, quanto pelos valiosos lembretes de prazos e afins.
Cabe aqui tambm agradecer a primeira pessoa que leu esta dissertao na ntegra,
at por ser a nica pessoa que a leu captulo a captulo, na medida em que eram
produzidos. Obrigado, meu pai, Antonio Pereira Filho.
Por fim, agradeo ao Valdir Jos Maria, figura carimbada nas homenagens dos
alunos de graduao da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, e que
sempre me disse que a graduao era s o comeo.

Muito obrigado a todos!

RESUMO
O presente trabalho analisa diferentes aspectos da percia mdico legal, visando buscar
formas efetivas de otimizar seus laudos e aferir melhores resultados na busca da verdade
dos fatos na Justia brasileira. Para tanto, feita uma anlise etimolgica e uma breve
retrospectiva da histria da percia, como forma de melhor entender e contextualizar suas
bases e origens. Aps, analisada a realidade brasileira nesta rea, em especial no Estado
de So Paulo, mediante a verificao da estrutura dos locais de percia, bem como da
qualidade das intervenes dos poderes legislativo e executivo nesta rea. discutida,
ainda, a questo da desvinculao da percia Segurana Pblica no Brasil, bem como
realizado um breve estudo de direito comparado, em que so focadas as diferenas no
tratamento legal da percia entre o ordenamento jurdico brasileiro e os ordenamentos
estrangeiros.
Palavras chave: Medicina Legal percia mdico legal percia (processo penal)
prova (processo penal).

Ttulo: Aspectos histricos e atuais da percia mdico legal e suas possibilidades de


evoluo

ABSTRACT
This study analyzes several aspects of forensic expertise, aiming to seek effective ways
to optimize the experts reports, consequently benchmarking best results in the search for
the truth in investigations carried out in Brazil. Therefore, it was performed an
etymological analysis and a brief retrospective of the history of forensic sciences as a
way to understand and contextualize its origins and bases. In sequence it was analyzed
the Brazilian reality in this field, especially in the State of So Paulo, by means of
checking the structure of the locations where the States official examinations are
conducted, as well as the quality of the interventions of the government and the
parliament in this field. This work also discusses the issue of untying the States official
examinations from the Citizen Security authorities in Brazil, as well as performs a brief
study of comparative Law, which is focused on the differences related to the legal
treatment of forensic sciences on foreign Legal systems compared to the Brazilian Legal
system.
Keywords: Expert examination Forensic Sciences Legal Medicine Expert witness
evidences.

Title: Historical and present aspects of forensic expertise and its possibilities of
evolution

Deus te guarde do prrafo de legista, o infra de canonista, e etctera de escrivo, e do


rcipe de mata-so.
(Provrbio popular portugus)

Abri a geladeira do IML


Cadver do morro, cadver eu vi
Cadver sem terra, cadver baro
Cadver polcia, cadver ladro
Cadver turista, cadver serto
(Rogrio Skylab)

SUMRIO
I INTRODUO ............................................................................................................ 11
II ETIMOLOGIA, CONCEITUAO E ABRANGNCIA DA PERCIA
FORENSE........................................................................................................................... 15
III A LEGITIMIDADE HISTRICA E DESAFIOS DA PERCIA MDICA NA
ATUALIDADE................................................................................................................... 17
IV BREVE HISTRICO E FORMAO DAS BASES DA PERCIA ................... 21
a)

As antigas civilizaes e as origens das percias ...................................................... 21

b) A percia no Direito Romano .................................................................................... 24


c)

As ordlias e a percia, ou sua ausncia, no incio da Idade Mdia .......................... 27

d) Avanos e retrocessos da percia na baixa Idade Mdia e seus reflexos at os dias


atuais ................................................................................................................................ 29
e)

Os caminhos para o reconhecimento da percia enquanto cincia na Era pr

Moderna ........................................................................................................................... 35
f)

A percia no reino de Portugal e as primeiras leis vigentes no Novo Mundo ....... 37

g)

A Era das Revolues, inclusive para a Medicina Legal .......................................... 40

h) A percia mdico legal e a Medicina Legal no Brasil ............................................... 41


V REALIDADE ATUAL DAS PERCIAS MDICO LEGAIS NO BRASIL, EM
ESPECIAL NO ESTADO DE SO PAULO .................................................................. 44
a)

Problemas advindos da delegao de responsabilidades .......................................... 44

b) Organizao da Polcia Cientfica em So Paulo...................................................... 46


c)

Solues adotadas para o excesso de demanda e seus riscos ................................... 48

d) Situao atual do Estado de So Paulo ..................................................................... 49


e)

Intervenes do Governo estadual e da Assembleia Legislativa .............................. 52

VI A ATUAL VINCULAO DOS INSTITUTOS MDICO LEGAIS E A


PROPOSTA DE AUTONOMIA ...................................................................................... 59

VII BREVES APONTAMENTOS SOBRE A TEORIA DA PROVA E A PERCIA


ENQUANTO PROVA ....................................................................................................... 62
a)

Teoria da prova: conceito, objeto, fontes e meios de prova; instruo e

procedimento probatrio .................................................................................................. 62


b) A percia enquanto prova: natureza, procedimento e valorao probatria ............. 66

VIII

POSSVEIS

CONTRIBUIES

ADVINDAS

DE

ORDENAMENTOS

JURDICOS ESTRANGEIROS PERCIA NO BRASIL .......................................... 72


a)

Possibilidade de aceitao de inovaes no ordenamento jurdico brasileiro com

relao prova pericial luz dos dficits constatados ..................................................... 73


b) A percia em pases da Europa Central que influenciaram a cultura e o ordenamento
jurdico brasileiro: Portugal, Itlia e Espanha .................................................................. 75
c)

A percia em um ordenamento jurdico totalmente reformulado dentro da Amrica

Latina: Chile ..................................................................................................................... 80


d)

Os precedentes como forma de discusso acerca da aceitao de provas periciais:

Estados Unidos da Amrica ............................................................................................. 83


IX CONCLUSES ......................................................................................................... 91
X REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ...................................................................... 96

10

I INTRODUO
notrio que a Medicina Legal muito mais uma cincia social do que uma rea
da Medicina. Afinal, embora tenha seus principais fundamentos trazidos da Medicina e
suas respectivas tecnologias, o perito mdico legal um mdico que em seu trabalho no
se importa diretamente com a vida e com a sade, mas sim com a evidncia. Em outras
palavras, o perito no propriamente um mdico no exerccio de sua profisso, um
servidor da Justia e do Direito.
Em algumas vezes, o perito mdico legal acaba por exercer o papel de um juiz de
fato. Sua importncia para a Justia resulta da assombrosa responsabilidade que lhe
confiada, uma vez que, do resultado do seu trabalho, recorrentemente, dependem
questes relacionadas honra, liberdade, psique, entre tantos outros interesses e
necessidades que cidados buscam atravs da Justia. Afinal, sabidamente, em diversas
ocasies o laudo do perito judicial s no constitui uma verdadeira sentena por lhe faltar
executoriedade.
Sob diversos aspectos, a importncia do perito e da Medicina Legal
inquestionvel. Seja no trato direto de questes periciais em processos, seja em ramos do
direito que carecem de interpretao mdico jurdica, a ausncia da contribuio mdica
e biolgica ao Direito acarretaria em um verdadeiro colapso na concepo da boa Justia,
que acabaria por incorrer em erros judicirios infindveis e incompatveis com os seus
prprios ideais e finalidades.
Afinal, a percia, tal como hoje concebida, fundamental na busca da verdade
dos fatos, que constituem, por sua vez, a alma de uma deciso judicial. Se a percia falhar
em trazer a verdade, comprometida restar a sentena; e, ante as partes, em descrdito
cair a Justia. Ou seja, a credibilidade da Justia, em especial na esfera criminal, est
direta e intrinsecamente relacionada credibilidade dos seus peritos e na consistncia de
seus laudos.
A relao entre o Direito e a Medicina, que h tempos tem como seu maior
expoente o conceito de Medicina Legal, antiga. Mais recentemente, a Biotica trouxe
luz o Biodireito, que um tema muito atual. Todavia, ao longo da histria essa relao
nem sempre foi harmoniosa. O conceito do ser humano como uma unidade
biopsicossocial que hoje se propaga nem sempre existiu. Em vrios momentos da
histria, e ainda nos dias de hoje de forma menos recorrente, ora a Medicina ignorou o
11

Direito, ora o contrrio.


A Medicina ignorou o Direito, por exemplo, nas experincias realizadas na
Alemanha nazista, que inegavelmente colaboraram para o avano das tcnicas da poca
ao custo de um dos episdios mais repudiantes da histria mundial. A Medicina ainda
ignora o Direito em casos de eutansia altrusta (em ordenamentos que no as permitem).
O Direito ignorou a Medicina, por exemplo, nos iudicium Dei e suas provas ordlicas. O
Direito ainda ignora a Medicina quando considera viva uma pessoa em morte enceflica
e em casos de anencefalia.
Os exemplos ao longo da histria (por vezes controversos como os
propositadamente citados) so muitos. Mas o fato que, desde a antiguidade, so
constatados mais encontros que desencontros. Recorrentemente apenas algumas reas
especficas ou aspectos peculiares das duas cincias ora se juntam, ora se repudiam. Mas,
na Medicina Legal, e, particularmente, na percia, as duas se fundem, de forma que
impossvel analisar uma sem ser luz da outra.
Nesse sentido, o presente estudo busca, em um primeiro momento, analisar como
essa fuso surgiu, o que ela resultou, e como seu resultado se transformou e evoluiu, ao
fazer uma anlise etimolgica da percia e, principalmente, atravs de um breve, porm
sensvel, levantamento de suas razes histricas. Afinal, entende-se no presente estudo
que, mais que um prlogo (contrariando William Shakespeare), o passado a nica
realidade humana, afinal, tudo o que j foi (concordando, portanto, com Anatole
France).
Na sequncia, buscar o presente estudo analisar a realidade da percia nos dias
atuais, tanto no contexto local, como em esfera global. Tal abordagem se mostrou
relevante, uma vez que, se a Medicina ao redor do mundo parece confluir no conceito de
Medicina baseada em evidncias, o Direito, ao contrrio, ainda demonstra ter diversos
pontos divergentes entre os ordenamentos jurdicos das diversas naes, em pleno Sculo
XXI.
A partir de observaes prvias acerca da qualidade, do aproveitamento, da
relevncia e dos rumos das percias no ordenamento jurdico brasileiro, ser uma
constante nesse estudo a busca da evoluo da percia, tal como hoje concebida. Em
toda a discusso do tema, se buscar identificar problemas e apontar possveis solues
para a otimizao da qualidade e utilidade dos laudos periciais, almejando essa ser uma
forma de contribuir com a busca da verdade dos fatos e, portanto, com a Justia como um
todo.
12

Para tanto, alm dessa introduo e das concluses ao final apresentadas, esse
estudo foi dividido em outros sete captulos. Adiante sero descritas, brevemente, suas
pretenses e justificativas.
O segundo captulo desse estudo, que se encontra logo aps esta introduo,
aborda a etimologia, a conceituao e a abrangncia do termo percia forense. Tal
captulo foi includo como forma de limitao do presente estudo, bem como incio de
investigao das razes histricas do tema.
O captulo seguinte discorre sobre a legitimidade histrica da percia enquanto
prova (ou seu meio), bem como os desafios da boa utilizao da percia na atualidade.
Em complemento ao captulo anterior, esse introduz o tom crtico que pretende se
desenvolver ao longo da discusso e apresenta parte da problemtica que se pretende
abordar.
O quarto captulo, por sua vez, um dos mais extensos e, provavelmente, o mais
pretensioso do presente estudo. Buscou o captulo traar um breve histrico da percia,
em especial no mundo ocidental, bem como analisar a formao das bases da percia na
atualidade. Seu objetivo o de detectar as origens dos vcios, bem como entender as
virtudes que permearam a prtica ao longo dos anos, de forma que se possa aproveitar o
melhor que a histria tem a ensinar.
Contrastando com a natureza de narrativa histrica e crtica do captulo anterior, o
captulo seguinte traz dados sobre a realidade atual das percias mdico legais no Brasil.
Com enfoque no Estado de So Paulo, que por si representa uma boa amostra do que
feito no resto do pas, abordou-se as estruturas das unidades periciais, bem como os
trabalhos e esforos dos poderes executivo e legislativo sobre o tema. Com algumas
estatsticas e anlises de projetos de lei, tal captulo fundamental para entender as
formas como os avanos podem ser regulamentados e implementados.
Por sua vez, o sexto captulo, um dos menos extensos, traz tona um assunto que
no novidade, porm h tempos postergado, abordando a atual vinculao dos
Institutos Mdico Legais, que, em regra, s Secretarias de Segurana Pblica dos
Estados. Dentre seus objetivos est a anlise dos benefcios que poderiam advir da
proposta que visa dar autonomia aos rgos periciais.
J o stimo captulo do presente estudo d embasamento terico s asseres dos
captulos anteriores, bem como s concluses a que se pretende chegar, ao oferecer uma
viso geral sobre a teoria da prova, bem como a percia enquanto prova no ordenamento
jurdico brasileiro. Tal anlise considerada de extrema importncia para a compreenso
13

do tratamento dado percia pelos ordenamentos jurdicos estrangeiros, bem como para a
compreenso dos institutos que eventualmente podem ser emprestados destes ao Direito
Brasileiro.
O oitavo captulo, que tambm o ltimo captulo de discusso do presente
estudo, d desfecho ao primeiro, ao traar um panorama geral do tratamento jurdico
dado por alguns ordenamentos jurdicos distintos percia na atualidade. Esse breve
estudo de Direito comparado tem por objetivo permitir identificar como as diferentes
origens de cada ordenamento, em parte abordadas nos apontamentos histricos, se
traduziram em diferenas no reconhecimento da percia pelo Direito em diferentes
sistemas legais.
Ao final, seguiro breves concluses, que destacaro os argumentos e constataes
do presente estudo que, em tese, podem contribuir com a evoluo e otimizao da
prtica da percia mdico legal no ordenamento jurdico brasileiro. Finda a introduo,
seguem adiante os apontamentos, as pesquisas, referncias e discusses acerca do
presente tema.

14

II ETIMOLOGIA, CONCEITUAO E ABRANGNCIA DA


PERCIA FORENSE
De acordo com a etimologia sugerida pelo Dicionrio Houaiss 1, o termo Percia
vem do Latim perita (ae), que corresponde a conhecimento adquirido pelo uso, pela
experincia, que, por sua vez, derivado de pertus (a,um), que seria aquele que sabe por
experincia, ou seja, o prprio perito, ou experto, que, com seu conhecimento, d origem
percia na acepo que conhecemos.
O Dicionrio Latino-Portugus, de Jos Cretella Junior e Geraldo Ulhoa Cintra2
define a percia com o mesmo sentido. Indica que o termo Latim perita (ae) d origem
percia, que define uma cincia experimental, perfeito conhecimento, capacidade e
inteligncia. Segundo o mesmo dicionrio, o termo forensis, tambm advindo do Latim,
d origem ao que conhecemos por forense, que indica tudo aquilo que pertencente ao
foro judicial. Assim, a percia forense aquela realizada pelo peritus (a,um), palavra que
indica o perito, o douto, o sbio, o experimentado, o inteligente.
Definidos o conceito e a etimologia da percia forense, a conceituao da prova
pericial, sob aspecto objetivo, sucintamente, consiste no meio pelo qual a verdade chega
ao ntimo ou ao esprito de quem a aprecia, como se fosse uma forma de demonstrao
da verdade dos fatos atinentes lide.
Quanto ao aspecto subjetivo a prova pericial, em uma plida concepo, a
prpria convico da verdade dos fatos alegados, sendo resultado do exame imparcial e
tcnico da prova, ou seja, o atestado de uma condio, retida aos fatos apresentados.
Dessa forma, possvel compreender a percia como sendo uma pesquisa que
exige conhecimentos tcnicos, cientficos ou artsticos. Entretanto, ela pode ser
considerada um meio de prova, um testemunho de um experto (em especial por meio da
figura do expert witness, consagrado, no apenas, mas, peculiarmente, no Direito Norteamericano, e que ser abordada adiante), bem como pode ser entendida como uma prova
em si, j que possui tudo que se exige de um meio de prova e mais um conhecimento que
na prova em si no existe; sendo assim mais que um sujeito de prova, e menos que um
juiz.

HOUAISS, Antonio. Grande Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Disponvel em


<http://houaiss.uol.com.br>. Acesso em: 23 dez. 2012.
2
CRETELLA JR. Jos; CINTRA, Geraldo de Ulhoa (Orgs.). Dicionrio Latino-Portugus, 3 ed., So Paulo,
Companhia Editora Nacional, 1953.

15

Neste sentido, se o perito se limitasse a transmitir ao juiz o apurado com seus


conhecimentos tcnicos, a percia seria apenas meio de prova, ou um testemunho,
conforme anteriormente mencionado. Porm, a partir do momento em que o perito emite
juzo de valor sobre os fatos, externando sua impresso sobre a possibilidade de terem os
fatos sido originados por outros acontecimentos ou autores, e eventualmente de virem a
produzir ainda outros efeitos, ele acaba por considerar no s a realidade dos fatos,
esttica e imutvel, mas passa tambm a trabalhar com probabilidades, baseadas nos
princpios do experto, adquiridos por meio de sua experincia.
Essa ideia possibilita afirmar que o perito no se restringe apenas a trazer meros
relatos ao juiz acerca dos fatos e dos materiais, pessoas ou quaisquer outros objetos a que
tenha tido acesso, baseados em sua experincia cientfica ou artstica, posto que muitas
vezes o juiz, previamente informado dos fatos ocorridos, requer informaes quanto s
consequncias dos fatos ou aes e, muitas vezes, inclusive, qual o seu valor. Isso
permite concluir que o diagnstico, o prognstico e a prpria opinio do perito no
podem ser considerados meros meio de prova, mas sim um conceito mais abrangente,
que torna a percia, por vezes, a mais legtima das provas, conforme se discutir adiante.
Obviamente, em muitos casos, pode o perito nem se pronunciar quanto ao fato, e
apenas oferecer ao juiz esclarecimentos tericos e gerais que lhe permitam suficincia
para julgar. Nesse sentido, basta ser possibilitado estabelecer de maneira segura o nexo
de causalidade entre os fatos e autores, em especial, o ato ou a omisso pelos quais se
pauta a lide, o bastante para o convencimento do julgador, por processos cientficos, que
a percia forense, ou a opinio do perito, ter exercido seu papel. Mas, ainda assim, isso
ocorre pelo fato de que a matria da lide em questo versa sobre fatos em que os finais
examinadores, de forma correlata aos julgadores propriamente ditos, so justamente os
peritos, cabendo ao juiz, por vezes, apenas o papel de ratificador daquela opinio, que,
por vezes, passa a ter o valor de deciso, de forma final e completa.

16

III A LEGITIMIDADE HISTRICA E DESAFIOS DA PERCIA


MDICA NA ATUALIDADE
Desde as antigas civilizaes e nas mais primitivas Eras documentadas na histria,
conforme se abordar adiante, so recorrentes as constataes de que a Medicina e o
Direito tentam encontrar denominadores comuns para, mtua e proficuamente,
colaborarem entre si. Afinal, entre os pilares da sociedade moderna, verifica-se a
consagrao de dogmas milenares que at hoje convergem neste mpeto; tanto por
questes sociais, pessoais (nem sempre ticas), religiosas, polticas, entre outras. Mas,
cada vez mais e, principalmente, por questes ticas, alm das religiosas, instaurou-se o
enorme desafio de juntar, de forma satisfatria, essas artes cada vez mais interligadas.
Dos muitos desdobramentos desse tema, que tem sido objeto de estudos
recorrentes, em escala global, so relevantes as discusses que permeiam a percia
mdico legal, assunto de extrema importncia para a consolidao de diretrizes que
tentam amenizar diversos conflitos tcnicos e, tambm, irrefutavelmente ticos.
Surge, ento, a necessidade de constantemente serem atualizadas as posies dos
peritos e das tcnicas em si, tanto historicamente, quanto social e economicamente, no
intuito de se traar uma fotografia que permita apontar erros e buscar melhores resultados
diante da relevante quantidade de crticas que, recorrentemente, so apontadas em
percias desse tipo.
Nesse sentido, um dos principais motivos deste estudo foi justamente o
acompanhamento de trabalhos de peritos mdicos, fossem eles nomeados pelo juiz ou
atuantes como assistentes tcnicos de partes, o que levou constatao de que, nos dias
atuais, e, principalmente, na realidade brasileira, por diversas vezes, o cerne da discusso
processual volta-se a imprecises constatadas no laudo realizado pela percia.
No mbito processual, por exemplo, a utilizao de expresses imprecisas ou
ambguas, tais como grande quantidade, relevante prejuzo, dano considervel,
visvel alterao, entre outras, por vezes mostrou-se fundamental para que a defesa ou
acusao (frequentemente em sede de recurso) se valesse de tal impreciso para desviar a
questo do foco principal. Pior, tais imprecises, por diversas vezes, acabam por
desfavorecer inclusive o mrito e a satisfao das partes, em especial, quando utilizadas
indevidamente como medidas protelatrias.
Para exemplificar, uma grande quantidade de fludo dentro de um rgo, durante

17

uma autpsia, algo que sugere poucos indcios sobre a causa mortis. J uma grande
quantidade de sangue, por sua vez, pode sugerir uma provvel causa mortis. Mas
apenas sugerir. Ao contrrio, se tivesse sido feita a valorao precisa da quantidade, a
causa mortis poderia ser definida, e no sugerida.
O exemplo acima poderia facilmente solucionar um caso de suposto erro mdico,
um agravante ou atenuante de pena, ou uma distino entre dolo e culpa. Mas, ao invs
disso, a impreciso, facilmente corrigvel no momento da autpsia, frequentemente tem
pouco ou nenhum valor na deciso do magistrado, ou at mesmo do perito por ele
nomeado, por conter tal impreciso.
Obviamente, o caso acima suposto um exemplo especfico, de apenas uma das
imprecises ou falta de padronizaes de procedimentos, que se percebem em laudos
periciais atualmente. Mas sua utilizao serve de exemplo para justificar a necessidade
do conhecimento pelos mdicos legistas, sobre as circunstncias j sabidas e conhecidas
do caso, o que, na prtica, dificilmente ocorre.
Como agravante dessa situao, na prtica, percebe-se que quando se fala em
causa mortis, dificilmente se tem casos discutveis quando as causas so comuns. Afinal,
um infarto do miocrdio no nada parecido com um traumatismo craniano, que, por sua
vez, em nada se parece com a evoluo de um carcinoma em fase terminal.
Porm, entre essas causas mortis bem definidas, h uma srie de outras em que o
motivo no totalmente perceptvel, mas apenas sugestivo. Nesses casos, fundamental
seria uma autpsia completa e precisa, e no apenas uma verificao de bito, sugerindo
uma causa que, por meio de exame rigoroso, poderia ser plenamente constatada ou
rechaada.
Cabe ressaltar, novamente, que este trabalho no questiona, em hiptese alguma, a
competncia dos mdicos legistas. Ocorre que, por vezes, eles no tm a orientao,
aparato, condies tcnicas, ou informaes que lhes permitam, por meio do laudo ou
atestado, contribuir efetivamente para uma investigao, ou para a concluso do colega
perito futuramente nomeado pelo juiz, ou ainda um auxiliar tcnico das partes, conforme
previsto nos cdigos de processo ptrios.
Nesse vis, o presente estudo visa investigar muito mais os laudos sobre cadveres
do que sobre vivos. No apenas por conta do visum et repertum constatados nas percias
especficas feitas em pessoas vivas, mas tambm por que elas so capazes de descrever a
agresso ou o dano e informar o perito sobre o que deve ser observado, o que no
acontece com os cadveres, por bvio.
18

nesse contexto que o presente estudo tem como um de seus objetivos fomentar
melhorias na forma de elaborao de laudos, provas legtimas e preciosas, conforme j
mencionado, e que por vezes so ofuscados ou anulados por vcios e imprecises
evitveis.
Os vcios constatados em laudos periciais podem ser decorrentes de falta da
comunicao eficiente, de falta de condies mnimas para a realizao de uma percia
adequada, ou, at mesmo, de deficincia de pessoal (seja numrica, seja tcnica). Busca
este projeto apontar as virtudes e deficincias das instituies criminalsticas e periciais,
com o intuito de que os laudos por elas elaborados deixem de ser objeto de discusses
processuais infrutferas, e passem a valer como provas incontestveis; cumprindo assim
seu derradeiro papel na poltica criminal, na justia processual, na prpria satisfao dos
profissionais que atuam nessas reas, ou at mesmo na correta adoo de polticas de
sade pblica, que utilizam a base de dados deflagrada pelos laudos como principal
delineadora de suas aes.
Apenas para citar um segundo efeito malfico dos laudos inconclusivos, o
Programa de Aprimoramento das Informaes de Mortalidade (Pro-Aim)3., criado pela
prefeitura da Cidade de So Paulo, em 1989, atualmente subutilizado por falta de dados
conclusivos. Fossem os laudos mais padronizados, efetuados com equipamentos
adequados, alm de profissionais e auxiliares treinados, a sociedade poderia se valer dos
inmeros benefcios de uma base de dados como esta pode oferecer.
Novamente, cabe citar que o presente estudo no tem por objeto sequer dar uma
plida fotografia da situao atual dos Institutos Mdico Legais, o que tem sido, vez ou
outra, foco da imprensa, que em diversas ocasies apontou que tais locais possuem
instalaes precrias, cheiro podre e falta de tcnicos (conforme relatos recentes do
jornal Folha de So Paulo)4. Entretanto, no pde esta pesquisa se furtar a investigar os
motivos de tal situao, vez que uma das origens da principal problemtica em questo,
o que ser feito adiante, em captulo prprio, com base em dados oficiais e outras
informaes investigadas a esse respeito.
Tampouco pretende este estudo fazer uma densa e aprofundada investigao da
3

PREFEITURA DA CIDADE DE SO PAULO. Programa de Aprimoramento das


Informaes
de
Mortalidade.
1989
a
2013.
Contedo
disponvel
em
<http://www.prefeitura.sp.gov.br/cidade/secretarias/saude/epidemiologia_e_informacao/mortalidade/>.
Acessado em: 02 jan. 2013.
4
FOLHA DA MANH S.A.. IMLs de SP tm instalaes precrias, cheiro podre e falta de tcnicos. 2013.
Disponvel em <http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/1210727-imls-de-sp-tem-instalacoes-precariascheiro-podre-e-falta-de-tecnicos.shtml>. Acessado em 06 jan. 2013.

19

histria da percia mdica, em especial a forense, desde a antiguidade. Entretanto, uma


vez mencionados os conflitos entre Direito e Medicina neste apontamento, coube a
incluso de um captulo sobre a evoluo histrica da percia, at que para adiante se
pudesse debater prticas de aceitao da percia enquanto provas em ordenamentos
jurdicos estrangeiros, que diferem consideravelmente das prticas atualmente adotadas
no Brasil.

20

IV BREVE HISTRICO E FORMAO DAS BASES DA PERCIA


Embora o objeto principal do presente estudo seja a percia mdica no mbito
forense, a investigao das origens da percia tal como conhecemos de extrema
importncia para a compreenso de suas implicaes legais e prticas, bem como a
anlise dos princpios ticos e morais que a permeiam. Esta abordagem se mostra de
extrema relevncia, vez que possvel confrontar as razes histricas da percia com a
realidade atual, estabelecendo paralelos e, possivelmente, fazendo justia s origens dos
instrumentos jurdicos e filosficos que embasam a percia forense tal como hoje
concebida.
Nesse sentido, o presente estudo no focar apenas na era cientfica da Medicina
Legal, que comumente reconhecida como iniciada na Frana, com Ambroise Par5, que
compilou, em 1575, seus estudos sob o ttulo Les Oeuvres de M. Ambroise Par, avec
les figures et les portraits de l'Anatomie que des instruments de chirurgie et de plusieurs
monstres (em traduo livre seria A obra do Dr. Ambroise Par, com figuras e retratos
de Anatomia, como instrumentos cirrgicos e demais monstros). Ambroise Par, por
muitos, considerado o pai da Medicina Legal. De fato, Par foi de extrema
importncia no mbito da anatomia, como cirurgio que era, bem como na descrio
tcnica de acidentes trgicos, sendo atribudo a ele a expresso a arte de fazer relatrios
em juzo como o trabalho do perito mdico em mbito forense.
Entretanto, a percia tal qual conhecemos e seus desdobramentos tiveram incio
milhares de anos antes, conforme melhor se descrever adiante, tendo como delimitao
o enfoque na percia no mundo ocidental.

a)

As antigas civilizaes e as origens das percias


Os registros das anlises de corpos de cadveres de forma muito prxima

realizada at os dias atuais remonta aos primeiros sculos de nosso calendrio, sendo um
dos mais antigos registros datado do Sculo II, conforme anlises do papiro Abbott,
compiladas por Rodolphe Dareste de la Chavanne6, em sua obra tudes dhistoire du

BITTAR, Neusa. Medicina Legal. 1 ed., Araatuba, Editora MB, 2009, p.13.
DARESTE, Rodolphe. 10 ed., Paris, L. Larose et. L Tenin, 1908, pp. 02-06. Cpia integral disponvel em
<http://ia600306.us.archive.org/23/items/tudesdhistoired00chavgoog/tudesdhistoired00chavgoog.pdf>
Acessado em 28 dez. 2012.
6

21

Droit (em traduo livre Estudos da Histria do Direito). As peas analisadas por
Dareste descrevem relatrios supostamente mdicos sobre ferimentos sofridos por um
indivduo. Mas o que mais impressiona nesses relatos que os documentos possuem
caractersticas de formalidade, requisio e endereamento s autoridades, relatos de
testemunhas, descrio minuciosa do averiguado, incluindo supostos agentes causadores
das leses, e registro do recebimento do documento pela autoridade.
Dessa forma, diante de todas essas caractersticas de formalidade, de preciso e de
descrio apurada, possvel concluir que pelo menos h dois mil anos as percias
mdicas para fins legais e investigatrios so realizadas, ainda que no necessariamente
forenses na acepo que hoje conhecemos. Essa constatao faz com que todas as demais
codificaes e registros histricos que tratam da percia forense meream ateno no
presente estudo, e que datam de perodos consideravelmente anteriores Medicina Legal
(que, enquanto disciplina jurdica, s foi oficializada no Sculo XVIII, nas escolas
francesa, alem e italiana7).
A mais antiga codificao penal que se tem registro, que o Cdigo de Hamurbi,
tambm merece ser citado, uma vez que tambm o primeiro documento legal que
abordou o erro mdico. Esse cdex previa, inclusive, punies em Artigos 218 a 2208
para casos de impercia de mdicos (Mesopotmia, Sculo XVIII a.C.).
Tambm merece destaque, no campo da Medicina Legal, o Cdigo de Manu, que
vigorou na ndia no Sculo V. a.C. Este proibia que, alm de crianas e velhos, pessoas
com distrbios mentais fossem ouvidas como testemunhas, o que pressupe a existncia
de algum que constatasse tal estado, o que, por sua vez, indica a realizao de uma
espcie de percia a esse respeito9.
Como se pode perceber, desde muito antes da Roma Antiga at ao Cdigo
Criminal Carolino (Sculo XVI), existem importantes apontamentos e registros
histricos que auxiliam na compreenso dos parmetros ticos do exerccio da percia e
at mesmo suas questes tcnicas. Cita-se, nesse item, o Cdigo Criminal Carolino, pois
foi nele que, pela primeira vez, passou a ser exigido, de forma sistemtica, pareceres de
mdicos e parteiras para esclarecimento dos julgadores nos casos de leses corporais,

BITTAR, Neusa. op. cit., p.14.


JOHNS, Claude Hermann Walters (Org.). Enyclopaedia Britanica. 11 ed. Londres,
Enyclopaedia Britanica, Inc., 1901. Verso em portugus do excerto disponvel em
<http://www.faimi.edu.br/v8/RevistaJuridica/Edicao6/c%C3%B3digo%20de%20hamurabi.pdf>. Acessado
em 28. Dez. 2012.
9
HRCULES, Hygino de C. Medicina Legal: Texto e Atlas. So Paulo, Atheneu, 2005, p. 5.
8

22

homicdios, infanticdios, partos clandestinos, abortamento, entre outros10.


No mundo ocidental, onde se passou-se a aplicar posteriormente o Direito
Romano, os primeiros registros de interveno da figura do mdico como perito datam
dos Sculos XIV e XV, quando foram registradas percias mdico legais, ainda que
rudimentares11. At ento, no era exatamente a figura atual do perito que fazia a anlise
e a coleta de provas, era normalmente realizada pelo prprio julgador, que analisava as
controvrsias como um rbitro escolhido pelas partes, e que realizava a verificao dos
fatos diretamente, indo pessoalmente aos locais e examinando as provas12. Dessa forma,
possvel afirmar que o exame judicial predecessor da percia, estando as funes de
juiz e perito diretamente relacionadas em suas origens.
A constatao da interligao entre o julgador e o perito, por vezes concentrados
na mesma pessoa, inclusive, aparecem nos apontamentos de Dareste em outros
ordenamentos antigos, como no antigo Direito Eslavo e nos primrdios do Direito
Hngaro e Germnico13. Outros apontamentos semelhantes so encontrados em tempos
ainda mais remotos, como na antiga civilizao egpcia, em que lotes repassados a
sditos contra a obrigao de pagamento de tributos eram referenciados por marcos e
sinais14, e nas ocasies em que o rio subtraa parte da rea, o lesado informava as
autoridades, que enviavam sditos capacitados em geometria, que eram especialistas na
arte de medio, para determinar, a seus critrios, a remarcao.
Tambm menciona Dareste15 e Moacyr Amaral Santos16 que os hebreus (ou
israelitas, conforme utilizado por Dareste, mesmo dcadas antes da criao do Estado de
Israel) possuam sistema de distribuio de terra semelhante, sendo considerado delito
grave a invaso de terras. Por este motivo existiam expertos em mensurao de terras que
atuavam em casos de partilha ou negociao delas.
Na esfera criminal, em eventos que resultavam em morte, possuam os hebreus um
instituto assemelhado a uma verificao de bito com deteco causa mortis, que era
realizado por juzes e ancios, diretamente no local dos fatos. A sentena determinava a
10

BRASIL, Conselho Federal de Medicina CFM. Pareceres. Protocolo 44.482. Braslia, 1995. Excerto
disponvel em <http://www.portalmedico.org.br/pareceres/crmba/pareceres/1995/3_1995.htm>. Acessado em
15. Dez. 2012.
11
BRASIL, Conselho Federal de Medicina CFM. op. cit. Acessado em 15. Dez. 2012.
12
SILVA, Alexandre Alberto Gonalves. A percia forense no Brasil.So Paulo, Escola Politcnica da
Universidade de So Paulo, 2010, pg. 15.
13
DARESTE, Rodolphe. op. cit., pp. 240, 277 e 404.
14
SILVA, Alexandre Alberto Gonalves. op. cit., p. 16.
15
DARESTE, Rodolphe. op. cit, p. 20.
16
SANTOS, Moacyr Amaral. Prova Judiciria no cvel e comercial, vol. 1, 5 ed. atual., vol. 1, So Paulo,
Saraiva, 1983.

23

causa mortis e, sendo constatado um homicdio, o parente mais prximo do morto era
obrigado a acusar o homicida17, instaurando, assim, uma espcie de processo, que era
conduzido pelo julgador e que, posteriormente, poderia culminar em pena de morte.
Sistema ligeiramente mais complexo era encontrado na antiga Grcia18. Em
Atenas, por exemplo, casos de delitos mais graves eram denunciados Assembleia do
Povo ou ao Senado, os quais indicavam o acusador para composio de tribunal popular.
Ele era o responsvel pela produo de provas, e os juzes apenas garantiam que o
embate entre as partes seria leal, j que a definio quanto condenao era por voto
popular. O prazo entre a convocao e o dia do julgamento no deveria exceder um ms,
e era afixada no pretrio uma exposio do acusador para que pudessem eventualmente
surgir novas provas para confirmar, ou desconstruir, a acusao.
possvel afirmar, portanto, que o processo penal na Grcia antiga tinha por
caracterstica a participao direta dos cidados no exerccio da acusao, e que eram
marcantes a publicidade e oralidade do processo, sendo o juiz um sujeito imparcial, sem
ingerncia direta nos debates e nas provas, distante da confuso entre juiz e perito
verificada em outros sistemas.

b)

A percia no Direito Romano


Retomando as caractersticas do Direito Romano, preliminarmente, possvel

destacar, de forma sucinta, que o processo romano pode ser divido em trs principais
perodos19, notadamente o legis actiones (de forma livre, traduzido por o perodo das
aes da lei), o per formulas (em livre traduo, o perodo formulrio), e o cognitio
extraordinaria (traduzido livremente por processo extraordinrio).
Este estudo no tem qualquer ambio de definir ou delimitar tais perodos,
destacando apenas que referidos sistemas coexistiram e vigoraram como evolues um
do outro sucessivamente. O que realmente importa para a questo da evoluo histrica
da percia forense que uma constante tendncia do Direito Penal Romano foi de tornar
de interesse pblico praticamente toda a ao penal, sendo o Direito penal privado
restrito a poucos tipos penais personalssimos.
17

ALMEIDA JUNIOR, Joo Mendes de. O Processo Criminal Brazileiro, vol. 1, 3 ed., Rio de Janeiro,
Livraria Freitas Bastos S.A., 1959.
18
LAGO, Cristiano Alves Valladares. Sistemas Processuais Penais. Disponvel em
<http://www.viannajr.edu.br/revista/dir/doc/art_30005.pdf>, p. 05. Acessado em 15. Dez. 2012.
19
TUCCI, Jos Rogrio Cruz et, AZEVEDO, Luiz Carlos de. Lies de Histria do Processo Civil Romano,
So Paulo, Revista dos Tribunais, 2001.

24

Dessa forma, o processo era conduzido em nome do Estado Romano, figurando o


julgador (neste caso j prximo figura do magistrado) como representante do Estado
s(inicialmente do Rei, posteriormente do Imperador). A ele, portanto, eram outorgados
amplos poderes de iniciativa, instruo e deliberao, sem requisio de maiores
formalidades (o que inclua por vezes at mesmo o julgamento na ausncia das partes),
consagrando, ento, o processo denominado cognitio, no qual o magistrado, mediante a
mera apresentao da notitia criminis, passava a, de ofcio, investigar a denncia20.
notrio que a utilizao da percia como meio de prova no processo romano
restou consagrada aps a revoluo que derrubou a monarquia e instaurou a repblica em
Roma, trazendo consigo uma srie de reformas sociais, incluindo o aparecimento da Lei
das Doze Tbuas, resultado de um estado de coisas mentais e pblicas completamente
novo21. A Lei das Doze Tbuas no a primeira compilao de leis que se tem registro
em Roma, mas sim uma decodificao de clamor popular, que reflete as inexperincias
de um povo que nunca tinha feito um cdigo, e que ainda assim conseguiu trazer avanos
ao processo penal, nem que de forma mais terica que prtica.
Embora, em referido cdex, os tipos penais ainda refletissem a sobrevivncia de
costumes e heranas culturais brbaras, era uma lei preocupada principalmente com o
processo judicirio, com o direito privado e com os delitos22. E, nesse mpeto, passou a
reconhecer a prova pericial, ainda que de forma implcita, no Direito Romano.
Neste sentido, passou a ser reconhecida a figura do iudex, que embora no fosse
um perito ou juiz propriamente dito, era um particular, no representante do Estado, que
tinha poder de decidir determinadas causas. Atuando como um rbitro, o iudex era um
cidado romano eleito pelas partes, ou sorteado por um magistrado em caso de
discordncia das partes.
No momento de produo de provas, o in iudicio, o iudex atuava como verificador
quando se tratava de casos de exame, de maneira soberana, no subordinado
hierarquicamente aps a nomeao. Esse exame em outros ordenamentos, na maioria das
vezes, constitua um ato exclusivo e pessoal do juiz, sendo essa figura uma inovao
importante do Direito Romano rumo ao que hoje se conhece por percia.
Ainda que os registros apontem para percias nesse perodo majoritariamente na
esfera civil, e em casos que as partes buscavam maior imparcialidade em questes que
20

LAGO, Cristiano Alves Valladares. op. cit., p. 06.


SALDANHA, Nelson Nogueira. A Lei das doze tbuas e o direito penal romano. Revista Symposium,
Recife, v. 3, n. 1/2, 1961, p. 70
22
SALDANHA, Nelson Nogueira. op. cit. p. 73.
21

25

demandavam conhecimentos especficos, esse foi um primeiro passo para o posterior


reconhecimento da figura do perito. Tal reconhecimento viria mais tardiamente no
processo penal. Nesse sentido, Almeida Jnior23 afirma que poca, aps o ato da
acusao, que poderia ser realizada por qualquer pessoa capaz, o acusador solicitava a
formalizao da acusao ao pretor, que verificava se o fato constitua crime. Em caso
positivo, este ainda por seu prprio convencimento e discernimento, rejeitava ou admitia
a ao, independente de qualquer expertise prpria ou de terceiros, cabendo
exclusivamente ao acusado fiscalizar a produo de provas do processo, sem ter o direito
de delegar a funo a terceiros, ao menos de forma oficial.
fato que o acusado tinha o direito de seguir o acusador e, acompanhado de um
agente indicado pelo juzo, seguir at mesmo a oitiva de testemunhas24. O acusador, por
sua vez, poderia ter o auxlio de uma comisso a ser nomeada pelo pretor, podendo
realizar investigaes, apreender documentos, notificar e inquirir, entre outros meios de
investigaes correlatos. Mas, em nenhum momento, qualquer desses atores se
aproximavam da figura de um perito (tal como hoje se concebe).
Entretanto, em casos extraordinrios, aps a fase preparatria do processo, o
julgador poderia pedir esclarecimentos a pessoas qualificadas para decidir sobre algumas
questes tcnicas apresentadas. Por exemplo, existia a previso legal da atuao de
parteiras em casos de gravidez de mulher divorciada, alm de em questes de terra
solicitar o laudo de agrimensores em casos de marcos apagados por ocorrncias da
natureza25. Mas, novamente, esses agentes com expertise exerciam a funo de rbitros, e
no exatamente de peritos.
Eis que com a queda do Imprio Romano do Ocidente (datada historicamente de
476 d.C., com a deposio do ltimo imperador romano, Rmulo Augusto 26) e a invaso
dos godos, suevos, alanos, vndalos, entre outros povos, grande parte da atual Europa
ocidental (e que culmina com a gnese do perodo conhecido por Idade Mdia), aos
poucos, os procedimentos processuais predominantes nas civilizaes dominadas pela
influncia do Imprio Romano cedeu lugar ao processo acusatrio germnico,
permanecendo, no entanto, grandes influncias do Direito Romano, com absoro mtua

23

ALMEIDA JUNIOR, Joo Mendes de. op. cit.


SILVA, Alexandre Alberto Gonalves. op. cit., p. 21.
25
SANTOS, Moacyr Amaral. op. cit.
26
GIBBON, Edward; SAUDERS, Dero A. (Org,); PAES, Jos Paulo (Trad.). Declnio e queda do Imprio
Romano. Ed. abr. So Paulo, Companhia da Letras, 2005.
24

26

de institutos adotados pelos diferentes sistemas jurdicos27.

c)

As ordlias e a percia, ou sua ausncia, no incio da Idade Mdia


Nos novos ordenamentos, em regra, a justia passou a ser administrada por uma

Assembleia, que normalmente era presidida por um membro da realeza. No que tange s
regras processuais do perodo, o nus da prova, quase invariavelmente, recaa sobre o
ru, que devia demonstrar cabalmente sua inocncia, sob a pena de ser condenado.
Em plida descrio, at pela nebulosidade dos julgamentos da poca, as principais
fontes de provas eram os institutos conhecidos como as ordlias (ou ainda ordlios,
que, ao que se tem conhecimento, tm origem no Direito Persa28, mas tambm fizeram
parte, e esto relatadas, nos ordenamentos da Roma e Grcia antigas), e os iudicium Dei
(em traduo livre, juzos de Deus).
Sem fundamentao terica (muito menos cientfica), nas ordlias, o ru jurava sua
inocncia, enquanto se acreditava que um deus, conhecedor do passado do acusado,
pudesse castigar o ru que jurava falsamente.
Por sua vez, os iudicium Dei no eram uma fonte de prova, tal como hoje se
conhece. Embora, em tese, constitussem a devoluo a Deus de sua a capacidade de
julgamento da culpabilidade ou inocncia do acusado, eram verdadeiros rituais de
tortura, onde o ru dificilmente tinha a oportunidade de se salvar da condenao.
Em regra, os iudicium Dei constituam afamadas prticas torturantes (de acordo
com alguns autores, tais prticas tambm so conhecidas como as provas ordlicas, j
que esses institutos, frequentemente, so tratados como sinonmias) para provar a culpa
ou inocncia dos rus ou suspeitos. Pela sua brutalidade, tais prticas so recorrentes na
literatura e cinematografia pica at os dias atuais, e constantemente so apontadas como
o principal meio de prova da idade mdia.
Entre as prticas mais recorrentes29 esto a iudicium vomerum ignitorum
(caminhada sobre relhas em brasa); a iudicum ferri igniti (segurar com as mos objeto de
metal em brasa); a manum in ignem mittere (deixar a mo sobre o fogo); a iudicium
aquae ferventis (emergir o brao em gua fervente, geralmente para apanhar um objeto);
a iudicium aquae frigidae (mergulhar o ru amarrado na gua de tanque, lago ou rio em
27

LAGO, Cristiano Alves Valladares. op. cit. p. 08.


DARESTE, Rodolphe. op. cit, p. 102.
29
MAJZOUB, Milene Chavez Goffar. Juzos de Deus e Justia Real no Direito Carolngio. Campinas,
Universidade Estadual de Campinas, 2005, pp. 42-43.
28

27

ponto de congelamento), entre outras.


Tambm so relatadas prticas nem sempre torturantes, mas que visavam por
vezes atestar a f do ru, como a iudicium panis et casei (oferecimento de alimento
consagrado para deglutio); e a purgatio per corpus et sanguinem Domini nostri Jesu
Christi (oferecimento de hstia consagrada para ingesto). Alm dessas, outras provas
eram produzidas para que se comprovasse a inocncia de um ou de outro ru (ou
suspeito), tais como a iudicium crucis (deixar os rus ou suspeitos com os braos em
forma de cruz, e o primeiro que os deixasse cair seria o culpado), e a iudicium pugnae
(que nada mais era que um duelo, por vezes considerado sagrado, entre duas partes
para comprovao do seu direito).
extremamente complexo analisar, mais ainda compreender, o uso das provas dos
iudicium Dei, ou das ordlias, na soluo organizada de litgios, no sendo isso um dos
objetos do presente estudo. Mas o fato que seu declnio e gradual desaparecimento se
deram a partir do Sculo XII30.
notrio que o desuso se deu em meio a profundas transformaes sociais,
eclesiais e, consequentemente, jurdicas, que motivaram o progressivo abandono dos
iudicium Dei como meio de prova de direito. Ao que a literatura da histria mundial
indica, tais institutos foram reconhecidos como um problema histrico relevante, na
medida em que se tornam incompatveis com as novas organizaes sociais e polticas da
baixa idade mdia e com a nova ordem jurdica romano-cannica que se configurava.
Contudo, se por um lado com o resgate do Direito Romano e a influncia da igreja,
principalmente a partir do Sculo XI, a percia comeava a emergir com fora entre os
meios de prova, at mesmo em reas pouco comuns e, portanto, frgeis poca, como a
da falsidade documental, por outro, at aproximadamente o Sculo XII, o processo era
acusatrio31, ou seja, no havia processo sem acusao. Em outras palavras, os
denunciantes, oficiais ou no, deviam apresentar aos encarregados de exercerem a funo
jurisdicional, fossem eles da realeza ou do clero, a acusao por escrito e oferecer ao
menos os meios (ainda que arcaicos, em comparao aos dias atuais) de obteno das
respectivas provas.
A partir do Sculo XII, o novo ordenamento da Europa ocidental passou a
desprezar as bases acusatrias do Direito processual vigente, sendo estabelecido,
gradativamente, o sistema inquisitivo. Sem adentrar nos motivos histricos, que remetem
30
31

MAJZOUB, Milene Chavez Goffar. op. cit. pp. 28-29.


TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal, v. 1, 32 ed., So Paulo, Saraiva, 2010.

28

corrupo por parte de realezas e do clero, que iam diametralmente contra os interesses
do Vaticano, poca, as regras do sistema acusatrio passaram a ser ignoradas,
comprometendo o contraditrio, e consagrando a iniciativa ex officio (em traduo livre,
de ofcio) da acusao, cerceando, assim sensivelmente o direito de defesa aos acusados.
Tais como os peritos, os rus, nesse perodo, passaram a figurar meramente como
fantoches no processo, agravando ainda mais a prtica da tortura, em especial como meio
de obteno da confisso, at hoje, na maior parte dos ordenamentos, considerada a mais
contundente das provas.
Vale observar que os resqucios de prticas de torturas, inclusive com a
participao de expertos, em especial mdicos, perduram at os dias atuais. No por
acaso, j no Sculo XX, o Cdigo de Nuremberg deu embasamento ao Tribunal Penal
Internacional para a condenao de prticas no muito distantes das provas ordlicas, que
foram amplamente utilizadas, com os devidos avanos tecnolgicos, durante o
holocausto. Perduraram durante a Guerra Fria, e at hoje so questionadas em prises
como a de Guantnamo32. O mais agravante que tais atos foram, no suceder da histria,
praticados por mdicos (por inmeras vezes tambm peritos); algo que no poderia
deixar de ser mencionado, dadas as cicatrizes histricas que as prticas desses dois
perodos nebulosos da percia deixam at os dias atuais33.

d)

Avanos e retrocessos da percia na baixa Idade Mdia e seus reflexos at os


dias atuais
Regressando evoluo histrica do Direito processual e do reconhecimento da

percia forense como parte indissocivel do processo, mais precisamente aos nuviosos
tempos de baixa idade mdia, sob a gide do Direito Cannico ento vigente foi criado o
Santo Ofcio, ou Tribunal da Santa Inquisio, institudo para reprimir o sortilgio, a
magia, a heresia, o pecado, etc.; e que ficou conhecido pela sua arbitrariedade, total
desrespeito ao que hoje se conhece por direitos humanos, ficando por isso temido e, pela
rigidez, respeitado por toda a Europa de ento, das ilhas ao continente.
Eis mais um retrocesso atividade pericial, que ainda que engatinhasse antes da
32

ARAUJO, Virginia Procpio de. O ato mdico no crime de tortura. So Paulo, Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo, 2012.
33
Neste sentido, recomenda-se a leitura da dissertao de mestrado relacionada no item anterior, que exaure
o tema do ato mdico no crime de tortura, em especial a partir Sculo XX, at os dias atuais. Disponvel em
<http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2136/tde-29102012-163521/pt-br.php>. Acessado em 28 dez.
2012.

29

represso do tribunal cannico, ao menos no deixava de respirar em esferas alheias ao


Direito penal, vez que, desde muito antes, o Direito aprendeu rapidamente a resguardar
os bens patrimoniais, enquanto a vida periclitava. Ainda que alguns autores tenham se
esforado por justificar o processo inquisitrio, alegando que foi um produto de uma
poca notadamente cruel, e de ideias prepotentes, mas que acabou por constituir as bases
do Direito penal na poca moderna34, a verdade que para o objeto do presente estudo,
ou seja, a percia forense, em especial a mdica, o perodo foi parcamente produtivo.
Uma das escassas anotaes positivas da poca relata que, nesse perodo, uma vez
constitudos os condados, a realeza outorgava as intituladas Cartas, que determinavam
direitos e privilgios (tambm denominadas Foros)35, conceito que se estendia a todo
tipo de territrio que fosse regido por preceitos fundamentais (ou por determinado
cdex). Nesse sentido, foi valiosa a importncia de tais instrumentos nesse perodo, j
que regulamentam os direitos de determinadas regies, deliberando sobre o uso da terra,
o que inclua, naquele tempo, questes sobre Direito penal, processual, e outros temas
correlatos; e que embasariam, em um futuro ainda ento distante, alguns preceitos
fundamentais da percia forense.
bem verdade, todavia, que nem em toda a Europa da poca estagnava ou a
parcos passos se direcionava ao objeto do presente estudo, qual seja, a percia forense. A
Inglaterra, por exemplo, talvez em parte facilitada por seu distanciamento geogrfico,
seguia um rumo sensivelmente distinto do ordenamento jurdico europeu continental.
Afinal, j a partir do Sculo XII, a Inglaterra passou a adotar o sistema jurdico
conhecido at os dias atuais como o Common Law (em livre traduo, Direito comum),
que tem como maior diferencial em relao ao Civil Law (ou Direito civil, tambm
assim, conhecido at os dias atuais, e adotada no apenas no Brasil, mas em todos os
pases cujo sistema jurdico teve suas bases na famlia romano-germnica do Direito) ter
os costumes como a fonte mais importante do Direito, sendo o uso e a praxe os
fundamentos bsicos da jurisdio.
Nesta breve abordagem histrica, que focada na evoluo da percia no Direito
Ocidental, cabe uma rpida anotao, at por ser alheia ao tema central, sobre
similaridades entre o Common Law e o Direito Islmico. Muitas das bases do Direito
Islmico36, que tiveram origens datadas de sculos antes do perodo de instaurao do
34

GONZAGA, Joo Bernardino. A inquisio em seu mundo. So Paulo, Saraiva, 1993, p. 27.
ALMEIDA JUNIOR, Joo Mendes de. op. cit.
36
DARESTE, Rodolphe. op. cit, pp. 53-54.
35

30

Common Law, na Inglaterra, parecem ter encontrado espao na ilha mais nobre da ento
Europa setentrional. E essa similaridade est refletida em templos e organizaes de
universidades poca37. Curioso que quase um milnio depois exista uma guerra, to
sangrenta quanto velada, entre o hoje mais rico pas da Common Law, os Estados Unidos,
e vrios diversos pases de origem islmica, sem quase nunca ser mencionado que seus
sistemas jurdicos possuem laos estreitos em suas razes histricas.
Em regresso s ponderaes sobre as caractersticas do Common Law, essa forma
peculiar do exerccio de jurisdio, por certo, afastou o Direito Ingls dos modelos
romano e germnico que ento vigorara no restante da Europa, possibilitando a
introduo, na Inglaterra, de um mecanismo de recursos aos cases (em traduo livre,
julgados precedentes), que eram registrados em livros e serviram como algo anlogo a
smulas vinculantes (tambm conhecidos como Year Books38, que traziam o compndio
das decises proferidas ao longo de cada ano pelos tribunais), e que orientavam os
julgamentos em consonncia com os costumes consagrados nas decises anteriormente
proferidas.
Ainda que posteriormente, por volta do Sculo XV, o Common Law ingls
gradativamente passasse a adotar a equity (que tem por livre traduo jurisdio de
equidade), e que se aproximava do processo escrito, consagrado pelo direto cannico,
essa fase do Common Law admitiu, de forma revolucionria para a poca, a figura do
expert witness, que era j tradicional na civilizao Celta, incluindo os relatos da vida de
Adomnn de Iona, posteriormente reconhecido santo e autor da Lei dos Inocentes (por
muitos considerada um esboo da futura Conveno de Genebra e da Lei Fundamental
dos Direitos Humanos)39. Dessa forma, a figura do perito, ainda que ligeiramente distante
da forma que hoje se concebe, encontrou espao nesse perodo do ordenamento jurdico
ingls, que sculos depois vivenciou a integrao da equity com a Common Law, e que
viria a influenciar todas as futuras colnias e, consequentemente, at mesmo os
tradicionais sistemas da famlia romano-germnica do Direito nos Sculos XX e XXI,
conforme ser mais bem detalhado adiante, em captulos especficos.
No obstante, no restante do ordenamento jurdico ocidental, outras influncias
passavam a ser exercidas, transformando gradativamente a realidade de parte desses
37

DEVICHAND, Mukul. Is English law related to Muslim law?. Londres, 2008. Disponvel em:
<http://news.bbc.co.uk/2/hi/uk_news/magazine/7631388.stm>. Acessado em: 02. Jan. 2013.
38
LAGO, Cristiano Alves Valladares. op. cit. p. 16.
39
ELLIS, Peter Barresford. The Celtic Empire. Durham, Estados Unidos da Amrica, Carolina Academic
Press, 1990.

31

ordenamentos.
Na pennsula ibrica, por exemplo, foi marcante a influncia rabe nesse perodo.
A influncia da escola jurdica Malikita (assim denominada devido ao seu principal
terico, Malik ibn Anas), que teve por um de seus pilares lutar contra os vereditos
religiosos, foi marcante no pensamento dos filsofos de Crdoba40, que trouxeram luz
do conhecimento diversos estudos sobre medicina, astronomia, fsica, alquimia, entre
outras cincias.
Um dos maiores expoentes filosficos da escola de Crdoba foi Averris
(adaptao latina para o nome original rabe de Abu al-Walid Muhammad ibn Ahmad
ibn Muhammad ibn Ruchd). Aluno de Malik, foi criado em uma famlia de juristas, se
formou mdico, e se consagrou como um dos mais eminentes comentadores islmicos de
Aristteles (imputa-se, inclusive, a Averris a redescoberta da filosofia aristotlica na
Europa) e, como tal, foi ferrenho defensor da separao entre f e razo.
Ainda que o pensamento rabe no fosse uma simples extenso ou adaptao de
contedo dos filsofos clssicos, vez que existiam divergncias oriundas principalmente
em relao ao islamismo41, se formaram correntes ligadas aos clssicos helenistas,
essencialmente racionalistas, entre outras correntes adeptas da tradio grega e, portanto,
demonstrativas. Embora, de certa forma, algumas correntes fossem ainda adeptas de
provas de cunho religioso, o princpio demonstrativo, nessa fase da histria, fora, de
forma marcante direcionado para as cincias, em detrimento de crenas outrora
prevalecentes. Em vista disso, possvel afirmar que os rabes se tornaram os
precursores do mtodo experimental no ocidente42. Como se denota, novamente, de
forma anloga ao descrito sobre o Common Law, possvel ser traado um paralelo entre
as origens dos ordenamentos jurdicos da atualidade (ainda que, nesse caso, restritamente
com relao aos meios de prova) com o Direito Islmico.
A obra de Averris teve repercusso tanto no oriente como no ocidente43, sendo
que, no oriente, houve perseguio por parte de grupos fundamentalistas, enquanto no
ocidente, at anos aps sua morte, a igreja ainda no aceitava a diviso entre filosofia e
teologia.
40

NASCIMENTO JUNIOR, Antonio Fernandes. Fragmentos da histria das concepes de mundo na


construo das cincias da natureza: das certezas medievais s dvidas pr-modernas. In: Cincia &
Educao, v.9, n. 2. Bauru, Unesp, 2003, p. 282.
41
GROS, G. M. A primeira histria andaluza das cincias. In: CARDAILLAC, L. (Org.). Toledo, sculo
XII-XIII: muulmanos, cristos e judeus: o saber e a tolerncia. Rio de Janeiro: Zahar, 1992. p. 179.
42
JUNIOR, Antonio Fernandes Nascimento. op. cit. p. 283.
43
SILVA, Alexandre Alberto Gonalves. op. cit., p. 25.

32

Entretanto, grande parte do conhecimento rabe produzido no perodo foi


transcrito para o latim, aps a reconquista pelos cristos de parte da pennsula ibrica,
visto que, aps o Sculo XII, a ocupao rabe ficou restrita regio ento denominada
Al-Andalus, que ficou posteriormente restrita ao reino de Granada, at a derradeira
integrao da regio Espanha44. Nesse contexto, a regio, em especial a cidade de
Toledo teve papel relevante no processo de traduo desses documentos, concentrando
grande nmero de tradutores e estudiosos. Tal fato coincide, inclusive, com a fundao
de universidades na regio nesta poca45.
Como resultado, diversos textos de filsofos gregos, ento sem traduo, foram
colocados aos universitrios, aprofundando os estudos da filosofia aristotlica, poca
praticamente desconhecidos no ocidente, e, em particular, entre os cristos. Alm da
filosofia, da astronomia, e de outras cincias, tambm despertaram interesse as tradues
das cincias mdicas, com destaque para a obra de Claudius Galenus (ou tambm
Cludio Galeno, em livre adaptao), ora conhecido como o pai das pesquisas
fisiolgicas, e que inspirou, inclusive, a obra de Andreas Versalius, belga contemporneo
de Abroise Par, e considerado o pai da anatomia moderna, que teve em seu currculo
ter servido corte dos reis espanhis Carlos I e seu sucessor Filipe II, perodo em que
elaborou obras primas da anatomia, como as Tabulae Anatomicae Sex e a Fabrica46,
resultado de incontveis dissecaes e, tambm assim possvel denominar, percias.
Fica evidenciado, portanto, a convergncia do conhecimento, em relativamente
curto lapso temporal, naquela regio. Com os recm introduzidos conhecimentos, a igreja
passou por transformaes, passando a propor, inclusive, novas interpretaes dos textos
sagrados. A partir desse momento comearam a surgir questionamentos s hierarquias
eclesisticas, bem como o poder e riqueza dos clrigos e do papado, chegando at mesmo
a serem relatados movimentos insurgentes da igreja que pregavam o regresso
simplicidade e modstia do cristianismo de origem47.
A partir de ento, principalmente nos centros urbanos insurgentes, o clero passou a
ser perseguido ideologicamente, fazendo com que a igreja reforasse algumas de suas
44

MORERA, Daro Fernandez. The mith of Andalusian Paradise. In: The Intercollegiate Review,
Wilmington, Estados Unidos da Amrica, ISI, outono 2006, p. 23-24.
45
BEZARES Luis E. Rodrguez San Pedro, RODRGUEZ, Juan Luis Polo. Universidades Hispnicas:
Colegios y Conventos Universitarios en la Edad Moderna. Salamanca, Ediciones Universidad Salamanca,
2009. p. 10.
46
A obra de VERSALIUS, Andrea, De Humani Corporis Fabrica, libri septem, que fora derivada para
Fabrica, est disponvel em <http://archive.nlm.nih.gov/proj/ttp/flash/vesalius/vesalius.html>. Acessado em
28. Dez. 2012.
47
SILVA, Alexandre Alberto Gonalves. op. cit., p. 26.

33

instituies como forma de combater a este cenrio. Nesse momento ganham foras
algumas ordens da igreja, como a ordenao Dominicana (fundada na Frana em 1216,
pelo sacerdote espanhol Domingos de Gusmo, e que teria, em 1276, seu primeiro papa,
Inocncio V) e a ordenao Franciscana (com origem nos Frades Franciscanos
Conventuais, em 1209, que em 1288 teria seu primeiro papa, Nicolau IV)48
Nesse cenrio, a principal atribuio filosfica e poltica dos Dominicanos era o
combate s heresias nas lutas ideolgicas, atuando em ruas e praas das vilas e das
incipientes cidades, at chegar s universidades, tendo em Toms de Aquino um de seus
principais expoentes na poca. Por sua vez, os Franciscanos defendiam a simplicidade,
dando corpo a alguns movimentos ento herticos da poca que questionavam a
hierarquia da igreja nos primeiros anos, at obter o reconhecimento dessas vertentes pelo
papado.
Alm das convices teolgicas, faziam parte dos estudos e ensinamentos
franciscanos conhecimentos nas reas da fsica, astronomia, medicina e alquimia, tendo
encontrado respaldo a tais estudos na fundao da Universidade de Oxford, que foi
concebida em um ambiente de liberdade de desenvolvimento de reas ento
alternativas do conhecimento, ao contrrio do que ainda acontecia na maior parte da
Europa continental. Com expoentes como Robert Grosseteste (fundador da Escola
Franciscana de Oxford), Roger Bacon (aluno de Grosseteste e que definiu de forma
revolucionria para a poca o mtodo cientfico como ciclos de observao, hipteses,
experimentao e de verificao independente), e Guilherme de Ockham (professor prrenascentista de Oxford, representante do Nominalismo e comentador de Aristteles)49,
os franciscanos foram fundamentais para o ingresso dos conhecimentos originalmente
trazidos pelos rabes ao ordenamento jurdico ocidental.
Com essas novas ideias difundidas em diferentes partes da Europa, o modelo
medieval de ensino restou definitivamente abalado, at pela necessidade de maior
embasamento tcnico nos estudos relacionados ao desenvolvimento das cidades e dos
trabalhos dos artesos. A necessidade de mtodo para a realizao de obras e artefatos,
aos poucos, fez com que passasse a ser aceito o empirismo de Oxford como caminho
para o encontro da verdade em praticamente todas as reas do conhecimento. Dessa
forma o conhecimento adquirido por experincias que podiam gerar certezas, ou
48

GRIGULEVICH, Iosif Romualdovitch. KUZNETSOV, M. (Trad.). Historia de la Inquisicin. Moscou,


Editora Progresso, 1980.
49
SILVA, Alexandre Alberto Gonalves. op. cit., p. 29.

34

indutivo, passou a ser assumido como verdade, o que, como se pode presumir, teve
enorme impacto nos rumos e na evoluo da percia, que finalmente passava a encontrar
espao definitivo no ocidente.
A partir do Sculo XIV, so encontrados os primeiros registros de percias
realizadas de forma prxima concepo moderna de percia. Embora, por vezes, ainda
confundida com o exame judicial e o juzo arbitral, possvel afirmar que, ao final da
idade mdia e incio da idade moderna, j existiam pessoas que, estudadas ou
conhecedoras de determinadas cincias e artes, realizavam o exame de coisas ou pessoas
como profisso50, inclusive para fins judiciais.

e)

Os caminhos para o reconhecimento da percia enquanto cincia na Era pr


Moderna
A partir do Sculo XV, os avanos tcnicos e cientficos passaram a ter uma maior

velocidade. Comeavam ento as conquistas dos novos mundos atravs da navegao,


ao mesmo tempo em que se intensificava o comrcio, o que fez com que o ocidente
adotasse de forma massiva os algarismos arbicos, at como forma de mensurar
estoques, produes e riquezas.
Nos anos subsequentes, diversos estudiosos da poca surgiram com grande
destaque, como Leonardo da Vinci, que, entre o final do Sculo XV e incio do Sculo
XVI51, trazia ao conhecimento do mundo suas obras, de carter totalmente
interdisciplinar. J no campo da medicina, nesse perodo, outros personagens ilustres,
ainda que controversos, marcaram a histria do perodo, a exemplo de Phillipus Aureolus
Theophrastus Bombastus von Hohenheim, conhecido por Paracelso, e que ficou famoso
por se insatisfazer com os conhecimentos do ocidente, na poca, e buscar, em viagens ao
oriente, respostas para suas pesquisas. Tido como o pai da bioqumica52, alm de ter
revolucionado a forma como se viam os medicamentos e os tratamentos mdicos em
geral, Paracelso estudou as molstias de trabalhadores, defendendo a tese de que
determinadas molstias tinham origem em partes especficas do organismo e, sob esse
ponto de vista, os tratamentos deveriam ser resultados de aes qumicas sobre os
50

SILVA, Alexandre Alberto Gonalves. op. cit., p. 31.


A+E Television Networks, LLC. Leonardo da Vinci Biography. Nova Iorque, Estados Unidos da Amrica,
2012. Disponvel em: <http://www.biography.com/people/leonardo-da-vinci-40396>. Acessado em: 28 dez.
2012.
52
Enyclopaedia Britannica. Paracelsus. Londres, Enyclopaedia Britanica, Inc., 2012. Disponvel em:
<http://www.britannica.com/EBchecked/topic/442424/Paracelsus>. Acessado em 28 dez. 2012.
51

35

organismos, procurando em prticas cientficas o meio para a cura. Nesse sentido, a


observao dos efeitos qumicos sobre os corpos foram de grande importncia para o
desenvolvimento das investigaes sobre causa mortis, que futuramente evoluiriam para
os exames necroscpicos.
A busca de um mtodo eficaz para a construo do conhecimento a respeito da
natureza ganhou novas direes, anos depois, com Ren Descartes (tambm conhecido
por Renatus Cartesius), j no incio do Sculo XVII e, coincidentemente, da idade
moderna. Defendia Descartes como verdadeira cincia aquela que fosse til
humanidade. Dessa forma, priorizou as investigaes experimentais, e afirmou que, com
o avano da filosofia natural, a medicina seria capaz de curar enfermidades do corpo e da
mente, assim como os efeitos do envelhecimento.
Ainda que notoriamente dedicado matemtica, a qual alegava apresentar
conceitos objetivos e distintos, posto que gerados por mtodos, independentes dos
sentidos, defendia Descartes que, apesar de as cincias serem mltiplas, o mtodo
deveria ser nico, orientado por um acordo fundamental, pautado nas leis da natureza e
da matemtica. Desse modo, a cincia defendida por Descartes constitua-se por
descrever seres e coisas a partir da oscilao de cada parte dos corpos estudados,
incluindo as modificaes relacionadas a todas as suas caractersticas, de forma que a
natureza no fosse algo mstico ou mgico, mas sim uma mquina, constituda apenas de
matria e movimento. O mesmo aplicava, portanto, aos seres vivos, sendo que, segundo
Descartes, todas as funes humanas se resumiam a aes mecnicas, matemticas,
lgicas e explicveis53. Esse raciocnio foi fundamental para a metodologia que orientou
a forma da busca da verdade e do conhecimento, nos sculos que se seguiram, incluindo,
neste universo as percias.
Nessa poca foi marcada a limitao total do ensinamento do Direito Romano em
solo francs, como forma de busca do fortalecimento da monarquia francesa. Desde a
bula Super Specula, editada pelo papa Honrio III, sculos antes, j existia tal limitao,
mas, em 1579, essa restrio ganhou nova fora, pela Ordenana de Blois, editada por
Henrique III, e reafirmada, em 1609, por Henrique IV54, sendo que somente sob o
reinado de Lus XIV, j na segunda metade do Sculo XVII, o ensino do Direito Romano
regressou como disciplina em solo francs.
53

DESCARTES, Ren. JUNIOR, Bento Prado (Trad.), Descartes. In: Os pensadores. vol. XV. So Paulo,
Abril Cultural, 1973.
54
MARTINS, Adilton Lus. Pensar as Origens. In: Histria: Questes & Debates, n. 48/49, Curitiba,
Editora UFPR, 2008, pp. 220-221.

36

E a Ordenana de Blois no apenas ficou marcada na histria por essa restrio,


mas tambm por trazer, em seu texto, de forma expressa, que o valor das coisas seria
decidido por peritos, em detrimento de julgadores ou testemunhas. Diante dessa nova
obrigatoriedade, se formou uma associao corporativa de peritos oficiais55, que serviam
de auxiliares aos juzes franceses da poca em questes de cunho tcnico.
Entretanto, esse perodo teve relativamente curta durao, vez que diante da
escassez de profissionais habilitados, alm de casos de abusos por parte dos peritos56, em
1667, houve retrocesso nesse sentido, quando Lus XIV retomou diversas prticas do
Direito Romano, entre elas a concesso s partes da possibilidade de escolherem uma
pessoa de confiana para avaliar, examinar e quantificar coisas ou danos em discusso
em juzo. E tal situao perdurou desde o final do Sculo XVII at e XVIII, mas
principalmente at a Revoluo Francesa de 178957, quando teve incio o perodo
moderno.
E nesse perodo de novos alicerces da administrao judiciria diminuram as
caractersticas inquisitoriais dos procedimentos processuais penais franceses, com o
advento de ideias humanistas defendidas pelo movimento cientfico. Foi nessa poca que
surgiram na Frana os ideais defendidos por Charles de Montesquieu, Voltaire, JeanJacques Rosseau, Cesare Bonesana Beccaria, entre outros clebres filsofos e cientistas
sociais que marcaram a humanizao do Direito penal e processual penal, sendo at hoje
de estudo obrigatrio em praticamente todas as escolas jurdicas, em todo o mundo,
influenciando todos os modernos ordenamentos jurdicos.

f)

A percia no reino de Portugal e as primeiras leis vigentes no Novo Mundo


J no que tange ao Direito Portugus, que em virtude da fase das grandes

navegaes e descobertas, conforme anteriormente descrito, seria o primeiro sistema


jurdico a vigorar no territrio atual do Brasil. No Sculo XV, entravam em vigor as
Ordenaes Afonsinas (tambm conhecidas como cdigo Afonsino) que constituram
possivelmente o primeiro cdex portugus da era moderna. De forma abrangente (para a
poca) era composto de cinco livros, sendo que o primeiro regulava os cargos da
administrao e da justia; o segundo, a relao entre o Estado e a igreja, bem como dos
55

SANTOS, Moacyr Amaral. op. cit.


SILVA, Alexandre Alberto Gonalves. op. cit., p. 40.
57
LAGO, Cristiano Alves Valladares. op. cit. p. 12.
56

37

bens e privilgios da igreja, incluindo os direitos rgios e sua cobrana, a jurisdio dos
donatrios e as prerrogativas da nobreza; o terceiro, essencialmente regulava o processo
civil; o quarto, o Direito civil propriamente dito, incluindo as regras referentes a
contratos, testamentos, tutelas, formas de distribuio e aforamento, de terras, e assuntos
correlatos; e o quinto e ltimo abordava questes referentes ao Direito penal, incluindo a
tipificao dos crimes e as suas respectivas penas58.
No que tange s percias, o cdigo Afonsino, em seu Livro I, Ttulo XII (Dos
procuradores, e dos que no podem constituir procuradores, em traduo livre), trazia,
em sem item 16, a admisso da prova por testemunho de Corretor59, ou prova por
arbitramento em comum acordo das partes, que era assemelhada a uma espcie de
percia, possivelmente no meio termo entre o perito do ordenamento jurdico do Civil
Law da atualidade, e o expert witness, do Common Law; mas j diferido da figura do
julgador do Direito Romano clssico.
Merece destaque, nessa passagem, que o cdigo Afonsino era um cdex quase
completo, que abordava praticamente todas as matrias administrativas do Estado
portugus e que, segundo os registros histricos, possivelmente foi o primeiro desse tipo
publicado na Europa, na poca em que se formava a cultura renascentista. Dessa forma,
teve extrema importncia na restrio s regras feudais e consuetudinrias, constituindo o
ponto de ciso entre a legislao feudal e a reforma pretendida pela realeza da poca60.
O cdigo Afonsino foi ento sucedido pelas Ordenaes Manuelinas, editadas pelo
rei Manuel I, ao final do Sculo XV, e que tinham por base o cdigo Afonsino, com
algumas inovaes. Estas incluam, no campo da percia, um trecho especfico que
descrevia o que poca se podia denominar peritos, mais precisamente em seu livro
III, ttulo LXXXII (entitulado Dos Aluidradores, que quer tanto dezer como
Aualiadores, ou Estimadores)61. Os aluidradores, ou estimadores, nada mais eram
seno peritos, que auxiliavam a justia na quantificao de bens ou danos. Ainda que o
texto original utilizasse expresses como afeioar o dio, posto que foram enviados

58

O texto original das Ordenaes Afonsinas est disponvel no site da Universidade de Coimbra, Portugal,
em: <http://www1.ci.uc.pt/ihti/proj/afonsinas/>. Acessado em 03 jan. 2013.
59
Conforme texto original das Ordenaes Afonsinas, Livro I, Ttulo XIII, Item 16. Disponvel em:
<http://www1.ci.uc.pt/ihti/proj/afonsinas/l1p90.htm>. Acessado em 03 jan. 2013.
60
ALMEIDA, Cndido Mendes de (Org.). Codigo Philippino ou Ordenaes e Leis do Reino de Portugal.
14 ed., Rio de Janeiro, Tipografia do Instituto Filomtico, 1870. Disponvel em:
<http://www.iuslusitaniae.fcsh.unl.pt/verobra.php?id_obra=65>. Acessado em 28. dez. 2012.
61
Conforme texto original das Ordenaes Manuelinas, Livro III, Ttulo LXXXII. Disponvel em:
<http://www.ci.uc.pt/ihti/proj/manuelinas/l3p307.htm>. Acessado em 03 jan. 2013.

38

pelos santo evangelho62, que denotam que os profissionais deveriam obedecer regras
sagradas, e no absolutamente tcnicas, esses deviam auxiliar em questes objetivas e
baseadas no conhecimento, as lides existentes nas vilas e cidades, por conta de seu
notrio conhecimento nos assuntos ento em discusso.
O texto trazia, porm, uma ressalva no sentido de que caso os juzes entendessem
por bem escolher um aluidrador que no fosse aceito pelas partes, seria salvaguardado
o interesse comum pelo juiz. E mais ainda, no caso de deciso de mais de um
aluidrador, as partes poderiam recorrer ao juiz sobre a deciso deles63. curioso que,
embora de forma arcaica, o texto parece dar forma a diversos regulamentos de cmaras
arbitrais existentes em pleno Sculo XXI, que embora tenham evoludo na questo de
soluo de disputas, incluindo decises em mais de uma lngua, tm irrefutavelmente
similaridade com o cdigo Manuelino em sua forma.
Em virtude do domnio castelhano, ao fim da unio ibrica, o cdigo Manuelino
foi sucedido pelas Ordenaes Filipinas (de Filipe II de Espanha, ou Felipe I de
Portugal). De acordo com os registros histricos, elas tiveram dificuldades de prevalecer
em Portugal, devido ausncia de originalidade do texto, com pouca clareza (em parte
devido s diferenas lingusticas regionais) e frequentes contradies, que provavelmente
tiveram por causa excessiva repetio do texto consagrado pelo cdigo Manuelino. O que
no impediu que se tornasse o mais duradouro cdigo legal portugus, permanecendo em
vigncia at 1830, durao essa improvvel para a poca, mas explicvel diante das
presses vividas pela corte no perodo, em especial as ameaas impostas pelo exrcito
liderado por Napolon Bonaparte64.
Em tese (posto que os relatos histricos so imprecisos), o surgimento do Brasil
enquanto territrio do reino portugus foi regido pelas Ordenaes Manuelinas e
Filipinas, sendo a primeira vigente nos primrdios da colonizao. Ao longo da fase
Manuelina no Novo Mundo desembarcavam pessoas indistintamente e, seguindo o
exemplo da Inglaterra, foram enviados criminosos condenados na sede da corte s
colnias, no intuito de povoar o novo territrio recm descoberto65, segundo citado por
algumas fontes histricas.
62

Conforme texto original das Ordenaes Manuelinas, Livro III, Ttulo LXXXII. Disponvel em:
<http://www.ci.uc.pt/ihti/proj/manuelinas/l3p308.htm>. Acessado em 03 jan. 2013.
63
Conforme texto original das Ordenaes Manuelinas, Livro III, Ttulo LXXXII. Disponvel em:
<http://www.ci.uc.pt/ihti/proj/manuelinas/l3p309.htm>. Acessado em 03 jan. 2013.
64
HOBSBAWN, Eric J; PENCHEL, Marcos (Trad.) Era das Revolues 1789 -1848. 25ed, So Paulo,
Paz e Terra, 2009.
65
STADEN, Hans. Duas viagens ao Brasil. So Paulo, L&M Pocket, 2008.

39

Agrava esse cenrio o fato de que, ainda na vigncia das Ordenaes Manuelinas,
foi institudo, no atual territrio brasileiro, o regime de capitanias hereditrias, que
baseado no conceito do antigo territrio romano, constitua uma rea independente, livre
de encargos e obrigaes. Nesse contexto, o rei emancipou o territrio extracontinental
como feudos do reino, outorgados a servio da f, passando a comandar essas terras
bispos e nobres de primeira importncia metrpole, ora em ebulio por conta das
ameaas de invaso, em evidncia, e notadamente agravadas pelas descobertas
portuguesas66.
Com a cada vez mais crescente ocupao das novas terras, os feudos se
transformaram em vilas, as quais aos poucos se tornavam municpios e adquiriam, de
forma cada vez mais marcante, as caractersticas de cidades completas e, como tais,
constituram os primeiros ncleos da administrao civil no Brasil. Nasciam, ento, as
capitanias hereditrias brasileiras, onde os donatrios eram, alm de governadore,s os
administradores da justia em seus territrios.
Passavam, nesta poca, a vigorar, no Brasil, as ordenaes portuguesas, que
permaneceram em vigor at a promulgao da Constituio Poltica do Imprio do
Brazil, em 182467. Esta, por sua vez, perdurou at a proclamao da repblica no Brasil,
e sua Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, em 188968. A partir de
ento o ordenamento jurdico brasileiro passou a ganhar contornos prprios, incluindo a
alternncia de perodos democrticos e ditatoriais (alguns, como se discutir adiante, em
desfavor da percia), at tomar as formas atuais.

g)

A Era das Revolues, inclusive para a Medicina Legal


A partir da Revoluo Francesa de 1789, a exemplo de outros institutos dos

Estados, os ordenamentos jurdicos, a comear pelo prprio ordenamento francs,


passaram por profundas modificaes69. Entre elas, tem reflexo direto no presente estudo
as alteraes no Direito processual. Em 1808, Napolon Bonaparte promulgou o Code
dInstruction Criminelle, que dizimou as prticas jurdicas secretas e inquisitoriais que a
Europa vivenciou em sculos anteriores.
66

SILVA, Alexandre Alberto Gonalves. op. cit., p. 41.


Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constitui%C3%A7ao24.htm>.
Acessado em 13 jan. 2013.
68
Disponvel em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao91.htm>.
Acessado em 13 jan. 2013.
69
HOBSBAWN, Eric J; PENCHEL, op. cit.
67

40

Pautado na publicidade, o cdex francs tornou pblico os trabalhos dos juzes,


bem como o parecer dos mdicos. Antes desse perodo, a venalidade e a incompetncia
de peritos e juzes, em diversos julgamentos, eram acobertados pelo carter sigiloso dos
pareceres70.
Neste perodo, os mdicos oficiais eram responsveis tanto pelos pareceres da
justia, quanto pela implementao de polticas de sade pblica. Diante dos ideais
sociais da Revoluo, e o crescente interesse pelo bem estar social, em especial como
forma de evitar epidemias que acometiam principalmente a plebe e a burguesia, a
Medicina Pblica ganhou destaque e, consequentemente, os peritos.
nesse poca, mais precisamente em 1829, que surge o primeiro peridico para
publicao de trabalhos em Medicina Legal, na Frana, o Annales dHygine Publique et
de Mdecine Lgale71. Essa e outras publicaes subsequentes permitiram que os
avanos e descobertas do campo da fsica, qumica e biologia fossem incorporados
Medicina Legal e, consequentemente, aplicados na confeco de laudos.
A segunda metade do Sculo XIX, portanto, foi marcada pela aplicao do mtodo
cientfico s cincias mdicas e com isso, gradativamente, a Medicina Legal passou a ser
definitivamente considerada uma cincia, adquirindo j, nessa poca, um status prximo
ao dos dias atuais, sendo incorporada a praticamente todos os cursos de Medicina e de
Direito. As variaes que encontrou, a partir desse perodo, se deram pela adoo de
diferentes tratamentos que encontrou nos diversos ordenamentos jurdicos, bem como
nas paulatinas evolues das tcnicas, mas possvel afirmar que exatamente a mesma
cincia desde ento e, portanto, a partir desse momento histrico, se faz presente a
percia tal qual conhecemos atualmente.

h)

A percia mdico legal e a Medicina Legal no Brasil


A percia forense no Brasil se confunde com a prpria histria do Direito no pas,

uma vez que j era prevista nos ordenamentos que inspiraram nossos cdigos. Por esse
motivo, este estudo tratar, de forma mais detalhada, a percia mdico forense, que
afinal, o cerne da presente discusso. Esta, por sua vez, guarda ntima relao com a
histria da Medicina Legal no Brasil, conforme se passa a descrever adiante.
70

HRCULES, Hygino de C. op cit, p. 7.


Cpia integral disponvel em <http://www.biusante.parisdescartes.fr/histmed/medica/cote?90141>.
Acessado em 03 jan. 2013.
71

41

At pelo pioneirismo, a principal influncia da Medicina Legal brasileira em suas


origens foi francesa, destacando-se, tambm as influncias alem, italiana e portuguesa.
Sua nacionalizao teve incio por volta de 1860, com o primeiro curso de prtica
tanatolgica forense do Brasil no Rio de Janeiro, concretizando-se na Bahia, cerca de
duas dcadas depois, com Raimundo Nina Rodrigues, que deu incio pesquisa mdico
legal a partir da realidade brasileira72
Aps esse perodo, surgiu um dos maiores expoentes da especialidade at hoje,
Oscar Freire de Carvalho, que vindo da Bahia para So Paulo, em 1913 foi convidado
por Arnaldo Vieira de Carvalho a reger a ctedra de Medicina Legal da recm criada
Faculdade de Medicina e Cirurgia de So Paulo, que posteriormente integraria a
Universidade de So Paulo. O prdio onde inicialmente estava abrigada a ctedra de
Anatomia, regida por Alfonso Bovero, anos mais tarde viria a abrigar o Instituto de
Medicina Legal, a partir de 1922, hoje denominado Instituto Oscar Freire, que
atualmente faz parte do Departamento de Medicina Legal, tica Mdica e Medicina
Social e do Trabalho da Universidade de So Paulo.
No campo do Direito, em 1832, o ento Cdigo de Processo Criminal

73

estabeleceu a percia oficial para a realizao de exames de corpo de delito no Brasil.


Nesse mesmo ano, a Medicina Legal passou a ser disciplina obrigatria em algumas
faculdades de Medicina e Direito, e muitos dos dispositivos do antigo cdigo de 1832
foram apenas adaptados ao longo dos anos e continuam vigentes no atual Cdigo de
Processo Penal.
Entretanto, a regulamentao da atividade mdico pericial viria a ocorrer apenas
em 1854, atravs do Decreto n 1.740 daquele ano, quando foi criada, junto ento
Secretaria de Polcia da Corte a Assessoria Mdico-Legal, qual cabia realizar
exames de corpo de delito e quaisquer exames necessrios para a averiguao dos
crimes e dos fatos como tais suspeitados74. Ainda assim, a Medicina Legal s viria a ser
includa como ctedra nos cursos de Direito, a partir de 1891, a partir de proposio do
ento deputado Rui Barbosa.
Atualmente, a prtica mdico legal no Brasil uma atividade oficial e pblica,
com Institutos Mdico Legais em todo o pas, com uma sede central em cada uma das
72

SOCIEDADE BRASILEIRA DA HISTRIA DA MEDICINA. Raimundo Nina Rodrigues. Disponvel em


<http://www.sbhm.org.br/index.asp?p=medicos_view&codigo=200>. Acessado em 03 jan. 2013.
73
Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/LIM/LIM-29-11-1832.htm>. Acessado em 13
jan. 2013.
74
FRANA, Genival Veloso de. Medicina Legal. 9 Ed. Rio de Janeiro, Guanabara Koogan, 2012., p. 06.

42

capitais dos Estados, alm do Distrito Federal. O laudo, portanto, pode ser considerado
um ato administrativo, e tem valor de documento oficial, o que adiante se discutir de
forma mais detalhada, com relao aos benefcios e prejuzos que isso acarreta.

43

V REALIDADE ATUAL DAS PERCIAS MDICO LEGAIS NO


BRASIL, EM ESPECIAL NO ESTADO DE SO PAULO
Para a compreenso dos problemas existentes na utilizao de laudos periciais no
sistema jurdico atual imprescindvel analisar o funcionamento da polcia cientfica, sua
estrutura e sua sistemtica de elaborao dos laudos. Para tanto, como limitao, ser
enfocado o Estado de So Paulo, no apenas por conta do aspecto geogrfico, ou seja, o
principal local onde o presente estudo foi conduzido, mas tambm por ser So Paulo o
Estado que mais realiza percias no pas.
A partir dessa premissa, enquanto amostragem, as constataes podem refletir os
acertos e falhas que se verificam em mbito nacional. Mais alm, ainda que os dados
colhidos estejam, em sua maior parte, voltados esfera local, as concluses certamente
se aplicam no apenas ao Brasil, mas tambm tm relevncia s prticas semelhantes
verificadas em ordenamentos jurdicos estrangeiros, em especial, aqueles que tm por
razes o Civil Law, conforme pretende se demonstrar nas concluses do presente estudo.

a)

Problemas advindos da delegao de responsabilidades


Na maioria dos ordenamentos jurdicos da atualidade, independente da tradio

jurdica local, senso comum que quando acontece um crime ou haja uma ocorrncia
que resulta em danos pessoa, incluindo bitos, a fora policial precisa estar completa
no local, incluindo o perito, o investigador e o policiamento ostensivo para garantir o
devido isolamento da rea. Isso, porm, no se verifica na maior parte do Brasil, no que
se inclui a realidade do Estado de So Paulo.
Em So Paulo, por exemplo, frequentemente so constatadas desinteligncias
entre as foras policiais, que entre si discutem as competncias dos agentes de segurana,
e at mesmo de sade, para realizar determinadas funes. Como ilustrao desse
problema, recentemente, foi travada fervorosa discusso com relao competncia para
atendimento a vtimas, em virtude da necessidade de preservao das cenas de possveis
crimes, que motivou a publicao de uma controversa resoluo da Secretaria de
Segurana Pblica75.
Em referida resoluo, publicada aps indcios de crimes supostamente cometidos
75

GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Secretaria de Segurana Pblica. Resoluo SSP-05/2013.


So Paulo, Dirio Oficial Poder Executivo, 08 jan. 2013, p. 123.

44

por autoridades policiais (possivelmente em virtude de retaliao ao de faces


criminosas), proibiu-se o atendimento de policiais s vtimas de leses corporais graves,
de homicdio, de tentativa de homicdio, de latrocnio e de extorso mediante seqestro,
resultando em morte. Determinou-se, ento, que a competncia para atendimento a essas
ocorrncias deve ser exclusiva do Servio de Atendimento Mvel de Urgncia SAMU,
posto que ele teria, de acordo com o texto da resoluo, protocolo de atendimento de
ocorrncias com indcios de crime buscando preservar evidncias periciais. Presume-se,
com isso, que o executivo entendeu que policiais militares e outros agentes policiais
poderiam prejudicar as evidencias indispensveis percia.
Restou evidenciado, portanto, um grave problema de carncia de profissionais
preparados para facilitar, ou at mesmo possibilitar uma percia bem feita. Afinal, alm
de policiais serem notoriamente considerados suspeitos de prejudicar as percias, essa
mesma resoluo contraditria, ao dispor em seu artigo 2 que a Superintendncia da
Polcia Tcnico Cientfica tomando conhecimento, por qualquer meio, dos crimes
mencionados no artigo 1 desta resoluo, deslocar, imediatamente, equipe
especializada para o local, a qual aguardar a presena da Autoridade Policial ou a
requisio desta para o incio dos trabalhos.
, no mnimo, surpreendente que uma equipe designada pela superintendncia da
polcia cientfica no tenha um membro com autoridade policial para iniciar seus
trabalhos. Tal texto evidenciou, com clareza, que existe falta de profissionais, de
formao, ou de ambos. Seja por formao deficitria de peritos, seja por falta de verbas,
tal situao inadmissvel em um sistema jurdico moderno, minimamente organizado, e
que deveria ser balanceado em sua eficincia e garantismo, em especial, em questes to
fundamentais e intrnsecas ao processo penal.
reflexo desse grave problema a constatao de que a tcnica e sistemtica das
percias hoje realizadas so ineficientes. Estima-se que de cada 10 percias realizadas, 4 a
5 apresentam problemas substanciais (e que, por vezes, as inutilizam) porque a primeira
autoridade policial no soube chamar o perito competente, ou apontar suas reais
necessidades para a investigao76.
Posto que, inegavelmente, a percia fundamental para a investigao criminal e a
produo das provas mais relevantes para o bom andamento processual penal, esse fato,

76

BENGOCHEA, Jorge Luiz Paz, GUIMARES, Luiz Brenner, GOMES, Martin Luiz, ABREU, Sergio
Roberto. A transio de uma Polcia de controle para uma Polcia Cidad. In: So Paulo em Perspectiva,
So Paulo, Fundao Seade, vol. 18, 2004, p. 128.

45

por si, justificaria a importncia do presente estudo. Afinal, dentro do ordenamento


brasileiro, o rgo oficial responsvel pela realizao de percias mdico legais so as
polcias cientficas de cada Estado da federao.

b)

Organizao da Polcia Cientfica em So Paulo


Devido necessria delimitao de tema, e at por existirem poucas diferenas

entre as estruturas dos diferentes Estados, os dados se restringiro novamente ao Estado


de So Paulo, onde a Polcia Cientfica, diretamente subordinada Polcia Civil do
Estado, dividida entre o Instituto de Criminalstica e o Instituto Mdico Legal. Por
abordar o presente estudo principalmente as percias mdico legais, e de competncia do
Instituto Mdico Legal, este ltimo ser mais detidamente analisado.
O Instituto Mdico Legal do Estado de So Paulo foi fundado oficialmente em
1885, poca como Servio Mdico Policial da Capital. Ele era composto por apenas
dois mdicos, com regulamento estabelecido no ano de 1886, sendo o rgo tcnico mais
antigo da polcia cientfica que se tem registro77.
Em 1892, o ento presidente do Estado (corresponderia hoje ao governador),
Bernardino de Campos, publicou um decreto que alterou as atribuies da polcia,
cabendo percia mdico legal tambm o atendimento clnico a detentos.
J, em 1924, o nmero de mdicos legistas do Estado, passou de 4 para 8,
indicando forte aumento da demanda. Cinco anos depois, o governo elaborou um novo
projeto, que reformulou as competncias e estrutura do servio, e reorganizou o ento
Servio Mdico-Legal.
Nessa poca, foi criado o Conselho Mdico-Legal, com intuito de fornecer bases
tcnicas em Medicina Legal para julgamento de causas criminais (que, no presente
estudo, ser a atribuio mais relevante dentre aquelas realizadas por peritos mdicos).
Ficaram ento reunidos no mesmo rgo o Gabinete Mdico-Legal, os laboratrios de
toxicologia e de anatomia patolgica e microscopia e os postos mdicos legais do
interior.
No ano de 1958, o ento Gabinete Mdico-Legal mudou para o atual edifcio da
sede do Instituto Mdico Legal, especialmente construdo para tal fim. Um ano depois, o

77

GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Secretaria de Segurana Pblica. Histrico


do
Instituto
Mdico
Legal.
So
Paulo,
2013.
Disponvel
em
<http://www.polcientifica.sp.gov.br/institucional_IML_historico.asp>. Acessado em 12 jan. 2012.

46

servio como um todo adotou a denominao atual.


Embora a mais conhecida das funes do Instituto Mdico Legal seja a necropsia
(popularmente chamada de autpsia), esse tipo de exame hoje constitui apenas 30% do
movimento do Instituto Mdico Legal78. A maior parte do atendimento, portanto,
oferecida a indivduos vivos, pessoas que foram vtimas de acidentes de trnsito,
agresses, acidentes de trabalho, entre outros.
Entre as competncias e obrigaes do Instituto Mdico Legal atualmente est a
funo de desenvolver pesquisas no campo da Medicina Legal, visando o
aperfeioamento de tcnicas e criao de novos mtodos de trabalho embasados no
desenvolvimento tecnolgico e cientfico. Cabe tambm ao Instituo Mdico Legal
promover os estudos e a respectiva divulgao de trabalhos tcnicos e cientficos
relativos s reas da Medicina Legal79.
Com relao s anlises de competncia do Instituto Mdico Legal, em indivduos
vivos esto realizar exames de leso corporal, sexologia, sanidade fsica, verificao de
idade, constatao de embriaguez e exames radiolgicos para elucidao de diagnsticos
dos legistas. Tambm de competncia do Instituto Mdico Legal a realizao de
exames e pesquisas em produtos txicos, em lquidos orgnicos, vsceras, alimentos e
outras substncias, ainda que os ltimos, por vezes, possam ser realizados tambm pelo
Instituto de Criminalstica, conforme o caso.
Por sua vez, com relao aos cadveres, cabe ao Instituto Mdico Legal a
realizao de exames necroscpicos, exumaes, exames da rea de antropologia e
similares. Tambm de sua competncia efetuar percias em material biolgico de
vtimas, elaborar trabalhos fotogrficos de pessoas, peas e instrumentos relacionados
com as percias, bem como realizar percias e pesquisas no campo da odontologia legal.
Embora essa funo no seja de conhecimento do pblico em geral, tambm
compete ao Instituto Mdico Legal realizar avaliaes psicolgicas das vtimas para
concluso de percias e prestar assistncia social aos familiares e vtimas. Por fim, como
funo genrica, compete ao Instituto Mdico Legal emitir laudos tcnicos periciais

78

GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Secretaria de Segurana Pblica. Histrico do Instituto


Mdico
Legal.
So
Paulo,
2013.
Disponvel
em
<http://www.polcientifica.sp.gov.br/institucional_IML_historico.asp>. Acessado em 12 jan. 2012.
79
GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Secretaria de Segurana Pblica. Descritivo funcional do
Instituto
Mdico
Legal.
So
Paulo,
2013.
Disponvel
em
<http://www.polcientifica.sp.gov.br/institucional_IML_descritivo.asp>. Acessado em 12 jan. 2012.

47

pertinentes sua rea de atuao, observada a legislao em vigor80.


Nitidamente, tais atribuies exigem um nmero de profissionais elevado, e em
sua maioria qualificados. Como em outras reas, a administrao pblica tem
dificuldades no preenchimento dessas lacunas, e precisa dar uma resposta demanda
existente. Nesse processo, surgem mecanismos de improviso, que por vezes no
funcionam como deveriam ou se esperava.

c)

Solues adotadas para o excesso de demanda e seus riscos


O Estado de So Paulo, h dcadas em franco crescimento, sofre pelo excesso de

demanda em diversos tipos de servios fundamentais. Com relao ao Instituto Mdico


Legal este problema se aplica e, como em muitos outros servios, solues para dar
maior vazo demanda represada foram estudadas ao longo dos anos.
Uma das solues postas em prtica foram as delegaes s prefeituras para
realizao de exames simplificados em cadveres, em especial, em casos em que o
exame do Instituto Mdico Legal no fosse obrigatrio (ainda que, por vezes,
necessrio). Essa descentralizao, visivelmente contrria a qualquer busca por
excelncia do servio, ocorreu, por exemplo, na capital e em diversas outras cidades do
Estado de So Paulo.
Grande parte da populao, de forma recorrente, se confunde na diferenciao
entre os trabalhos do Instituto Mdico Legal e os servios de verificao de bito
(conhecidos pela sigla SVO). E essa diferenciao de fundamental importncia e
relevncia para este estudo.
Os SVO so unidades mantidas pelas prefeituras para simples constatao de bito
e verificao macroscpica, indicando a causa mortis mais provvel, sem o rigor e a
preciso da necropsia. Afinal, esta, ao contrrio dos SVO, lana mo da anatomia
patolgica e outros recursos de Medicina Legal, tais como as dosagens toxicolgicas,
entre outros.
A funo dos SVO, portanto, no de realizar percias completas, muito menos
complexas. Em detrimento da preciso, consistem em uma forma mais clere de
80

GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Secretaria de Segurana Pblica. Resoluo SSP-05/2013.


So
Paulo,
Dirio
Oficial

Poder
Executivo,
08
jan.
2013.
Disponvel
em
<http://www.imesp.com.br/PortalIO/DO/BuscaDO2001Documento_11_4.aspx?link=/2013/executivo%2520s
ecao%2520i/janeiro/08/pag_0005_AMUH5M4HK8F4Re3H5BVT6K4RT59.pdf&pagina=5&data=08/01/20
13&caderno=Executivo%20I&paginaordenacao=100005 >. Acessado em 12 jan. 2013.

48

fornecimento do documento conhecido como atestado de bito, necessrio ao


sepultamento de cadveres.
Embora os documentos emitidos pelos SVO devam ser assinados por um mdico,
ele no necessariamente passa pelo exame de um perito legalmente habilitado. No
entanto, devido expressiva quantidade de bitos e outras ocorrncias constatadas, por
vezes, os SVO acabam, por assim dizer, substituindo o Instituto Mdico Legal em casos
que, muitas vezes, seriam de competncia exclusiva (em tese, de obrigao) do Instituto
Mdico Legal.
Um exemplo claro dessa assero com relao s mortes no esclarecidas, sequer
por indcios. Nesses casos, os cadveres deveriam obrigatoriamente ser periciados.
Entretanto, seja por falta de estrutura ou por falta de pessoal qualificado, ou talvez at
mesmo por conta de partes interessadas na no realizao da percia, com base na causa
mortis apresentada em determinado laudo emitido pelos SVO, uma morte nitidamente
no esclarecida camuflada como sendo conhecida, e a percia, que poderia vir a ser
determinante em um caso judicial, no realizada.
evidente que existem casos de mortes no esclarecidas em que nem os Institutos
Mdico Legais nem os SVO realizam qualquer tipo de exame ou necropsia. Nesses
casos, em regra, a famlia recorre ao atestado de bito expedido por um mdico particular
que, evitando maiores sofrimentos diante da perda, o expede indicando a causa mortis
mais provvel. Entretanto, se no o fizer com o rigor necessrio e apenas nos casos em
que a lei assim permite, esse profissional pode ser punido nas esferas penais e dos
tribunais de tica da classe previstos em lei. No entanto, no carece maior destaque esta
modalidade de averiguao de causa mortis, vez que pontual, e o foco do presente
estudo no discutir atos isolados de mdicos, mas sim o sistema em que as percias
mdico legais esto inseridas como um todo.

d)

Situao atual do Estado de So Paulo


O Estado de So Paulo possui atualmente uma populao de cerca de 42 milhes

de habitantes81. Com atendimentos anuais de cerca de 1,5 milho de requisies,

81

Segundo dados da Fundao Sistema Estadual de Anlise de Dados SEADE, no incio de janeiro de 2013
o Estado de So Paulo possua uma populao estimada de 42.135.412 habitantes. Disponvel em
<www.seade.gov.br>. Acessado em 02 jan. 2013.

49

expedio de mais de 1 milho de laudos, e exame de mais de 3 milhes de peas82, a


polcia cientfica do Estado de So Paulo a maior da Amrica Latina, e pode ser
considerada uma das maiores do mundo.
Por sua vez, no ano de 2010, por exemplo, foram realizadas mais de 480 mil
percias em todo o Estado de So Paulo. Estatisticamente, esses nmeros revelam que,
por ano, so realizados pouco mais de um atendimento para cada 100 habitantes.
Considerando que hoje no Estado existem cerca de 600 peritos mdicos em
atividade83, existe um volume mdio de aproximadamente 800 atendimentos anuais por
perito, ou cerca de 66 atendimentos mensais. Para conseguir atender a essa enorme
demanda, o Instituto Mdico Legal conta com uma estrutura complexa, mas que ainda
assim, conforme demonstram os nmeros acima, por vezes, revela-se insuficiente.
Compem essa estrutura rgos centrais, localizados na capital, e outros organizados por
regies, denominadas Equipes de Percias Mdico Legais (EPML) que abrangem
praticamente todo o Estado84.
Na Capital, esto localizados os dois prdios centrais do Instituto Mdico Legal,
que esto equipados e capacitados para realizar todos os exames de competncia do
Instituto, e que acabam por servir de referncia para a populao em geral, mais
especificamente a unidade Clnicas e a unidade Butant, que concentram, tambm, a
maior parte da estrutura administrativa do Instituto.
Alm das duas unidades centrais, a capital conta ainda com 7 Equipes de Percias
Mdico Legais, espalhadas pelas regies da cidade. Somam-se a essas, na Grande So
Paulo, outras 9 Equipes, totalizando, apenas na regio metropolitana da Capital, 18
instalaes do Instituto Mdico Legal.
O interior e o litoral do Estado encontram-se subdivididos em 11 macrorregies,
cada qual com um nmero diferente de Equipes de Percias Mdico Legais, de acordo
com a demanda, conforme segue: Araatuba (3 equipes), Araraquara (3 equipes), Bauru
(3 equipes), Campinas (9 equipes), Marlia (4 equipes), Presidente Prudente (4 equipes),
Ribeiro Preto (5 equipes), Santos (4 equipes), So Jos dos Campos (5 equipes), So
Jos do Rio Preto (6 equipes) e Sorocaba (5 equipes). Somando-se capital e interior,
82

GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Superintendncia da Polcia Tcnico-Cientfica. Solicitados


concursos para mdico legista e perito criminal. So Paulo, 2011. Disponvel em
<http://www.polcientifica.sp.gov.br/_noticias.asp?CODIGO=223>. Acessado em 12 jan. 2012.
83
Informaes fornecidas por telefone pela aassessoria de imprensa do Instituto Mdico Legal em 11 de
julho de 2011.
84
GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Secretaria de Segurana Pblica. Unidades do Instituto
Mdico Legal. So Paulo, 2013. Disponvel em <http://www.polcientifica.sp.gov.br/IML_unidade0.asp>.
Acessado em 12 jan. 2012.

50

chega-se a um nmero total de 67 Equipes de Percias Mdico Legais espalhadas pelo


Estado, alm dos dois prdios Centrais.
Embora conte com essa estrutura complexa, o prprio Estado de So Paulo
reconhece suas carncias. Inegveis diante do frequentemente relatado sucateamento das
instalaes do Instituto Mdico Legal85, que causam indignao. Em entrevista recente, o
prprio superintendente da polcia cientfica do Estado de So Paulo revelou
recentemente que, h mais de 25 anos, o quadro de servidores do Instituto de
Criminalstica e do Instituto Mdico Legal no preenchido adequadamente86.
Obviamente, o reconhecimento um avano. Entretanto, essa no a nica carncia.
Em meio a esse cenrio, o superintendente da Polcia Tcnico Cientfica do Estado
de So Paulo, Celso Perioli, declarou que o desejo da Polcia Cientfica de So Paulo de
se aproximar do padro de qualidade das percias do seriado norte-americano CSI
evidente. Na mesma oportunidade, concluiu que o governo tem procurado adquirir
ferramentas que agilizem alguns procedimentos, mas nunca podemos esquecer que essa
ferramenta precisa de um profissional treinado para a operar.
Entretanto, referido padro de qualidade, ficcional, est longe da realidade, at
mesmo no ordenamento estadunidense, onde a srie televisiva mencionada se baseia. Ao
mesmo tempo, o que se almeja, neste estudo, no cobrar a adoo dos avanos tcnicos
aclamados nas obras de fico cientfica. Mas, sim, aperfeioar os instrumentos
disposio, utilizando, para isso, a convergncia entre informaes, o emprego
apropriado das verbas no setor, melhor qualificao e remunerao dos profissionais,
entre tantos outros fatores que, embora dependam tambm de certo avano tecnolgico,
devem passar longe do que no prprio Direito Norte-americano convencionou-se chamar
de junk science (em traduo livre, cincia de lixo).
Nesse sentido, adiante, em captulo especfico, sero apresentados apontamentos
de Direito comparado baseados no princpio do Common Law, notadamente do Direito
Norte-americano, que em muito difere dos institutos do Civil Law. Ainda que no se
pretenda parear os recursos disponveis, a comparao pode orientar possveis formas de
otimizao dos resultados das percias mdico legais no Direito Brasileiro, dentro da
atual realidade.
85

FOLHA DA MANH S.A.. IMLs de SP tm instalaes precrias, cheiro podre e falta de tcnicos. 2013.
Disponvel em <http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/1210727-imls-de-sp-tem-instalacoes-precariascheiro-podre-e-falta-de-tecnicos.shtml>. Acessado em 06 jan. 2013.
86
GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Superintendncia da Polcia Tcnico-Cientfica. Solicitados
concursos para mdico legista e perito criminal. So Paulo, 2011. Disponvel em
<http://www.polcientifica.sp.gov.br/_noticias.asp?CODIGO=223>. Acessado em 12 jan. 2012.

51

e)

Intervenes do Governo estadual e da Assembleia Legislativa


O governo do Estado de So Paulo, mesmo ciente dos problemas, conforme

anteriormente exposto, no divulgou, nos ltimos anos, nenhuma reestruturao dos


servios oferecidos pelo Instituto Mdico Legal, ou qualquer plano de ao para sua
otimizao. As aes que foram verificadas pela administrao basicamente se
resumiram autorizao de concursos pblicos, que, em sua maioria, foram para mera
reposio de profissionais, alm de inaugurao de instalaes em macrorregies que
apresentavam excesso de demanda e, consequentemente, demora acima da mdia do
sistema, como, por exemplo, em Araraquara87.
Cabe mencionar ainda que a parceria com o Instituto de Pesquisas Tecnolgicas
IPT tem rendido bons frutos no sentido de aplicar tcnicas mais modernas s percias.
Tambm tm sido estabelecidos alguns poucos vnculos com universidades no intuito de
modernizar tcnicas, mas os resultados averiguados at o presente momento so
incipientes e no permitem constatar qualquer avano significativo.
Uma das aes que possivelmente traria resultados mais significativos seria a
educao continuada dos peritos. Afinal, o concurso pblico j um bom selecionador de
candidatos carreira, que ainda tm seus conhecimentos complementados pelo curso de
formao na Academia Nacional de Polcia ANP. Embora tenha um currculo
diversificado, em especial, nas reas da criminalstica e do Direito, alm da preparao
policial em si (tiro, defesa policial, entre outros), no contempla muitas das inovaes
tecnolgicas que j existem, de forma macia, em diversos locais do mundo, que tambm
no so requisitadas em nenhuma das etapas, seja do concurso, seja da formao do
perito, e que possivelmente poderiam ser ministradas por convnios ou parcerias mais
consistentes com universidades de ponta.
Entretanto, cabe ressaltar que o governo do Estado no o nico responsvel pela
estagnao na evoluo dos trabalhos da Polcia Cientfica, vez que os trabalhos do
legislativo impactam profundamente no estabelecimento do atual quadro das percias
mdico legais, por diversos fatores inerentes s funes da prpria Assembleia
Legislativa. Afinal, o legislativo estadual que define as bases da lei de diretrizes

87

GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Superintendncia da Polcia Tcnico-Cientfica.


Inaugurao do novo prdio do IC/IML em Araraquara. So Paulo, 2011. Disponvel em
<http://www.polcientifica.sp.gov.br/_noticias.asp?codigo=283>. Acessado em 12 jan. 2012.

52

oramentrias, e que destina os recursos para os diferentes setores da atividade estatal,


como, por exemplo, o Instituto Mdico Legal.
Nesse sentido, procedeu-se a um levantamento de proposies formalizadas na
Assembleia Legislativa do Estado de So Paulo (ALESP), referentes ao Instituto
Mdico Legal, ou a percias mdico legais em geral. Inicialmente foi analisado um
perodo de 10 anos, entre o ms de junho do ano de 2001, e o ms de junho do ano de
2011. Posteriormente, foram analisados apenas os projetos de lei em tramitao nos
ltimos 18 meses, ou seja, entre julho de 2011 a janeiro de 2013, como se demonstrar
adiante.
No perodo inicial de 10 anos analisados, foram formalizadas pelos deputados
estaduais do Estado de So Paulo 283 proposies referentes ao tema88. Como
delimitao de escopo, este trabalho analisou mais detidamente as proposies
formalizadas, desde janeiro de 2008 at junho de 2011, vez que a grande maioria das
proposies anteriores a essa data ou j perderam objeto ou tm remotas chances de ir
pauta de votao.
Verificou-se que, nesse perodo de 42 meses analisado, foram formalizadas 87
proposies acerca do tema, dos quais aproximadamente 63% (equivalente a 55
proposies) referem-se a propostas de emendas oramentrias, recomendando a
alocao de recursos para unidades do Instituto Mdico Legal.
Entretanto, notou-se que os deputados em tais proposies no apresentaram
laudos tcnicos sobre as reais necessidades das unidades s quais solicitavam recursos,
mas sim levaram pauta do dia reivindicaes de suas respectivas regies, e
normalmente em pacotes, solicitando, juntamente com o pleito por aumento de verbas
para as equipes de percia mdico legal ou de suas instalaes, pedidos correlatos, tais
quais delegacias, postos de sade, rabeces, entre outros.
Em segundo lugar no total de proposies analisadas, com aproximadamente 22%
dessas (ou 19 no total), esto as indicaes ao Governador do Estado para provimento de
novas instalaes ou de reformas e melhorias em instalaes do Instituto Mdico Legal.
Percebe-se, novamente, que tm a mesma finalidade das emendas ao oramento, qual
seja, a melhoria do servio em determinado local, de forma dispersa.
Somando-se as emendas oramentrias e seus pedidos de aumentos de repasses
com as indicaes de instalaes especficas, juntas elas representam 85% do total de
88

Pesquisa realizada na base de proposies legislativas da Assembleia Legislativa do Estado de So Paulo,


utilizando os argumentos IML, Instituto Mdico Legal, percia mdico legal e mdico legal.

53

proposies no perodo relacionadas percia mdica no Estado. Em nmeros absolutos,


foram 74 solicitaes por verbas para a rea nesse perodo, portanto.
J entre os 15% restantes, aproximadamente 4% (ou 3 proposies em nmeros
absolutos) referem-se a requerimentos de informaes a unidades especficas do Instituto
Mdico Legal, para averiguar eventuais irregularidades. Por fim, apenas os demais 11%
referem-se a projetos de lei ou pareceres sobre os respectivos projetos.
Do total de 6 projetos de lei verificados no perodo mencionado, 3 deles (ou seja, a
metade), tinham por escopo mudar o nome de instalaes do Instituto Mdico Legal, o
que obviamente nada representa para a melhoria dos servios. Ao final, portanto, apenas
3 projetos de lei, que, de alguma forma, eram relacionados s percias mdico legais
visavam alguma mudana legislativa real no perodo.
Desses trs projetos, o menos impactante, dentro do escopo deste trabalho (Projeto
de Lei ALESP 474/2009) prev desconto no Imposto sobre a Propriedade de Veculos
Automotores IPVA, para pessoas que no incorrerem em infraes de trnsito. A
relao desse projeto com o Instituto Mdico Legal que, por meio do benefcio,
pretende-se diminuir as ocorrncias de trnsito e, com isso, diminuir o volume de
percias realizadas. As discusses do projeto preveem, ainda, um aumento no repasse das
verbas aos hospitais que atendiam traumatizados de trnsito, bem como ao Instituto
Mdico Legal, como forma de compensar o dficit atualmente existente entre capacidade
e demanda. O projeto foi convertido no Projeto de Lei ALESP 497 de 2010, tendo
recebido parecer favorvel da Comisso de Constituio e Justia e da Comisso de
Finanas, Oramento e Planejamento, e tendo recebido parecer desfavorvel apenas da
Comisso de Transportes e Comunicaes, o que no suficiente para sua retirada da
pauta da casa. Desde maro de 2012, esse projeto est pronto para a ordem do dia,
aguardando incluso na pauta para votao pelos deputados em plenrio.
O segundo (Projeto de Lei ALESP 758/2009), e no muito mais impactante, prev
que o transporte funerrio intermunicipal, bem como o fornecimento de urnas e caixes
morturios, devero apenas ser realizados por empresas concessionrias ou
permissionrias do municpio em que ocorrer o bito, ou no municpio em que se der o
sepultamento. Um dos objetivos do projeto uniformizar a prtica dos Servios de
Verificao de bito SVO. Este projeto est aprovado pela Comisso de Comisso e
Justia e pela Comisso de Assuntos Municipais. Desde abril de 2010, o projeto est
pronto para a ordem do dia, aguardando sua incluso na pauta para votao pelos
deputados em plenrio.
54

J o projeto de lei analisado nesse perodo inicial mais relevante e impactante no


objeto deste estudo, e que foi votado e convertido Lei Complementar n 1064, de 13 de
novembro de 2008, foi o Projeto de Lei Complementar ALESP 60/200889, que aprovou a
reestruturao das carreiras policiais civis, do quadro da secretaria de segurana pblica.
Essa lei, alm de atualizar, ainda que de forma discreta, o salrio de peritos e demais
tcnicos de percia mdico legal, tambm previu o aumento no nmero de servidores
estaduais. Entretanto, conforme mencionado anteriormente, mesmo aps essa
reestruturao, o superintendente da Polcia Cientfica reconhece que o quadro no est
plenamente preenchido.
J no segundo perodo abordado por este estudo, compreendido entre julho de
2011 a janeiro de 2013, e que objetivou apenas analisar os projetos de lei e projetos de lei
complementar mais recentes, cujo objeto o Instituto Mdico Legal, foram encontrados
6 projetos de lei utilizando a mesma metodologia de pesquisa90. De imediato, o nmero
se mostra surpreendente, uma vez que, no perodo compreendido pelos ltimos 18 meses,
foram encontrados 5 projetos, ante os 6 projetos do perodo compreendido pelos 10 anos
anteriores, o que equivale ao aumento da mdia de projetos por ano em mais de 500%,
saltando de 0,6 para 3,33 projetos anuais.
O primeiro desses projetos (Projeto de Lei ALESP 798/2011) prope instituir um
programa de atendimento multidisciplinar a crianas e adolescentes vtimas de crimes
sexuais, mediante aes coordenadas das reas de segurana pblica, sade e de
assistncia social. Embora referido projeto no discuta propriamente a estrutura do
Instituto Mdico Legal, aborda um tema relevante para a sociedade, e coloca o referido
Instituto como uma das instituies autorizadas a atender as vtimas fragilizadas, e o
insere em um programa multidisciplinar.
Possivelmente, as percias voltadas para esse tipo de crime tero evoluo com a
aprovao do programa, com chances de representar um avano significativo nas
tcnicas utilizadas nas percias nessa rea. Atualmente, o projeto encontra-se em anlise
na Comisso de Constituio Justia e Redao, na Comisso de Defesa dos Direitos da
Pessoa Humana e na Comisso de Finanas Oramento e Planejamento.
O segundo projeto verificado (Projeto de Lei ALESP 23/2012) mais um daqueles
89

GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO. Lei Complementar n 1064, de 13 de novembro de 2008.


So Paulo, Dirio Oficial Poder Executivo, 14 nov. 2008, pp. 1, 3 e 4.
90
Novamente foi realizada pesquisa na base de proposies legislativas da Assembleia Legislativa do Estado
de So Paulo, utilizando os argumentos IML, Instituto Mdico Legal, percia mdico legal e mdico
legal, no perodo compreendido entre 01 jul. 2011 e 13 jan. 2013.

55

que em nada contribuem, vez que apenas sugerem homenagens por meio de alteraes de
nomes, nesse caso de uma rodovia. O terceiro, por sua vez (Projeto de Lei ALESP
38/2012), objetiva instituir a Coordenadoria de Engenharia de Segurana do Trabalho no
Estado de So Paulo. Uma vez que a nica influncia desse projeto no Instituto Mdico
Legal seria a possvel reduo do nmero de percias em mdio a longo prazo, a exemplo
do projeto anterior, no ser realizada uma anlise detalhada a respeito do seu contedo.
O quarto projeto desse perodo mais recente (Projeto de Lei ALESP 483/2012)
almeja disciplinar o servio de transporte intermunicipal de cadveres. A sua justificativa
est na necessidade de nova regulamentao de empresas que realizam transporte de
cadveres, adequando questes referentes a preservao deles, bem como o respeito aos
familiares na abordagem por essas empresas. Embora no seja diretamente relacionado
ao Instituto Mdico Legal, a discusso do projeto, bem como a apresentao de emendas,
podem evoluir e contribuir s tcnicas de conservao atualmente adotadas nas unidades
do Instituto Mdico Legal, e at mesmo no andamento e prazo para realizao de
percias, quando requisitadas. Atualmente, encontra-se em anlise na Comisso de
Constituio Justia e Redao e na Comisso de Sade.
O quinto e ltimo projeto verificado no perodo (Projeto de Lei ALESP 749/2012)
visa a criao do cargo de Odontolegista no Estado de So Paulo. Esse profissional seria
apto a realizar percias antropolgicas e odontolegais, mediante o desempenho de
funes especficas e que requerem a expertise de um profissional habilitado, tais como
realizar exame em local de encontro de ossada e de exerccio ilegal de odontologia,
realizar exames antropolgicos em ossadas com possibilidade de determinao de causa
mortis, cronotanatognose, sexo, grupo tnico, idade e estatura; proceder diferenciao
entre restos humanos e animais; proceder identificao odontolegal e antropolgica
para

determinao

da

identidade

de

indivduos

ignorados,

carbonizados,

esqueletizados, macerados, saponificados, putrefeitos, espostejados e outras situaes em


que a identificao pela face ou pela papiloscopia esteja prejudicada; realizar exame em
marcas de mordida em objetos e alimentos, em cadveres ou no vivo; determinar a idade
no vivo por meio das caractersticas odontolgicas ou das radiografias carpais, no caso
de menor com idade no comprovada; proceder diferenciao entre perdas dentrias em
vida (recente ou antiga) e ps morte; avaliar o dano corporal oriundo de procedimento
clnico odontolgico; e realizar exumao com finalidade de determinao de identidade
ou constatao de suposto erro odontolgico.
Destaca a justificativa do projeto que o campo de atuao do odontolegista abrange
56

desde percias em foro administrativo, criminal, cvel at a identificao humana, sendo


seu papel na identificao de extrema importncia em casos de acidentes de massa,
destacando-se o desastre areo que, por sua dimenso, resulta em cadveres
carbonizados, fragmentados e, muitas vezes, em estado avanado de decomposio.
Obviamente, em circunstncias extremas como a citada, o mtodo de comparao
odontolgica torna-se imprescindvel, possibilitando uma percia mais eficaz e rpida
diante da necessidade de grande quantidade de identificaes em um curto espao de
tempo.
Atualmente, no Estado de So Paulo, as percias odontolgicas so realizadas por
mdicos legistas que, apesar do esforo e competncia, no so odontolegistas, mas
exercem tal funo no chamado Ncleo odonto legal do Instituto Mdico Legal. Fora a
falta de formao especfica na rea, esses mdicos poderiam contribuir, de forma mais
eficaz e valiosa, em outros tipos de percias, otimizando o atendimento como um todo.
Dessa forma, possvel concluir que a criao do cargo de odontolegista no
Instituto Mdico Legal poderia facilitar o trabalho sempre que houver a necessidade de
reconhecimento de ossadas, e principalmente em casos onde, devido ao nmero de
vtimas ou seu estado, difcil o reconhecimento pelo mdico legista, mas existe a
possibilidade de identificao pelos meios utilizados pelo odontolegista.
de se reconhecer, portanto, a importncia desse projeto como um meio possvel
de evoluo no trabalho da percia mdico legal no Estado de So Paulo. Difcil, no
entanto, entender o motivo de esse cargo ainda no existir, o que demonstra certa
incapacidade do Estado na evoluo das percias, em especial na adoo de novas
tcnicas, ou ainda de tcnicas mais eficazes, em detrimento dos protocolos que h anos
so adotados.
Esse projeto foi publicado em dezembro de 2012. Atualmente aguarda tramitao
para ser encaminhado s comisses que forem definidas nas sesses de discusso do
projeto na Assembleia.
Conforme se depreende deste captulo, as proposies do legislativo que versam
sobre a percia mdico legal so escassas e, muitas delas, quando no inteis, a exemplo
das constantes homenagens e trocas de nome de prdios e obras, tendem a ser paliativas,
e no atacam o problema de frente. Entretanto, o aumento das proposies, notadamente
dos projetos de lei, no ltimo ano e meio, entre os mais de onze anos analisados, podem
indicar uma evoluo nesse sentido.
Um dos objetivos deste estudo , justamente, fomentar a busca por solues mais
57

definitivas, que possam eventualmente ser desenhadas em forma de projetos de lei, ou


ainda de aes objetivas do executivo. O que, em uma anlise no pessimista, parece ser
vivel, passando apenas por obstculos como vontade poltica, e reconhecimento das
defasagens que atualmente existem, mas no apenas no discurso.

58

VI A ATUAL VINCULAO DOS INSTITUTOS MDICO LEGAIS


E A PROPOSTA DE AUTONOMIA
Na maioria dos Estados, os Institutos Mdico Legais esto vinculados aos rgos
de Segurana Pblica. Por exemplo, no Estado de So Paulo, o Instituto Mdico Legal,
junto com o Instituto de Criminalstica, compe a Polcia Tcnico-Cientfica,
subordinada diretamente Secretaria de Segurana Pblica do Estado.
Em outros Estados, porm, houve uma desvinculao da rea de segurana, como
no Estado do Amap, onde a Coordenadora de Percias tem status de secretaria de
Estado; o Rio Grande do Sul, que vinculou o Instituto Mdico Legal Secretaria de
Estado de Justia, Trabalho e Cidadania, e o Par, que criou uma estrutura independente
do Instituto Mdico Legal e do Instituto de Criminalstica, vinculado diretamente ao
governo do Estado. Entretanto, na maior parte das vezes os Institutos Mdico Legais
esto vinculados polcia dos Estados.
Existe hoje um movimento entre juristas, legistas e professores de Medicina Legal
que favorvel desvinculao da percia mdica, para que ela atue de forma autnoma.
Esse movimento apoiado pela Sociedade Brasileira de Medicina Legal, pela
Associao Brasileira de Criminalstica, por boa parte das Seccionais da Ordem dos
Advogados do Brasil, alm de outras associaes civis e entidades ligadas aos Direitos
Humanos.
Ainda sob a sombra dos anos de chumbo, poca tenebrosa da percia no Brasil, a
exemplo do que ocorreu em outras partes do mundo, tais movimentos buscam afastar a
imagem dos Institutos Mdico Legais da figura policialesca de outros tempos. No que
hoje em dia exista algum tipo de coao na confeco de laudos, ou ainda que sejam
praticadas torturas e congneres, de forma indiscriminada, ou no combatidas.
Entretanto, a desvinculao poderia representar uma fase de grande evoluo da percia
no Brasil, alm de afastar um incmodo sentimento de suspeio que ainda impera em
parte da populao.
Tal desvinculao, inclusive, j era parte do Primeiro Programa Nacional de
Direitos Humanos, criado em 199691. Atualmente, o programa est em sua terceira
verso, de 2010, sob a coordenao da Secretaria Especial dos Direitos Humanos,

91

Anexo ao Decreto 1.904 de 1996. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/19501969/anexo/and1904-96.pdf>. Acessado em 13 jan. 2013.

59

vinculada ao Ministrio da Justia92.


Para o presente estudo, porm, cabe discutir se, alm de uma questo de Direitos
Humanos, essa desvinculao pode ou no representar um avano na qualidade dos
laudos periciais. Afinal, um dos maiores objetivos do presente estudo buscar formas de
otimizao do uso de laudos periciais no processo penal, para que eles representem
legtimo instrumento de busca da verdade, conforme melhor se discutir adiante.
Neste sentido, a desvinculao se apresenta como uma inovao que seria muito
bem vinda. No apenas pelo maior grau de iseno dos peritos mdico legais ao
participarem de uma instituio autnoma, mas tambm pelo fato de que as verbas
destinadas tanto ao Instituto de Criminalstica, quanto ao Instituto Mdico Legal, no
concorreriam com as verbas destinadas Segurana Pblica.
Isto evitaria que em casos de crises, ou ondas de violncia decorrentes do combate
ao crime organizado como a que o Estado de So Paulo, e em particular a Cidade de So
Paulo, atravessou em 2012 (e continua a atravessar, ao menos at a data de depsito desta
dissertao), ocasionem redirecionamento de verbas que seriam da percia para o
aumento do efetivo policial. Afinal, em ocasies como estas, impera o anseio da
populao e se ignora o planejamento.
Ademais, a formao dos peritos mdico legais com a desvinculao poderia ser
mais bem direcionada, alm de continuada. Afinal, parece lgico que ao exerccio da
funo de um perito muito mais til a elaborao de teses e estudos do que participar de
academias de polcia. O perito precisa saber por onde uma bala entra, por onde ela sai e
qual sua possvel trajetria. E, para tanto, o perito no necessariamente precisa saber
atirar ou mirar com preciso.
Outro benefcio indireto de uma possvel desvinculao das percias da Segurana
Pblica seria tornar o Instituto de Criminalstica e o Instituto Mdico Legal mais
simptico s universidades. Uma vez que sejam estes institutos destacados de sua
imagem policialesca, e se aproximem de uma estrutura eminentemente tcnica,
certamente tero maior apreo por parte de professores e pesquisadores. A consequencia
direta seria uma ampliao dos convnios com as universidades ou, pelo menos,
aumentar as chances destes se concretizarem.
Cabe ressaltar que a percia em outros ordenamentos jurdicos ora vinculada
segurana pblica, ora no tem qualquer vnculo com o Estado, ora tem um regramento
92

BRASIL. Ministrio da Justia. Programa Nacional de Direitos Humanos 3. Disponvel em


<http://portal.mj.gov.br/sedh/pndh3/index.html> Acessado em 13 jan. 2013.

60

autnomo. Entretanto, entende-se neste estudo que o direito comparado pouco pode
auxiliar nesta questo, uma vez que os maiores argumentos da desvinculao provm da
realidade poltica, cultural e histrica brasileira.
De qualquer forma, tende este estudo a apoiar a desvinculao ao menos da polcia
e, consequentemente das Secretarias de Segurana Pblica. Ainda que nos dias atuais o
Instituto Mdico Legal no abrigue personagens que fazem desfavores percia e sua
imagem, como Harry Shibata (que hoje, aos 85 anos, ainda convidado para falar
sobre os laudos e atestados de bitos que ele assinava para os militares, supostamente
falseando assassinatos e torturas que ocorriam durante a ditadura93), o prprio nome
Polcia Cientfica que dado ao conjunto do Instituto de Criminalstica e Instituto
Mdico Legal no Estado de So Paulo, traz grande desconforto por remeter a esta fase
trgica da percia nos anos de chumbo da Ditadura Militar.
Este motivo, por si, seria suficiente para dar apoio desvinculao. Aliado s
questes oramentrias e tcnicas, mais que uma possibilidade, parece a este estudo que
a desvinculao necessria, e at mesmo urgente.

93

FOLHA DA MANH S.A.. Comisso da Verdade toma depoimento de legista da ditadura. 2013.
Disponvel em <http://www1.folha.uol.com.br/fsp/poder/50258-comissao-da-verdade-toma-depoimento-delegista-da-ditadura.shtml>. Acessado em 16 jan. 2013.

61

VII BREVES APONTAMENTOS SOBRE A TEORIA DA PROVA E


A PERCIA ENQUANTO PROVA
a)

Teoria da prova: conceito, objeto, fontes e meios de prova; instruo e


procedimento probatrio
No Direito moderno, em praticamente todos os ordenamentos jurdicos

organizados, no so aceitas decises sem fundamentao e embasamento, que no


permitam deixar evidente a motivao do magistrado ao proferir uma sentena, e a
justificativa lgica e racional de determinada tese. Isso se faz necessrio at por uma
questo de controle da iseno e racionalidade do juiz, que deve ficar evidente s partes,
e sujeito aos rgos de controle dos prprios sistemas judicirios.
Por sua vez, o convencimento do juiz se d por meio das provas apresentadas no
processo, e deve ser pautado por critrios lgicos e racionais. Afinal, decises que sejam
inexplicveis diante das provas apresentadas no so congruentes com as regras
processuais atuais em praticamente todo o mundo, regras essas que exigem clareza,
transparncia e iseno do magistrado, o qual no pode julgar sem um critrio lgico, ou
baseado em cincias inacessveis ou ocultismos.
Diante desse fato, a prova cientfica, tal como hoje conhecemos, possui enorme
importncia no Direito e, como tal, tambm tem suas limitaes e mtodos de controle.
Dessa forma, imperioso se faz abordar, no presente estudo, a teoria de prova, para
compreender a abrangncia e o conceito da percia enquanto prova cientfica no
processo.
Na linguagem jurdica, a palavra prova possui mais de uma acepo, sendo que
pode ser utilizada para designar a atividade probatria, ou o resultado que se extrai dessa
atividade e, ainda, para designar os meios de prova94. De qualquer forma, a prova pea
central do processo, uma vez que em razo dela ser o pedido julgado procedente ou no.
Afinal, o fundamento dos pedidos levados a juzo, em regra so fatos, por meio
dos quais a parte pretende produzir consequncias jurdicas, e que so levados aos autos
por meio de afirmaes. Entretanto, no basta simplesmente oferecer ao juiz os fatos,
mas tambm deve haver o convencimento sobre a veracidade do ora alegado, de forma
que se sustente deciso judicial, posto que a afirmao do juiz necessariamente deve
94

GRINOVER, Ada Pellegrini; SCARANCE FERNANDES, Antonio; GOMES FILHO, Antonio


Magalhes. As nulidades no processo penal. 8 ed, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2004, p. 141.

62

corresponder verdade, no podendo, assim, pairarem dvidas sobre os fatos alegados.


Posto que o convencimento do juiz obtido pela demonstrao desses fatos, existe
uma intrnseca ligao entre a necessidade de o juiz buscar a verdade, a afirmao dos
fatos e a demonstrao da afirmao alegada nos fatos95.
A prova, porm, mais que um instrumento de convencimento do juiz a respeito
da verdade de fatos alegados. Em seu conceito, a prova possui duas acepes distintas, a
lgica e a jurdica. A primeira, a prova lgica, consiste em tudo aquilo que persuade de
uma verdade o esprito, enquanto a segunda, a prova judicial, consiste no meio regulado
pela lei para descobrir e estabelecer, com certeza, a verdade de um fato controvertido
96

.
A prova jurdica, ou judicial, se caracteriza como um elemento instrumental, de

forma que demonstra os fatos em que baseia a acusao, ou o alegado pelo ru em sua
defesa. A prova constitui, assim, o instrumento por meio do qual se forma a convico do
juiz a respeito da ocorrncia ou inocorrncia de certos fatos97.
Dessa forma, para as partes, a prova consiste em um instrumento hbil a influir na
convico do juiz a respeito de suas alegaes. Por sua vez, para o juiz, um instrumento
do qual faz uso para averiguar a veracidade dos fatos que fundamentam as alegaes das
partes.
No obstante, seja qual for sua conceituao, a prova algo proveniente da
realidade, dos acontecimentos da vida humana, que o Direito compartilha. De forma
simplista, a prova um conceito abrangente, e se destina a qualquer um que pretenda
demonstrar a existncia de um fato.
Seja ela em um mbito conjugal, em que uma pessoa tenta provar ao seu parceiro a
ocorrncia ou no de uma traio; seja em um contexto de relao de trabalho, em que
um empregado tenta provar motivos de atraso ou ausncia; seja em uma disputa de
scios, em mbito contencioso ou no, em que um scio tenta provar um desvio de
recursos; seja em uma investigao ou instruo criminal, em que o ru tenta provar sua
inocncia e a acusao provar sua culpa, cada prova apresenta suas peculiaridades e no
difere, ontologicamente, de forma substancial. Obviamente, as provas devem seguir as
caractersticas e pressupostos de aceitao para o que se pretende prestar, mas o conceito
de prova, em si, do ponto de vista deste estudo, muito mais unitrio do que o defendido
95

ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Teoria Geral do Processo. 8 ed, So Paulo, Forense, 2002, p. 252.
ALVIM, Jos Eduardo Carreira. op. cit, p. 251.
97
GRINOVER, Ada Pellegrini; SCARANCE FERNANDES, Antonio; GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. op. cit, p. 141.
96

63

por alguns autores e estudiosos do Direito, o que se reconhece e respeita, mas no far
parte de uma anlise mais aprofundada nesta oportunidade.
Superada a conceituao da prova, que no mbito do processo, ao menos, pode ser
caracterizada, resumidamente, como um instrumento que traz ao processo elementos para
convico do juiz, passa-se a se discutir sobre quais matrias tais elementos podem estar
relacionados, ou, em outras palavras, qual o objeto da prova, ou o thema probandum.
Resumidamente, o objeto da prova, no mbito judicial, consiste em qualquer coisa, fato,
acontecimento, ou circunstncia que deva ser demonstrado no processo, mas no apenas
fatos e acontecimentos do mundo exterior, mas tambm aspectos internos da vida
psquica do ru ou indiciado98.
No processo penal, ao contrrio do processo civil, todos os fatos alegados devem
ser comprovados, sejam eles controversos ou no99. Tal diferena encontra respaldo no
pressuposto de que o processo penal baseia-se em uma verdade real, ao passo que o
processo civil contenta-se com uma verdade formal.
Com relao ao objeto, em regra, as provas costumam ser classificadas em diretas
ou indiretas, sendo as diretas aquelas que consistem no fato em si, ou que se referem ao
fato, conseguindo reproduzi-lo ou represent-lo. Por sua vez, as provas indiretas se
referem a outro fato, o qual por analogias ou raciocnio lgico, se possa provar o fato
principal. Nessa classificao, entre as provas indiretas, podem ser includos os indcios e
as presunes.
Conceituado o objeto de prova, faz-se necessrio conceituar os meios de prova,
bem como as fontes de prova. Fontes de prova podem ser definidas de forma sucinta
como pessoas ou coisas das quais se possam extrair informaes capazes de comprovar a
veracidade de uma alegao100.
Por sua vez, os meios de prova distinguem-se das prprias fontes, consistindo em
tcnicas destinadas investigao de fatos relevantes para a causa. Diferentemente das
fontes, so considerados fenmenos internos do processo e do procedimento, sendo cada
um deles constitudo por uma srie ordenada de atos integrantes destes, realizados em
contraditrio, com a observncia das formas que a lei estabelece, e dirigidos pelo juiz101.
Cabe ressaltar, entretanto, que parte da doutrina no distingue fontes e meios de
98

MARQUES, Jos Frederico. FERRARI, Eduardo Reali, DEZEM, Guilherme Madeira (Atual.). Elementos
do Direito Processual Penal. Vol. 2, 3 Ed. Campinas, Millenium, 2009.
99
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. Camargo. Da Prova no Processo Penal. 7 Ed. So Paulo, Saraiva, 2006.
100
DINAMARCO, Cndido Rangel. A Instrumentalidade do Processo. 6 ed. So Paulo, Malheiros, 1998, p.
86.
101
DINAMARCO, Cndido Rangel. op. cit., p. 87.

64

prova, sob a alegao que os meios de prova so as fontes probantes, os meios pelos
quais o juiz recebe os elementos ou motivos de prova. Nesse sentido, motivos de prova
seriam as alegaes que determinam, imediatamente ou no, a convico do juiz 102.
Com relao s fases do procedimento probatrio, o Cdigo de Processo Penal em
vigor, que o que mais importa ao presente estudo, no disciplina uma fase prvia ou
especfica de ordenamento das provas a serem produzidas. A primeira fase do
procedimento probatrio, entretanto, a da proposio.
Nessa fase, os atos cabem primordialmente s partes, que tm interesse de oferecer
as melhores condies e fornecer o material probatrio mais completo e relevante ao
juiz. Em outras palavras, almejam, em regra, as partes que suas alegaes sejam tidas
como verdadeiras, motivo que as torna as principais envolvidas nesta fase103.
Em resumo, a proposio consiste na indicao dos fatos que devem ser provados,
bem como dos meios probatrios para isso utilizveis. No processo penal, portanto, a
proposio, ou o momento de proposio da prova, consiste uma fase de nus para o ru,
onde so elencadas as armas a serem utilizadas contra ele.
Uma vez proposta a prova, esta pode ser admitida ou no pelo juiz, que tem a
faculdade de indeferi-la, com seu juzo de relevncia, quando a considerar
manifestamente protelatria ou intil. Destaque-se, entretanto, que pelo princpio do
contraditrio as partes tm direito de acesso prova, sendo qualquer restrio motivo
para se alegar cerceamento de defesa ou de acusao104.
Em sequncia, assim que a prova admitida, ela deve ser produzida, o que
consiste na reproduo, no processo, dos fatos afirmados pelas partes. Em outras
palavras, a produo o ato pelo qual se averiguam, pelos meios probatrios, os fatos
afirmados pelas partes. A realizao da prova, portanto, significa medidas consistentes
em extrair das fontes os elementos de convico procurados 105.
Constata-se, desta feita, que a produo de provas se d em momentos distintos, e
que podem variar conforme se der sua exteriorizao. Em regra, as provas de natureza
oral (depoimentos pessoais, testemunhas, esclarecimentos de peritos) so produzidas em
audincia, enquanto a prova pericial deve ser produzida antes da audincia e, por sua vez,

102

ALVIM, Jos Eduardo Carreira. op. cit, p. 270.


ALVIM, Jos Eduardo Carreira. op. cit, p. 271.
104
GRINOVER, Ada Pellegrini; SCARANCE FERNANDES, Antonio; GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. op. cit, p. 143.
105
DINAMARCO, Cndido Rangel. op. cit., p. 91.
103

65

as provas documentais se produzem no momento em que so admitidas106.


No caso especfico da percia, no processo penal, esta em algumas circunstncias,
pode ser realizada aps as audincias, como, por exemplo, a diligncia complementar.
Seria mais adequado afirmar que a percia tem produo paralela ou sucessiva
produo de provas orais na instruo probatria, conforme as peculiaridades de cada
caso. Mas, em regra, a percia determinada no incio do processo e, normalmente at
antes dee, ainda na fase do inqurito policial.

b)

A percia enquanto prova: natureza, procedimento e valorao probatria


Indubitavelmente, hoje, a percia constitui um meio de prova dos mais conhecidos,

e que recebe tratamento legal especfico na grande maioria dos ordenamentos jurdicos
atuais. Sendo assim, a prova pericial considerada tpica, e que representa um dos
principais marcos do direito probatrio. Essa notoriedade respaldada pela existncia
dos conhecimentos tcnicos especficos que s o perito ou experto possui, e que deu
novos rumos prova no processo penal.
Em regra, e resumidamente, a percia requisitada quando o fato no suscetvel
de ser provado por declaraes, seja de partes ou de testemunhas, ou, ainda, por
documentos. Conforme mencionado no captulo deste estudo que discorreu sobre o
histrico da percia, quando ocorre o exame direto da coisa pelo juiz, tal procedimento
conhecido por inspeo judicial, exame judicial, acesso judicial ou reconhecimento
judicial. Ocorre que, frequentemente, tal exame no possvel, principalmente em
virtude da carncia de conhecimentos tcnicos especficos por parte do juiz.
Em virtude dessa carncia, afinal, por mais culto que possa ser um julgador
humanamente impossvel que tenha conhecimentos aprofundados em todas as reas da
cincia. Em especial, a partir da era moderna, surge a necessidade de se recorrer a uma
pessoa experiente, que tenha notrios conhecimentos em sua rea de atuao, e que possa
transmitir ao julgador suas observaes. Esse observador qualificado, que nada mais
seno uma pessoa entendida ou tcnica na matria em discusso, denominou-se perito
(ou experto). E o processo de verificao dos fatos pelos peritos o que se chama
percia, conforme j discorrido anteriormente.
possvel, assim, definir a percia como a prova destinada a levar luz do juiz

106

ALVIM, Jos Eduardo Carreira. op. cit, p. 271.

66

elementos instrutrios sobre fatos e normas tcnicas que dependam de conhecimento


especfico. A percia, por sua vez, torna-se mandatria quando houver a inaptido do juiz
para verificar ou apreciar determinados fatos, sob o risco de prejudicar a deciso de uma
lide.
Em regra, a doutrina costuma distinguir dois tipos de perito, de acordo com a
utilidade da percia. Embora sempre o perito realize verificaes a respeito de matria em
que tem expertise, sua funo ora de emitir uma declarao de cincia, ora de afirmar
um juzo. Assim, o perito pode somente verificar, como tambm pode, aps a
verificao, emitir juzos de valor107.
Conforme j previamente mencionado, considera-se que a percia um meio de
prova, conforme o tratamento dispensado percia no ordenamento jurdico brasileiro.
Nessa acepo, a percia pode ser considerada uma prova pessoal, consistindo as
manifestaes do perito em afirmaes conscientes, e voltadas a fazer f do pronunciado,
assumindo-se, ento, o perito como o sujeito da prova.
No fosse a percia considerada um meio de prova, mas de avaliao de prova,
poder-se-ia afirmar que a prova em questo, ora analisada pelo perito, real e material,
pois o objeto de suas consideraes no se apresentaria como afirmao consciente e
destinada a fazer f de sua verdade.
Tal acepo no parece prevalecer, uma vez que o Cdigo de Processo Penal inclui
a percia no captulo referente prova, cuja escolha corresponde, no entendimento
majoritrio, na concepo da percia como um meio de prova. Entretanto, parte da
doutrina entende que a percia no seria propriamente um meio de prova, mas algo
parte, com natureza intermediria entre a prova e a sentena108.
Todavia, no ordenamento atual, toda prova instrumental, consistindo em ato
instrutrio da convico do juiz sobre os fatos alegados, e que fornece embasamento
sentena. No fosse assim, as provas pessoais no teriam condio de prova, passando a
serem meios de reconhecimento de prova. Entretanto, as pessoas, sejam testemunhas ou
peritos, atestam sua percepo das coisas. Considera-se ento a percia, a exemplo de
outros testemunhos, uma prova pessoal.
Nesse sentido, e conforme melhor se detalhar adiante, interessante notar que,
em pases cuja tradio jurdica tem razes no Common Law, o perito recebe o mesmo
tratamento dado a uma testemunha que possui conhecimentos especficos, o que
107
108

MARQUES, Jos Frederico. FERRARI, Eduardo Reali, DEZEM, Guilherme Madeira (Atual.). op. cit.
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. Camargo. op. cit.

67

configura a figura do expert witness, j anteriormente mencionado. certo que a figura


do perito se distingue da testemunha comum, a ordinary witness, que tem por funo
declarar apenas sobre o que viu, mas no deixa de realizar o perito uma espcie de
testemunho.
Alguns doutrinadores, como Claus Roxin, definiram o perito como uma pessoa
que no se confunde com a testemunha, tampouco com o juiz109. Nessa acepo, a percia
no teria natureza testemunhal por diversas razes. A principal delas que o perito atua
por encargo do tribunal, enquanto a testemunha escolhida por ter conexo com os fatos,
relatando o que aconteceu no passado. Alm disso, o perito s atua quando se faz
necessrio um conhecimento especial, o que tambm o afasta da figura do colaborador
para a inspeo ocular. Por fim, o perito , em regra, substituvel, exceto se no existir a
possibilidade de, na prtica, nomear outra pessoa com semelhante conhecimento.
abordado ainda por Roxin o conceito de testemunha-perito (expert witness), que,
a rigor, no um perito, mas sim uma testemunha, posto que este de fato no est sujeito
ao tribunal. So, portanto, pessoas que informam sobre fatos passados, sendo que para
que fizessem essa observao lhes era necessrio ter conhecimento especfico sobre o
assunto.
Na mesma esteira, distingue o perito do juiz, posto que o perito deve estar limitado
s suas funes auxiliares, no podendo constatar e avaliar fatos, exceto nas
circunstncias de percia. Alm disso, o tribunal tem controle sobre o resultado da
percia, apreciando sua fora persuasiva, mas podendo afastar-se das concluses do
laudo, sendo o perito apenas um assistente do tribunal110.
Retomando os procedimentos e as caractersticas da prova pericial na lei
processual penal brasileira, que o principal enfoque deste estudo, o Cdigo de Processo
Penal em vigor, em seu Artigo 158, preceitua que indispensvel a realizao da percia
quando a infrao deixar vestgios, sendo, portanto, uma prova legalmente imposta, sob
pena de nulidade insanvel111. Esta a hiptese mais primria de realizao da percia,
mas

outras

percias

podem

ser

regularmente

realizadas,

como

diligncias

complementares, averiguaes sobre sanidade mental, entre outras.


Ademais, o prprio artigo mencionado destaca a possibilidade de a percia ser
109

ROXIN, Claus. CRDOBA, Gabriela E.; PASTOR, Daniel R (Trad.). Derecho Procesal Penal. Buenos
Aires, Editores del Puerto, 2000, p. 240.
110
ROXIN, Claus. CRDOBA, Gabriela E.; PASTOR, Daniel R (Trad.). op. cit., p. 239.
111
GRINOVER, Ada Pellegrini; SCARANCE FERNANDES, Antonio; GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. op. cit, p. 177.

68

direta ou indireta, sendo a direta aquela realizada sobre o prprio corpo de delito, ou
objeto, enquanto a indireta deve apenas ser realizada se houver o perecimento ou
desaparecimento do corpo de delito, sendo suprido pela prova testemunhal ou
documental. Em outras palavras, a percia ou exame indireto consiste em um raciocnio
dedutivo sobre um fato retratado por testemunhos 112, e aplicvel apenas por no se ter a
possibilidade do uso da percia ou exame direto.
No que tange ao perito, o Artigo 159 do Cdigo de Processo Penal em vigor
preceitua que, ordinariamente, as percias so realizadas por peritos oficiais, em outras
palavras, pessoas com conhecimentos tcnicos vinculados administrao pblica ou
justia. Dessa forma, em regra, o exame deve ser requisitado pelo juiz ou pela autoridade
policial diretamente ao diretor da repartio a que pertenam os peritos (na maioria dos
casos o Instituto de Criminalstica e o Instituto Mdico Legal), juntando-se aos autos o
laudo assinado pelos peritos oficiais assim que concluda a percia.
Os peritos tambm podem, excepcionalmente, serem no oficiais, nomeados ad
hoc pelo juiz competente. Entretanto, em matria penal, isso ocorre apenas em hipteses
excepcionais, como, por exemplo, caso no existam peritos oficiais na localidade dos
fatos. Nesses casos, devem ser escolhidas duas pessoas idneas, portadoras de diploma
de curso superior e com habilitao tcnica referente matria do exame. Todos os
peritos no oficiais devem prestar compromisso de desempenhar bem e fielmente seu
encargo ao serem nomeados (o que dispensado aos peritos oficiais).
Em todos os casos, a iniciativa da percia ser sempre da autoridade policial ou do
juiz, conforme esteja em curso inqurito policial ou processo judicial. A autoridade
poder agir ex officio ou por provocao, tendo em vista que a prova um direito das
partes, e, sempre que admissvel, vedado autoridade a sua recusa.
A realizao da percia deve ser precedida dos quesitos formulados pela
autoridade, e eventualmente pelas partes e seus assistentes tcnicos (quando aplicvel),
quesitos esses que devem ser respondidos pelo perito. Os quesitos das partes permitem
um contraditrio mais efetivo, consagrando na prtica o direito das partes de se
defenderem por meio de provas. Tambm podem atender frequente realidade de que as
partes conhecem fatos ignorados pela autoridade, que se tornaro objeto da percia,
beneficiando a descoberta da verdade.
As percias em fase de inqurito policial podem ser realizadas sem a presena do

112

ARANHA, Adalberto Jos Q. T. Camargo. op. cit.

69

indiciado. Nesses casos, o contraditrio restrito ao processo, momento em que o ru


poder ou impugnar a percia, ou solicitar novo exame, ou ainda requerer
esclarecimentos ao perito. Entretanto, as hipteses de contraditrio restrito (ou diferido)
devem ser usadas com parcimnia, vez que representam manifesta ofensa s garantias
fundamentais do processo113, e jamais se deve partir da premissa de que o investigado
culpado, uma vez que o que se busca por meio da percia apenas a verdade dos fatos.
O resultado da percia ser materializado por um laudo, que conter um relato
histrico, com os atos a que o perito procedeu, alm da resposta aos quesitos, bem como
suas concluses. As respostas devem ser fundamentadas, indicando as razes pelas quais
as concluses apresentadas so reais, tornando possvel o a avaliao de tais concluses
pelo juiz114. Com relao ao prazo, o laudo pericial, conforme preceituado no Artigo 160
do Cdigo de Processo Penal em vigor, deve ser elaborado e apresentado no mximo em
10 dias, podendo ser prorrogado por requerimento dos peritos, em casos excepcionais e
justificveis.
Com relao valorao probatria da percia, o Cdigo de Processo Penal em
vigor, em seu Artigo 182, preceitua que o juiz no est restrito s concluses do laudo
pericial. Esse posicionamento claro no ordenamento jurdico brasileiro e consonante
ao seu sistema de valorao da prova, de livre convencimento, desde que motivado. A
incluso dessa regra, inclusive, seria dispensvel, uma vez que todo o ordenamento
jurdico brasileiro est pautado pelo princpio do livre convencimento do juiz.
Em que pese falta de vinculao do laudo pericial, na prtica evidente que os
juzes no tm por hbito ignorar o laudo elaborado pelo perito. Em regra, o juiz toma a
prova tcnico cientfica como base de sua fundamentao, at por, na maior parte dos
casos, no ser dotado de conhecimentos tcnicos especializados115. Afinal, a justificao
da percia justamente inaptido do juiz para conhecer e avaliar determinados fatos que
exigem um conhecimento especial. Assim, se o juiz desprezar a opinio do perito,
acabar por no reconhecer a prpria necessidade de realizao daquela determinada
percia. Dessa forma, o julgador s poderia rejeitar totalmente a percia em casos de erro
ou dolo comprovado.
No obstante, esse sistema de livre convencimento permite que os laudos periciais
113

GRINOVER, Ada Pellegrini; SCARANCE FERNANDES, Antonio; GOMES FILHO, Antonio


Magalhes. op. cit, p. 182.
114
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. Camargo. op. cit.
115
GRINOVER, Ada Pellegrini; SCARANCE FERNANDES, Antonio; GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. op. cit, p. 173.

70

confeccionados por expertos no compromissados em juzo e juntados pelas partes,


conhecidos por laudos extrajudiciais, e que na teoria configuram meros pareceres
tcnicos, podem ser privilegiados na valorao das provas pelo juiz, mesmo que em
detrimento do laudo oficial. evidente que no pode o magistrado desprezar as provas
obtidas na instruo do processo, mas eventualmente esses laudos extrajudiciais podem
mudar o convencimento do juiz em relao a determinados fatos do processo.
Resta, portanto, descrita a percia enquanto prova no ordenamento brasileiro,
incluindo sua natureza, procedimento e valorao probatria. Ter em foco esses aspectos
fundamental para que possam ser estudados institutos de ordenamentos jurdicos
estrangeiros como possveis auxiliares na otimizao da utilizao dos laudos periciais
no ordenamento jurdico brasileiro.

71

VIII

POSSVEIS
CONTRIBUIES
ADVINDAS
DE
ORDENAMENTOS JURDICOS ESTRANGEIROS PERCIA NO
BRASIL
Analisadas as origens e a histria da percia, a forma que o ordenamento jurdico
brasileiro regulamenta a percia, bem como os desafios que a realidade brasileira
apresenta boa utilizao dos laudos periciais, um recurso que pode auxiliar a discusso
no sentido de oferecer possveis novas diretrizes ao modelo de percia adotado no Brasil
atualmente o Direito comparado. Afinal, o prprio breve histrico da percia narrado
alhures deixa evidente que a percia mudou, e muito, ao longo dos anos, o que deu
margem inclusive a diferentes tratamentos, em diferentes ordenamentos jurdicos
modernos, sem que, no entanto, precisem ou possam ser apontados modelos e prticas
certas ou erradas.
Nesse sentido, o presente estudo analisou brevemente o tratamento dado percia
em alguns ordenamentos jurdicos estrangeiros que pudessem contribuir com a discusso
da percia no ordenamento jurdico brasileiro. A delimitao a esses ordenamentos
ocorreu por diferentes motivaes, conforme se expor.
Considerando as razes histricas do Direito Brasileiro, bem como as possveis
contribuies s percias em nosso ordenamento jurdico, foi analisado em conjunto, e de
forma sucinta, o tratamento dado s percias em trs pases da Europa continental que,
alm de serem provavelmente os povos que mais influenciaram os costumes em territrio
nacional desde o incio da colonizao do Brasil, tiveram relevncia na formao das
bases do ordenamento jurdico brasileiro. Dessa forma, esta anlise incluiu Portugal, por
constituir possivelmente a principal fonte do Direito Brasileiro nesse campo; a Itlia, por
motivo semelhante, mas tambm por trazer um tratamento diferenciado ao que
equivaleria aos assistentes tcnicos do Direito Brasileiro; e a Espanha, por oferecer um
contraponto aos dois primeiros dentro de uma mesma tradio e raiz histrica do Direito,
mas que tem por vertente marcante a oralidade em determinadas fases de seu processo.
Por sua vez, considerando a geopoltica regional, o outro sistema jurdico
analisado, ainda que tambm de forma no exaustiva, foi o do Chile. Este oferece um
verdadeiro contraponto regional a todos os sistemas jurdicos da Amrica Latina, em
especial, devido ao fato de possuir a mais jovem constituio da regio, e uma legislao
penal moderna, criada luz das inovaes de diversos ordenamentos jurdicos da

72

atualidade. Por esse motivo, mostrou ter relevncia ao presente estudo, podendo ser um
exemplo a ser trilhado para as evolues do Direito Brasileiro.
Por fim, em virtude de ser o maior expoente do Common Law, que, como j
relatado neste estudo, difere em diversos aspectos dos ordenamentos jurdicos que tm
razes na Civil Law, em especial, no que se refere s percias, revelou-se relevante o
estudo do ordenamento jurdico dos Estados Unidos da Amrica. Afinal, o Direito
baseado em precedentes oferece maior flexibilidade s inovaes, e em especial no
campo da percia, indubitavelmente o ordenamento jurdico norte-americano foi o que
mais densamente debateu as novidades tecnolgicas, a aceitao de novas tcnicas, bem
como as regras que devem orientar tais inovaes.
Antes, porm, de passar ao Direito comparado, sero retomadas, em linhas gerais,
as possibilidades de aceitao de inovaes no ordenamento jurdico brasileiro,
observaes so imprescindveis para que possam ser aproveitados os ensinamentos
trazidos pelos sistemas jurdicos estrangeiros.

a)

Possibilidade de aceitao de inovaes no ordenamento jurdico brasileiro


com relao prova pericial luz dos dficits constatados
Conforme anteriormente discutido, no Brasil, a legislao at confere poderes ao

juiz para discordar das concluses do perito, consoante o disposto no Cdigo de Processo
Penal em vigor, em seu Artigo 182. Todavia, na prtica essa possibilidade se mostra
praticamente impossvel, em especial, em virtude de o perito oficial, ou at mesmo o
perito nomeado ad hoc, no ter o confronto de nenhum outro experto minimamente
pareado em armas com eles.
Agrava essa situao a baixa qualidade de parte dos laudos, que tem origem na sua
excessiva demanda, devido ao reconhecido dficit no nmero de profissionais (ao menos
no Estado de So Paulo, conforme anteriormente exposto); aliada formao deficitria
de parte de peritos, notadamente, em virtude da ausncia de um programa de educao
continuada. Essa situao resulta na elaborao de laudos no padronizados, por vezes
pouco claros, repletos de expresses e palavras vazias e, por vezes, compostos por meras
observaes, no apoiadas em parmetros cientficos, que, ao final, comprometem
substancialmente as concluses dos magistrados.
No tem por objetivo o presente estudo demonstrar empiricamente a ocorrncia e a
recorrncia dos textos dbios e at mesmo ininteligveis dos laudos periciais. Entretanto,
73

ao longo da pesquisa que embasou o presente estudo, foi recorrente o contato com
assistentes mdicos de partes, conselheiros de Conselhos Regionais de Medicina
(notadamente do Estado de So Paulo), advogados atuantes na rea criminal, e at
mesmo peritos oficiais, que raramente se mostraram surpresos com essas afirmaes,
quando no relatavam casos absurdos que no poderiam aqui ser relatados, ora por
questes ticas, ora devido imposio do segredo de justia.
Percebe-se, portanto, que a vinculao da grande maioria dos peritos com rgos
oficiais do Estado, sem nenhum outro experto para contestar seu trabalho em paridade de
armas, por vezes atentatrio ao contraditrio. Afinal, por serem assemelhados a atos
administrativos, expedidos por autoridades estatais, os laudos periciais no ordenamento
jurdico brasileiro possuem uma controversa presuno de legitimidade e veracidade,
quando, por vezes, so substanciados em conhecimentos cientficos obsoletos,
incompletos ou duvidosos.
evidente que seria imprudente sugerir a introduo de um instrumento jurdico
ou modelo de prtica estrangeira, em qualquer ordenamento jurdico, que no esteja
preparado para tanto, ou que seja incompatvel com ele. Entretanto, principalmente em
uma realidade de mundo globalizada, uma postura de isolamento s inovaes de
ordenamentos jurdicos estrangeiros , no apenas, malfica, como, de certa forma,
invivel116.
Uma vez reunidas todas as informaes pertinentes de um modelo estrangeiro que
triunfe em seu pas de origem, e verificada a possibilidade de implementao de
conceitos inteiros ou parciais em um ordenamento em que a mesma finalidade que o
modelo estrangeiro visa no seja atingida, plenamente possvel adaptar evolues nas
regras de qualquer ordenamento jurdico moderno minimamente organizado. E esse
conceito se pretende utilizar no presente estudo, em especial com relao otimizao
dos resultados dos trabalhos periciais no Brasil.
Identificada parte dos problemas da realidade brasileira atual acerca da sistemtica
da prova pericial e destacada a pertinncia das lies do Direito comparado a essa
discusso, abaixo passa a se estudar e analisar alguns ordenamentos jurdicos
estrangeiros, delimitados conforme explicitado no incio deste item. Frise-se, mais uma
vez, que o objetivo no exaurir as caractersticas desses ordenamentos, mas sim
identificar pontos que podem contribuir com a otimizao e evoluo das prticas
116

MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. In: Notas sobre alguns aspectos do processo (civil e penal) nos
pases anglo- saxnicos. In: Temas de Direito Processual. 7 srie. So Paulo, Saraiva, 2001, p. 157.

74

adotadas no Brasil.

b)

A percia em pases da Europa Central que influenciaram a cultura e o


ordenamento jurdico brasileiro: Portugal, Itlia e Espanha
Neste item, conforme anteriormente descrito, se abordar, de forma conjunta, trs

sistemas jurdicos que tiveram relevncia e impacto no ordenamento jurdico brasileiro.


No apenas pelo fato de o Brasil ter razes histricas, lingusticas e obviamente culturais
com estes pases, as semelhanas e diferenas entre os ordenamentos jurdicos se revelam
relevantes para o presente estudo. Para incio da abordagem, resumidamente, passar a se
expor o sistema portugus e, posteriormente, o italiano e o espanhol, para utilizar os
contrastes na discusso central do tema.
Em Portugal, a prova pericial vem regrada pelo Cdigo de Processo Penal
Portugus117 (adiante neste captulo denominado pela abreviao CPPP), notadamente
entre seus artigos 151 e 163. Segundo o artigo 151 do CPPP, a prova pericial tem lugar
quando a percepo ou apreciao dos fatos exigirem especiais conhecimentos tcnicos,
cientficos ou artsticos.
Em Portugal, a percia realizada por peritos oficiais, mas na inexistncia deles ou
na impossibilidade de a realizar caso a caso, tal qual no ordenamento brasileiro, devero
ser nomeados peritos constantes na lista do juzo, ou ainda pessoas de reconhecimento,
honorabilidade e competncia na matria em causa.
No mesmo sentido, da obrigao do perito desempenhar bem a funo que lhe
for atribuda, podendo aquele que tiver sido nomeado alegar escusa na execuo da
funo, com base na falta de condies indispensveis para a realizao da percia no
caso concreto. Tambm poder o perito nomeado ser recusado, em funo de iguais
motivaes, pelo Ministrio Pblico, pelo arguido, pelo assistente, ou pelas partes civis;
sem prejuzo da realizao da percia no caso de urgncia ou havendo perigo na demora
(de forma anloga, seno idntica, figura encontrada no ordenamento nacional do
periculum in mora).
O perito que no desempenhar corretamente sua funo ou no apresentar o
relatrio pericial no prazo poder ser substitudo pela autoridade judiciria que o tiver
nomeado, ou por aquela que eventualmente a substituir. Aos peritos so aplicveis as
117

PORTUGAL. Assembleia da Repblica. Cdigo de Processo Penal Portugus. Disponvel em


<http://www.portolegal.com/CPPen.htm> . Acessado em 13 jan. 2013.

75

tradicionais regras referentes ao impedimento, alm da recusa e escusa, previses essas


expressas no artigo 477 do CPPP.
Cumpre salientar que para a realizao da prova pericial necessrio que a
autoridade judiciria competente despache o ofcio, o contendo, entre outros requisitos, o
nome dos peritos e a indicao sumria do objeto da percia, que pode ser determinada
pelo magistrado ou por requerimento da parte interessada.
No CPPP no vedada a indicao de assistentes tcnicos pelas partes, chamados
em Portugal de consultores tcnicos. Estes, por sua vez, uma vez indicados, podero
formular quesitos para os peritos, bem como assistir realizao da percia, propor a
efetivao de determinadas diligncias, formular observaes e objees aos peritos, no
sendo vedado o auxilio aos patronos das partes.
Nesse ponto, cumpre destacar um avano em comparao ao direito brasileiro. A
faculdade expressa de assistir realizao da percia subentende uma maior integrao
entre o consultor tcnico e o perito oficial, algo que, em princpio, parece ao autor deste
estudo que seria bem recepcionado no ordenamento jurdico brasileiro, e que poderia
otimizar os laudos periciais.
Ainda, sempre que entender conveniente, a autoridade judiciria poder formular
quesitos aos peritos, enquanto assiste realizao da percia, tornando-se permitida a
presena do arguido e do assistente no momento da realizao da percia se necessrio.
Nota-se, nesse ponto, uma medida garantista, questionvel em alguns ordenamentos, que
rechaam tal possibilidade.
Como resultado final, e por fim, os peritos elaboraro o relatrio contendo as
respostas aos quesitos que lhes forem formulados e concluses devidamente
fundamentadas. Entretanto, fica a possibilidade de a autoridade judiciria, o arguido, o
assistente, as partes civis, bem como aos consultores tcnicos, formularem
esclarecimentos (quesitos complementares) aos peritos, como de forma analgica
tambm garante o Direito Brasileiro.
Uma questo que cabe destaque, porm, neste casos de forma negativa, que caso
o relatrio no possa ser elaborado logo em seguida realizao da percia, o juiz poder
determinar que seja entregue em 60 dias, podendo, em casos de especial complexidade,
prorrogar, a requerimento dos peritos, por mais 30 dias, o que leva o prazo de
formalizao e entrega do laudo para longos 90 dias. Percebe-se, neste ponto, uma
brecha para medidas protelatrias, as quais se pretende condenar por meio deste estudo,
em especial, quando se compara tal prazo com o verificado no Direito Brasileiro, que,
76

conforme mencionado alhures, de 10 dias, prorrogvel somente por requerimento do


perito de forma justificada e comprovada, conforme previsto no Artigo 160 do Cdigo de
Processo Penal atualmente em vigor no Brasil.
Por fim, a autoridade judiciria competente poder autorizar que o relatrio seja
apresentado at a abertura da audincia, caso o conhecimento dos resultados da percia
no for indispensvel para o juiz. Poder esta tambm convocar os peritos para prestar
esclarecimentos complementares em qualquer fase do processo. Devem, em todos os
casos, serem comunicados o dia, a hora e o local em que se efetivar tal diligncia, ou,
ainda, que seja realizada nova percia, ou renovada a percia anterior ao cargo de outros
peritos.
Percebe-se que no apenas os aspectos histricos e culturais unem Brasil e
Portugal, mas, em especial, no campo jurdico, as densas bases do Civil Law tambm. O
mesmo se aplica Itlia, cujo ordenamento no campo da percia passar a ser analisado
adiante.
Um aspecto caracterstico do ordenamento jurdico italiano que a percia
admitida como fonte de prova se utilizada para a extrao de dados probatrios ou feitura
de valoraes, bem como se forem necessrias especficas competncia tcnicas,
cientficas ou artsticas, conforme preconizado pelo Artigo 220 do Codice de Procedura
Penale118, ou o cdigo de processo penal italiano de 1988 (tratado neste item doravante como
CPPI).

Possivelmente em decorrncia de traumas advindos da influncia de Cesare


Lombroso119, em outros tempos, so hoje vedadas percias em pessoas quanto s suas
habilidades, profissionalismo e a tendncia para delinquir. Tambm no so permitidas
percias acerca de carter, de personalidade ou de qualidades psquicas. Em resumo, h a
inibio das investigaes por meio de introspeco psicolgicas, nelas compreendidas
as investigaes criminolgicas, garantindo assim a liberdade moral e evitando um pr
julgamento do cidado.
Com relao aos peritos das partes, a legislao italiana institui a assistncia
tcnica, sendo os expertos auxiliares denominados consulenti tecnici. Tais consultores
tcnicos so semelhantes aos auxiliares das partes previstos no ordenamento brasileiro,

118

ITLIA. Codice de Procedura Penale. Disponvel em <http://dbase.ipzs.it/cgifree/db2www/notai/arti.mac/SOMMARIO?datagu=10/24/1988&redaz=088G0492&swpag=12B>. Acessado


em 13 jan. 2013.
119
ITALIA. Museo Criminologico. Cesare Lombroso the Inventor of Criminal Anthropology. Disponvel em
<http://www.museocriminologico.it/lombroso_1_uk.htm>. Acessado em 02 jan. 2013.

77

em especial, para questionarem a percia j realizada e para formulao de pareceres,


conforme preconizado nos Artigos 225 e 233 do CPPI.
Frise-se, nesse sentido, que tanto o Ministrio Pblico, quanto as partes privadas,
podem constituir seus consulenti tecnic desde a fase investigatria. O mesmo direito,
por sua vez, atribudo defesa. Isso proporciona, na previso legal, fundamentao
adequada de requerimentos cabveis na fase de investigaes, evitando acusaes
infundadas e decretos temerrios de medidas de cautelares. Este mais um dispositivo
que, exemplo do mencionado acima com relao ao direito portugus, poderia ser bem
recepcionado no ordenamento jurdico brasileiro.
J na fase de debates, se no for ordenada a realizao de percia, por no ser
requerida ou deferida, as partes podem nomear assistentes para a formulao de
valoraes tcnicas em pareceres, aos quais se atribui determinado valor probatrio.
Nesse caso facultada a realizao de investigaes para buscar provas, sendo prevista a
possibilidade de serem ouvidos os expertos na fase de debates sob exame cruzado. Ainda
que seja esta uma exceo, tal previso existe no ordenamento jurdico italiano e guarda
certa relao com o direito do Common Law.
Ao se admitir a percia requerida por uma das partes ou, excepcionalmente,
determinada pelo juzo de ofcio, o juiz nomeia peritos oficiais (ou outros, se com
competncia particular para a questo). Se a atividade pericial for complexa ou exigir
interdisciplinaridade, o juiz deve nomear mais de um perito constituindo um colegiado de
peritos para a garantia de eficincia do resultado.
No decorrer dos trabalhos periciais, instaura-se um, por vezes ferrenho,
contraditrio entre peritos e assistentes tcnicos das partes, que podem apresentar ao juiz
requerimentos, observaes e reservas. No vedado, nesses casos, a participao dos
assistentes nas operaes periciais, podendo propor investigaes especficas. Este um
exemplo de dispositivo que se aproxima do Common Law e que o ordenamento jurdico
brasileiro no permite expressamente.
Sobre o controle exercido pelo juiz, o experto pode tomar contato com o material
probatrio, assistir ao exame das partes ou produo de provas, e pedir informaes ao
acusado, ao ofendido e a outras pessoas. Por ser taxativo o rol de permisses, presumemse vedados outros acessos.
da competncia do juiz, tambm, a elaborao de quesitos aos peritos, bem como
garantir a participao das partes, assegurando, assim, a manifestao do perito, das
partes e de seus assistentes tcnicos. Nitidamente esses dispositivos constituem mtodos
78

garantistas.
Em geral, os peritos devem responder aos quesitos oralmente, podendo ser
concedido prazo para a apresentao das respostas em face complexidade da questo, o
qual pode ser prorrogado mais de uma vez. Caso seja indispensvel, pode ser solicitada
ao juiz a apresentao de uma manifestao escrita.
Ressalte-se, por fim, que se nomeados depois das realizaes das percias, os
assistentes tcnicos podem examinar os laudos e requerer autorizao judicial para
analisar a pessoa, a coisa ou o lugar periciado. Institui-se, ento um controle posterior ao
da produo da prova nessa hiptese. Tambm cumpre salientar que os assistentes (ou
consultores, dependendo da traduo) e os peritos podem ser submetidos a exame
cruzado, caso isso seja relevante para o convencimento do juiz e, consequentemente, ao
justo julgamento da lide.
Por sua vez, no ordenamento jurdico espanhol (ltimo a ser analisado nesse item
relativo ao alguns ordenamentos jurdicos da Europa continental que influenciaram o
Direito Brasileiro), as percias e os testemunhos no processo penal so realizados no
decorrer do juicio oral, cabendo aos peritos responderem as perguntas e dvidas que a
eles forem dirigidas.
As percias mdico legais devem ser realizadas por dois peritos, exceto por
consenso das partes em relao a um nico experto120. Ainda assim, o juiz apenas aceita
como oficial o laudo sustentado por um nico perito se este for submetido a uma equipe
tcnica e fizer referncia a critrios analticos.
Diante do desenvolvimento das cincias e de novas tecnologias, vale destacar,
alguns dados fornecidos pelos peritos so agregados aos autos como prova documental,
dispensando a presena e a contestao daqueles que os formularam. expresso no
ordenamento jurdico espanhol, mais precisamente no Artigo 788, Pargrafo 2, da Ley de
Enjuciamiento Criminal espanhola (equivalente ao cdigo de processo penal da Espanha, e
tratada neste subitem como LECE)121 que as percias emitidas por laboratrios oficiais,

como as que verificam a quantidade, natureza e pureza de substncias, por exemplo,


possuem carter de prova documental. Isso permite a dispensa do comparecimento dos
expertos para apresentar informes de diversos tipos de percias, tais como exames de
DNA, balsticos, datiloscpicos, nvel alcolico, ou exames de entorpecentes, posto que
120

PILLADO, Esther Gonzlez; CANLE, Ins Iglecias. La prueba pericial en la nueva ley de enjuiciamento
civil. In: Revista Xurdica Galega. N 27, Vigo, Rexurga, 2000, p. 334.
121
ESPANHA Ley de Enjuciamiento Criminal. Disponvel em <http://www.fmyv.es/ci/es/Ss/11.pdf>.
Acessado em 09 jan. 2013.

79

so tratadas como provas pr constitudas a serem introduzidas no processo por meio de


prova documental.
Obviamente, existe a preocupao do legislador na LECE quanto autenticidade
do documento, exigindo que a percia seja realizada seguindo os protocolos cientficos
legalmente aprovados. Todavia, no se tratou da regulao do meio de investigao ou da
forma adequada de trazer esses elementos ao processo.
Sendo constatada a autenticidade do documento, utiliza-se o procedimento da
prova documental para juntada de laudos periciais. Os atos realizados antes ou fora do
processo no constituem prova, podendo ser incorporados em determinados casos como
prova documental. Isso acontece quando trata-se de documento propriamente dito, mas
no de depoimento de testemunha, declaraes ou anlise pericial corporificados em
documentos, que no so convertidas em prova documental.
Frise-se, no entanto, que no possuem natureza de prova os atos de investigao na
fase sumarial (de cognio), e no repetveis na fase do juicio oral, como, por exemplo,
interpretaes telefnicas, diligncias de busca e apreenso, e anlises clnicas para
constatar nveis de lcool. Podem, porm, serem meios de prova atpicos introduzidos
no ato dos debates orais, no que passam a ser, de certa forma, legalmente admitidos. No
basta, entretanto, a apresentao de documentos que corporifiquem a diligncia,
tambm necessria a declarao dos peritos que os formularam.
Salienta-se, entretanto, que os entendimentos ora apontados no so totalmente
pacficos. Alguns doutrinadores espanhis alegam que a prova pericial no pode ser
transformada em uma prova documental122. Para eles, o fato de documentar uma prova
pericial no muda a sua natureza jurdica, uma vez que a prova documental no pode ser
apreciada pelo Tribunal, pois no foi ratificada na presena judicial nem foi submetida ao
contraditrio.

c)

A percia em um ordenamento jurdico totalmente reformulado dentro da


Amrica Latina: Chile
O Chile possui a mais jovem Constituio das Amricas atualmente. To jovem

quanto moderna, em especial nas esferas constitucional e penal, o Chile merece um


estudo mais detalhado, por ser em diversos aspectos um exemplo a seguir, embora corra

122

PILLADO, Esther Gonzlez; CANLE, Ins Iglecias. op. cit., pp. 343 e 344.

80

o risco, ainda, de possuir vrios vcios ocultos a serem evitados.


Afinal, o Codigo de Procedimiento Penal de Chile de 2000123 (atual lei
processual penal chilena, doravante denominada CPPC), que substitui a lei que
vigorava desde 1906, veio repleta de inovaes, em sua maioria de cunho garantista,
sem, no entanto comprometer a eficcia, constituindo todo um novo jeito de ver o
processo penal do Civil Law, em especial o contexto latino-americano.
Com relao s percias, especialmente as mdico legais, desse ordenamento, hoje,
no Chile, o Ministrio Pblico e os intervenientes podero apresentar laudos elaborados
por peritos de sua confiana, bem como solicitar na audincia de preparao o juzo oral,
para que os expertos sejam citados para declarar e discorrer, em juzo, sobre as
concluses da percia.
As percias podero ser elaboradas e apresentadas durante a fase de investigao
ou durante a preparao para o juzo oral. No decorrer dessas etapas os intervenientes
podero solicitar ao juiz de garantia (traduo livre para juez de garanta) que dite as
instrues necessrias para que os peritos possam examinar os objetos, documentos ou
lugares onde iro realizar a percia. Vale destacar que o juez de garanta uma figura
tpica e inovadora do CPPC, e visa no contaminar o magistrado que decidir a lide em
julgamento final.

Na fase de investigao ou de preparao, as partes podem indicar peritos aos


juzes de garantia, que, por sua vez, iro analisar se os peritos possuem seriedade,
profissionalismo e competncia suficientes para realizar a percia. Esse juiz tambm
possui o poder de limitar o nmero de peritos.
Os honorrios do perito sero pagos pela parte que indiciar a necessidade da
percia, salvo quando se tratar de parte impossibilitada de custear o trabalho. O ltimo
instituto, por exemplo, guarda relao com o direito brasileiro, e visto pelo presente
estudo como positivo, j que uma garantia de amplo acesso justia, e demonstra que
nem tudo precisa ser inovado ou renovado, mas apenas as lacunas e as questes que, na
prtica, demonstram falhas.
No juzo oral, os peritos sero chamados para explicar a concluso de suas
percias, as tcnicas utilizadas, entre outros, devendo reproduzir oralmente sua pesquisa e
concluses. Sendo assim, a prova pericial consiste no informe de peritos, j que est
constituda pela declarao pessoal do perito, em juzo, sobre o contedo do laudo
123

CHILE. Codigo de Procedimiento Penal de Chile. Atualizado at a Ley 19.678. Disponvel em


<http://www.nuestroabogado.cl/codpropenalsinref.htm>. Acessado em 09 jan. 2013.

81

pericial elaborado por ele.


Frise-se que, alm das concluses, o laudo dever conter a descrio da pessoa ou
coisa, objeto de anlise, a relao circunstanciada de todas as operaes praticadas e o
resultado; uma medida tipicamente garantista, e que no compromete a eficcia do
sistema.
Desssa forma, os peritos podem ser descritos no ordenamento chileno como
auxiliares dos juzes que, ainda de forma implcita, no possuem conhecimento tcnicos
exigidos para melhor compreender os fatos. Sendo assim, no podero ser feitas
perguntas que inabilitem o perito, pois somente esto autorizadas as perguntas orientadas
a determinar a imparcialidade e a idoneidade, assim como referente ao rigor tcnico ou
cientfico de suas concluses.
Ao contrrio do que se constata no ordenamento norte-americano, os peritos
chilenos no podem ser considerados testemunhas, posto que seus depoimentos devem se
resumir somente ao contedo de suas percias. Vale ressaltar que quando um perito for
chamado para esclarecer os fatos e no a percia realizada, ser, nesse caso, considerado
testemunha, e poder ser arguido diretamente pelas partes. O perito ser considerado um
perito testemunha quando este for ouvido, estando sujeito s regras da prova
testemunhal. Mostra a legislao chilena mais um avano, no sentido de que flexibiliza
ao mesmo tempo regulamenta, dando maior segurana em situaes que, no ordenamento
brasileiro, poderiam, facilmente, acarretar nulidades.
Quando, no entanto, for tratar de questes essencialmente tcnicas ou cientificas
sobre os fatos, deve o perito prestar esclarecimento das informaes em juzo, de acordo
com as regras existentes sobre o informe pericial. Estas regras passam no apenas por
cdigos ticos, mas tambm por sanes previstas em lei.
Deve-se ressaltar, no entanto, que, sempre que o experto puder extrair informaes
sobre a percia, bem como sobre os fatos, ele reunir as qualidades de um perito e
testemunha. Nesse caso, a oitiva dever respeitar as regras de informaes de perito,
quando a ele forem feitas perguntas especificas da sua percia, respeitando tambm as
regras da prova testemunhal, quando as perguntas se referirem aos fatos.
Como se percebe, a prova pericial chilena traz diversos avanos, que
indubitavelmente, poderiam ser traduzidos em evolues e avanos no ordenamento
jurdico brasileiro. Ainda que uma reforma brasileira no viesse a ser to radical como a
chilena, eventuais inovaes que, a exemplo do Chile, ampliassem o contraditrio, com o
necessrio garantismo que o processo penal demanda, e sem perda de eficincia, seriam
82

algo a que poucos se oporiam.

d)

Os precedentes como forma de discusso acerca da aceitao de provas


periciais: Estados Unidos da Amrica
Este estudo, obviamente, possui algumas delimitaes, embora nem todas estejam

explcitas. Obviamente no se abordar, nem exaurir, todo o sistema probatrio


estadunidense. Inicialmente, sero realizados apontamentos sobre a prova pericial no
Direito Norte-americano, descrevendo a figura do expert witness (que, conforme
mencionado alhures, consiste em uma espcie de testemunho de experto, ou perito).
Aps, sero analisados alguns precedentes (traduo livre para precedents), que possuem
no Common Law fora anloga de lei.
Saliente-se que sero utilizados neste estudo termos nativos do Direito Norteamericano. Isso ser necessrio posto que a maior parte no tem traduo adequada ao
vocabulrio jurdico comumente utilizado no Brasil.
Assim, indubitavelmente, e conforme anteriormente j mencionado, a prova
pericial no Direito Norte-americano difere, e muito, do Direito Brasileiro. A primeira e
fundamental diferena que o perito, ou expert, no nomeado pelo juiz, mas sim
apontado pelas partes e, mais ainda, ouvido como testemunha, oralmente, e no por
meio de laudo tcnico apresentado e analisado pelo jury ou judge124 (jurados ou juzo, em
traduo livre).
Nesse sentido, e conforme se ver adiante, o expert pode se utilizar de vrios
recursos tecnolgicos durante os trials (julgamentos, porm com as peculiaridades do
Common Law). No entanto, a forma de apresentao deve ser oral, e no por escrito,
exceto em casos excepcionais, e de forma bem limitada (e, em regra, pela da leitura
dodocumento por um terceiro).
Vale ressaltar que de acordo com alguns comentaristas125, o Cdigo de Processo
Civil em vigor no Brasil teria importado do sistema da Common Law, uma vez que o seu
Artigo 421, Pargrafo 2, introduziu a possibilidade de percia por declaraes orais.
Entretanto, tal inovao no prosperou e entrou em desuso.
Assim,, a figura do perito tal qual temos no Brasil drasticamente diferente
124

ESTADOS UNIDOS DA AMRICA. Federal Rules of Criminal Procedure. Atualizado at 01 dez. 2012.
Disponvel em: <http://www.law.cornell.edu/rules/frcrmp>. Acessado em 14 jan. 2013.
125
MADURO, Flvio Mirza. Prova Pericia: Em busca de um novo paradigma. Rio de Janeiro, Faculdade
Gama Filho, 2007, p. 122.

83

daquela encontrada no Direito Norte-americano. A figura que mais se aproxima do


expert witness em nosso Direito a do assistente tcnico, uma vez que o expert witness
tambm nomeado pela parte e, pretensamente, para atuar em sua defesa.
Isso, obviamente, pode, at certo ponto, tirar parte da credibilidade dos laudos
ou concluses apresentada pelos experts. Como tentativa de amenizar possveis
desvios de conduta dos experts, o Direito Norte-americano proibiu que a remunerao
dos experts provenha das contingent fees (que seriam anlogas s custas processuais do
direito brasileiro). Todavia, tal restrio apenas ameniza o problema, e desperta a
preocupao dos comentadores do direito a esse respeito.
Outro aspecto curioso a respeito ao testemunho dos experts reside no fato de que,
apesar de eles serem nomeados por uma das partes, teoricamente em sua defesa,
conforme mencionado alhures, durante a cross examination (em traduo livre, exame
cruzado) nos trials, o representante da outra parte pode inquirir o expert como qualquer
outra testemunha.
Essa inquirio transforma, muitas vezes, os trials em verdadeiros jogos de
estratgia, o que tpico do adversarial system (ou sistema de confronto), e, por vezes, a
parte que nomeou um expert pode ver seu perito testemunha depor contra a prpria
parte que o arrolou.
Ainda mais distante do ordenamento jurdico brasilero foi o rumo dado pelos
precedents aceitao das provas dos experts. Esse assunto, densamente debatido no
ordenamento jurdico dos Estados Unidos, merece ser bem detalhado, por se tratar de
uma possvel contribuio ao Direito Brasileiro, o que se far adiante.
Acerca da regulamentao sobre a aceitao das provas dos experts nos trials, e a
sua prpria nomeao, o principal dispositivo se encontra exatamente nas Federal Rules
of Evidence126, mais especificamente na Rule 706. Nota-se, nesse ponto, que embora os
precedentes sejam relevantes no Common Law, alm da constituio, outros conjuntos
de leis so adotados, como as Federal Rules.
Prosseguindo com o debate, a Rule 706 traz algumas previses pouco coerentes.
Embora a prtica tenha consagrado a nomeao dos experts pelas partes, a Rule 706
incluiu uma previso de que, caso assim entenda necessrio, o prprio judge pode

126

ESTADOS UNIDOS DA AMRICA. Federal Rules of Criminal Procedure. Atualizado at 01 dez. 2012.
Disponvel em: <http://www.law.cornell.edu/rules/fre/>. Acessado em 14 jan. 2013.

84

convocar um expert para argu-lo, e no apenas as partes127. Nesse sentido, at pela


suspeio levantada por um expert que comparece a juzo por ato de uma das partes,
alguns doutrinadores do Common Law defendem uma aproximao da conduta norte
americana Civil Law, em busca justamente de uma maior iseno nos laudos periciais.
Essa posio, como destacado em alguns pontos deste estudo, parece ignorar os
problemas advindos da adoo dos peritos oficiais do Estado, conforme j densamente
exposto.
Outra disposio da Rule 706, que bastante significante para a compreenso do
papel do expert no processo norte-americano, a no limitao de quantidade de
indicao de experts pelas partes128. Esse dispositivo fundamental na diferenciao
deste para outros ordenamentos.
Porm, a provavelmente mais discutvel previso da Rule 706 que esconde-se na
prpria regra a previso de que o judge pode definir se aceita ou no a prova do expert
para lev-la ao jury129. Tal polmica reside numa relao conflituosa entre o
entendimento da doutrina (e consagrado nos precedents), de que o judge deve ser passivo
em relao ao convencimento do jury, bem como deve se afastar das provas para evitar
sua contaminao; e, assim, a possibilidade de uma prova ter seu mrito avaliado
exclusivamente pelo judge, posto que este no deveria, em tese, ter o poder de,
discricionariamente, sequer apresentar uma prova ao jury.
Obviamente, por trs dessa contradio exposta existe uma motivao. A principal
delas o que ficou conhecido como junk science (que, conforme mencionado alhures,
pode ser traduzido como cincia de lixo). Com o advento de tcnicas mais modernas,
oriundas do avano da cincia, as cortes americanas observaram um fenmeno um tanto
indesejvel nas expert witnesses. Por vrias vezes, observou-se, na corte, que o
depoimento do expert era totalmente irrelevante, desconexo com o caso, ou at mesmo
sem sustentao cientfica. Isso acaba por influenciar, em alguns casos, negativamente o
jury, que podia ficar confuso diante de tanta informao (por vezes de baixa qualidade).
Diante disso (conforme se ver nos casos prticos adiante mencionados), viu-se
uma necessidade crescente de impor algumas regras admissibilidade do material a ser
levado pelo experto ao jury.
De forma resumida, as perguntas que comearam a ser aplicadas previamente pelo
127

Alnea (a) da Rule 706, que dispe tambm sobre a possibilidade de a parte contrria arguir a testemunha
da outra parte durante a cross examination.
128
Alnea (d) da Rule 706.
129
Alnea (c) da Rule 706.

85

judge eram: i) A prova do expert possui alguma utilidade para auxiliar os jurados em
sua deciso?; e ii) O experto est qualificado para discorrer sobre esta
matria/assunto?.
Portanto, no intuito de blindar o jury de influncia de ms evidncias acabou
por se dar um poder que talvez fosse indesejvel ao jury, que a de avaliar previamente
as provas. E, no mrito, valorar os contedos a serem pronunciados pelos experts.
Essa funo consagrada no Direito Norte-americano e foi denominada de
gatekeeping function (que em livre traduo pode ser entendido como um segurana de
portaria) com relao possibilidade de levar ou no provas ao jury. Distino
relevante, que deflagra vrias reflexes no Direito comparado, sendo a principal dela a
necessidade de um poder de controle pelo juiz, mesmo em um ordenamento, por assim
dizer, mais permissivo com relao s provas e seus meio de obteno.
Por fim, outra distino que ficou consagrada no Direito Norte-americano a
diferena entre o expert e o skilled expert. Nesse ponto, novamente, o Direito Norteamericano difere consideravelmente do brasileiro. No passado apenas eram aceitos como
experts membros de comunidades cientficas e acadmicos com notrio conhecimento. A
partir de casos que requeriam no apenas cincia, mas muito mais conhecimentos
tcnicos ou prticos, abriram-se precedents para a aceitao dos chamados skilled
experts, que poderiam passar a testemunhar como experts, mesmo no tendo ttulos,
artigos publicados, entre outras qualificaes formais.
Aps esta introduo, seguem abaixo breves comentrios e anlises sobre quatro
dos principais casos que balizaram e conduziram mudanas na aceitao e entendimento
do testemunho das expert witnesses. Tais casos podem ser valiosos para a avaliao do
constatado no ordenamento brasileiro e, mais uma vez, contribuir com a discusso acerca
dos problemas dos laudos periciais no ordenamento jurdico brasileiro atualmente.
Um dos pioneiros, mas que ao mesmo tempo teve maior longevidade com relao
aceitao dos expert witnesses, foi o caso Frye v. United States130, julgado pela
Suprema Corte dos Estados Unidos (ou Supreme Court) em 1923.
Nesse curioso caso, o ru pleiteou a admisso de levar ao jury, como prova de sua
inocncia, um teste de presso (o polgrafo, ou mquina da mentira). A Supreme Court
denegou o pedido por falta de aceitao geral (ou general acceptance).
A principal alegao era a de que no havia mtodo cientfico comprovado ou
130

Deciso disponvel em <http://www.daubertontheweb.com/frye_opinion.htm>. Acessado em 14 jan.


2013.

86

aceito pela comunidade cientfica no sentido de que a tal mquina funcionaria.


Portanto, no poderia ela ser aceita, fosse a favor ou contra o ru.
Nesse caso, ficou convencionado que publicaes ou tcnicas cientficas deviam
ser preponderantes. Assim, convencionou-se que no se deveriam ser aceitos quaisquer
relatos de experts que com a comprovao cientfica no contassem.
Esse entendimento ficou conhecido por Frye Test para a aceitao de novidades
tecnolgicas no processo. Longevo, perdurou no entendimento da Suprema Corte por
praticamente 70 anos, ainda que no fosse consensual em todos os Estados.
Um fator curioso sobre o Frye Test que este, mesmo sem aceitao unnime das
cortes Estaduais norte americanas, extrapolou os limites do pas, existindo registros de
sua meno na fundamentao de diversas decises ao redor do mundo131. Mesmo pases
com tradio na Civil Law parte da doutrina, durante um bom tempo, defendeu a
aplicao desse teste.
Aps esse perodo de imprio do Frye Test, houve trs casos, em relativamente
curto espao de tempo, que ficaram conhecidos como a Trilogia Daubert, e viriam
revolucionar o entendimento da Supreme Court com relao aos expert witnesses.
O primeiro dessa trilogia, Daubert v. Merrell Dow Pharmaceuticals132, foi
julgado em 1991. Tornou-se um marco jurisprudencial que ficou conhecido por
Bendectin cases.
O objeto do processo tratava da m formao de duas crianas, Jason Daubert e
Eric Schuller, supostamente por conta do uso do medicamento Bendectin no incio da
gestao, como forma de amenizar enjos. O medicamento, poca, chegou a ser
suspenso, porm anos depois voltou a ser permitido e utilizado133.
O trial de Daubert veio recheado de percias e testes (alguns realmente
esdrxulos, e que em nada se relacionavam ao objeto da lide). A parafernlia que
entrou na corte deu origem a muitas crticas, com a derradeira definio do termo junk
science. No entanto, esse julgamento transformou-se em um precedent importante de
admissibilidade de provas cientficas.
131

CAMPELLO, Lvia Gaigher Bsio. As provas e o recurso cincia no processo. Disponvel em


<http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=596#_ftn51>.
Acessado em 02. Jan. 2012.
132
Deciso do caso disponvel, inclusive com links para outros precedents, em:
<http://caselaw.lp.findlaw.com/scripts/getcase.pl?navby=case&court=us&vol=509&page=579>. Acessado
em 14 jan. 2013.
133
KOLATA, Gina. Controversial Drug Makes a Comeback. Nova Iorque, The New York Times,
2000.
Disponvel
em
<http://www.nytimes.com/2000/09/26/science/controversial-drug-makes-acomeback.html?pagewanted=all&src=pm>. Acessado em 14 jan. 2013.

87

Nesse caso, a Supreme Court, pela primeira vez, adotou uma postura que
contrariou o Frye Test, admitindo meios de provas sem extensa comprovao cientfica,
ou ainda sem que numerosos artigos sobre o assunto tenham sido publicados. Porm, ao
mesmo tempo, a postura da Supreme Court indicou haver limites na admissibilidade das
provas produzidas pelos experts.
Em Daubert, a corte criou um teste de controle de confiabilidade da prova
cientfica que possui alguns fatores determinantes admissibilidade. A aprovao em ao
menos um dos testes passou a ser fundamental para que provas oriundas de novas
tecnologias fossem aceitas.
Tais testes so: i) a falsifiability (testabilidade ou confiabilidade) da metodologia
utilizada; ii) a publicao prvia de artigos ou livros descrevendo a metodologia; iii) a
existncia de reviso destas publicaes efetivadas por outros cientistas; iv) a
determinao precisa da taxa de erro real ou potencial da tcnica empregada; v) a
manuteno de um padro de controle durante a aplicao da tcnica; e vi) a aceitao
geral pela comunidade cientfica134.
Portanto, ao criar regras mais especficas, Daubert quebrou de vez o padro do
Frye Test, aumentando a admissibilidade dessas provas. Porm, dentro de determinados
limites; abrindo, assim, caminho para novos precedents.
O segundo precedent dessa trilogia foi o caso General Electric Co. v. Joiner,
julgado pela Supreme Court em 1997135. O caso envolveu as multinacionais General
Electric e Monsanto, alm do prprio governo, por conta de uma suposta contaminao
pela substncia bifenilpoliclorado (ou PCB, do ingls polychlorinated biphenyl)136, que
teria causado cncer em Joiner, que por sua vez trabalhava reparando transformadores
eltricos que usavam essa substncia.
A corte rechaou diversas possveis provas a serem levadas por meio dos
depoimentos dos experts apontados pelo autor, ora por no reconhecer seus mtodos, ora
por no guardar relao de nexo causalidade.
O que o caso Joiner trouxe de novo foi a definio pela a Supreme Court de que
no apenas a metodologia deveria ser controlada, mas tambm seu raciocnio, sua lgica
para a soluo do caso. Como curiosidade, uma das principais crticas da Supreme Court
134

No mesmo sentido: MADURO, Flvio Mirza, op. cit., pp.145-151.


Deciso disponvel em <http://www.law.cornell.edu/supct/html/96-188.ZS.html>. Acessado em 14 jan.
2013.
136
ESTADOS UNIDOS DA AMRICA. Environmental Protection Agency. Polychlorinated Biphenyls
(PCBs). Disponvel em <http://www.epa.gov/osw/hazard/tsd/pcbs/pubs/about.htm>. Acessado em 14 jan.
2013.
135

88

nessa discusso foi a respeito de um experimento que comprovou a existncia de cncer


em camundongos expostos suposta substncia txica (PCB), utilizada na refrigerao
dos geradores de energia em que trabalhava. O experimento colocou quantidades
gigantescas de PCB em camundongos filhotes, e a corte alegou que Joiner no era
camundongo, no era filhote, fora exposto a quantidades muito menores de PCB e, como
se no bastasse, fumava137 (traduo livre).
O terceiro e ltimo dos precedentes Daubert, foi o caso Kumho Tire Co. v.
Carmichael 138.O objeto da lide era a suposta responsabilidade da fabricante de pneu por
um acidente causado pelo estouro de um pneu de sua fabricao.
Foi a partir desse caso que a jurisprudncia da Supreme Court passou a reconhecer
os skill experts (conforme acima mencionado). A partir de ento ficou consagrada uma
nova interpretao da Rule 702 que reconhece como experts no apenas acadmicos e
cientistas, mas tambm peritos tcnicos ou hbeis (skilled em ingls).
Houve, portanto, a partir do caso Carmichael, que encerrou a revolucionria
trilogia Daubert, o reconhecimento da prova tcnica e do perito hbil, e no apenas dos
peritos cientficos, muito embora tenha se determinado que as provas produzidas pelos
skilled experts deveriam ser admitidas sob controles rgidos.
Aps esse caso ficou famosa a teoria do overdeflection (que equivaleria
separao da borracha ao ao do pneu, com seu consequente estouro), que, segundo a
Supreme Court, poderia ser bem explicada por um borracheiro, mas desde que fosse um
borracheiro da melhor qualidade e, que entendesse tudo sobre pneus, ainda que no fosse
um cientista renomado.
Em suma, os expert witnesses do Direito Norte-americano apresentam diversas
diferenas dos peritos, tal como se conhecem no Brasil, e que, no entanto, no permite
que se aponte que uma ou outra forma seja melhor, ou mais eficaz, tanto em eficincia
quanto em garantismo.
Um ponto que poderia ser aproveitado no ordenamento jurdico brasileiro desses
casos e seus exemplos seria a busca de meios para melhor aceitar as revolues
tecnolgicas. Obviamente, desde que com parcimnia e segurana, para que no exista
um embate entre um Processo Justo contra uma Justia toda Prova.
137

BERGER, Margaret A. What Has a Decade of Daubert Wrought?. In: American Journal of Public
Health, Vol. 95, N S1, 2005, pp. 59-65.
138
Deciso do caso disponvel, inclusive com links para outros precedents, em:
<http://caselaw.lp.findlaw.com/scripts/getcase.pl?court=us&vol=000&invol=97-1709>. Acessado em 14 jan.
2013.

89

No mesmo sentido, fica outro embate exposto entre os dois sistemas, que se faz
entre Oralidade e Celeridade contra Legalidade e Contraditrio. Ficam como pontos
de reflexo se caractersticas de um sistema oral e totalmente permissivo encontrariam
espao em um consolidado sistema de Civil Law, como o brasileiro.
Em todos os casos, melhorias advindas de outros sistemas s podem surgir quando
confrontadas e, eventualmente, aplicadas. O que, no caso brasileiro, pode
excepcionalmente ocorrer via tribunais superiores e suas smulas, criando precedents (ou
em bom portugus, precedentes, desejavelmente vinculantes nesse caso), ou ainda por
meio de inovaes na legislao especfica que permitam de forma mais abrangente a
utilizao das novas cincias e tecnologias na busca da verdade atravs das provas.
Reitere-se, neste ponto, que o que se pretende cobrar neste estudo nunca foi, e nem
poderia ser, que as mais modernas tcnicas empregadas nas percias realizadas em todo o
mundo sejam importadas para o Brasil. Ainda que isso fosse desejvel. Na verdade, o
que se pretende expor e debater como as formas de admisso de provas e meios de
provas podem ser menos engessados; e assim nortearem decises mais consistentes,
embasadas e, de modo emprico, verdadeiras.

90

IX CONCLUSES
i.

Preliminarmente, cumpre destacar que ao trmino das pesquisas notou-se que o

presente estudo abordou diversas reas do conhecimento. Alm do Direito e da


Medicina, que, obviamente, foram seus focos principais, o enfoque do tema transitou de
forma marcante pela Histria, alm de ter tido passagens pela Biologia, Fsica, Qumica,
entre outras. As concluses advindas das presentes discusses, embora direcionadas s
duas primeiras e principais reas, podem incentivar avanos nas demais.
Uma vez que todas estas reas esto umbilicalmente ligadas percia mdico
forense, quase inconcebvel que o avano em uma delas no interfira nas demais, posto
que so transdisciplanares e interdisciplinares. Neste sentido, a histria mostra que,
embora novidades em apenas uma delas no impactem imediatamente as outras (como
o caso dos avanos nas tecnologias que possibilitam aferies mais aprimoradas), em
algum momento as fazem ser repensadas.
A diferena entre os ordenamentos, neste ponto, atualmente uma questo de
celeridade. Afinal, as novas tecnologias so quase imediatamente recepcionadas em
alguns ordenamentos jurdicos (como o norte-americano, desde que atendam s
exigncias dos testes de aceitao). Todavia, demoram demais para serem aplicadas de
forma sistemtica em outros, como o brasileiro.

ii.

Uma segunda concluso, que despontou no decorrer da pesquisa da parte histrica

deste estudo, diz respeito influncia rabe na percia, e sobremaneira na percia mdico
forense. No poderia pretender este estudo, dada sua linha de pesquisa e seu tema, exaurir
as caractersticas do Direito Islmico (que, frise-se, no significa necessariamente Direito
rabe). Mas percebe-se que este, muito alm do Coro e da Sunna, tem por fontes bsicas
o consenso, a analogia, a deduo e a opinio pessoal139.
A juno destas fontes, em especial, a deduo visando o consenso, que propiciou
provavelmente o melhor ambiente para o desenvolvimento da percia antes da Era
Moderna. Afinal, apenas a partir da influncia da escola jurdica Malikita, notadamente
atravs de Averris, que a Europa continental passou a entender a percia, e naturalmente
a Medicina Legal, como cincia.
Mais ainda, o tratamento diferenciado da percia no Common Law e no Civil Law
139

KHAN, Ali. The Second Era of Ijtihad The Reopening of the Islamic Code. In: University of St. Thomas
Law Journal, Vol. 1. Topeka, Estados Unidos da Amrica, 2003, p. 341.

91

tambm pode ter (ainda que esta idia no seja consensual entre os estudiosos)
explicao, justamente, no Direito Islmico. Especula-se que no mera coincidncia o
fato de existirem tantos pontos em comum entre o Direito Islmico e o Direito Ingls
com relao forma dos julgamentos e, em especial, a aceitao de evidncias, dos
meios de prova e, notoriamente, das percias140. Teria havido, segundo preconizam, uma
influncia deste na formao das bases do ordenamento jurdico ingls e, naturalmente,
no Common Law.
Ao adaptar as bases Malikitas da percia ao Direito da Europa continental, alguns
de seus preceitos parecem ter sido deturpados, em virtude da influncia da tradio
Romana e Germnica nestes ordenamentos. Seria possvel inferir que a percia
original, portanto, mais prxima daquela verificada no Common Law do que a dos
pases que tem tradio no Civil Law. Estes ltimos teriam, assim, um instituto
corrompido, que, por vezes, se mostra pouco funcional, conforme descrito
reiteradamente na parte de exposio e discusso deste estudo.

iii.

As deficincias e carncias dos Institutos Mdico Legais, atualmente, so

inegveis. Alm das reportagens que, recorrentemente, denunciam condies precrias e


os prprios dirigentes e chefes de suas divises reconhecerem o problema, os motivos
desta situao parecem bem explicveis.
Durante os anos da Ditadura Militar, mais que ao Direito e Justia, os Institutos
Mdico Legais serviram ao regime da Ditadura. Nessa fase, obscura, a Medicina Legal
esteve sob rgido controle, principalmente nas reas de Antropologia Forense e
Identificao Humana, pois, recorrentemente, no era de interesse do regime ditatorial
que ocorresse a determinao da causa mortis bem como a identidade de alguns
procurados (ou em melhor acepo, desaparecidos) polticos. Por conta disso, o ensino, a
pesquisa e o investimento na rea foram afetados durante anos141, o que tem reflexos at
os dias atuais.

iv.

O problema apontado na concluso anterior agravado, uma vez que, ainda nos

140

DEVICHAND, Mukul. op. cit. Disponvel em: <http://news.bbc.co.uk/2/hi/uk_news/magazine/


7631388.stm>. Acessado em: 02. Jan. 2013.
141
FRANCISCO, Raffaela Arrabaa. Evoluo dos casos de antropologia forense no Centro de Medicina
Legal (CEMEL) da Faculdade de Medicina de Ribeiro Preto - USP de 1999 a 2010. Ribeiro Preto,
Faculdade de Medicina de Ribeiro Preto, Universidade de So Paulo, 2011, p. 26.

92

dias atuais, a percia e os Institutos Mdico Legais e os Institutos de Criminalstica,


quando no esto vinculados Polcia, esto vinculados Secretarias de Segurana
Pblica dos Estados, exceto em trs Estados do Brasil (Rio Grande do Sul, Amap e
Par). Tal fato lhes confere uma aparncia que remonta aos tempos da Ditadura, e pe
em questionamento sua total iseno.
Ademais, essa estrutura faz com que a percia concorra em verbas diretamente
vinculadas polcia, uma vez que esto sob a mesma secretaria. Isso tende a corroer
ainda mais as poucas verbas destinadas aos Institutos Mdico Legais e aos Institutos de
Criminalstica em ocasies onde um maior efetivo policial demandado.
Parece ao autor deste estudo que j tarda a desvinculao dos Institutos Mdico
Legais das Secretarias de Segurana Pblica. Afinal, tal desvinculao em nada parece
ter efeitos negativos, e est prevista oficialmente, desde 1996, por ocasio do lanamento
do Primeiro Programa Nacional de Direitos Humanos.

v.

As iniciativas dos poderes Executivos e Legislativos estaduais tendem a ser

escassas e falhas. Um provvel motivo desta concluso, baseada na pesquisa realizada no


Estado de So Paulo, que o anncio em investimentos no aprimoramento da percia no
capitaliza politicamente, uma vez que a populao em geral, vtima de falta de
informaes, no tem noo da dimenso e da importncia que a percia representa para
o Direito penal e para o ordenamento jurdico como um todo.
Por sua vez, o poder Legislativo Federal teria competncia apenas para mudar as
regras processuais relacionadas percia. Em meio a tantas outras discusses de reformas
dos cdigos travadas recentemente, essa parece ser apenas mais uma, com pouco
destaque, at por uma provvel falta de conhecimento tcnico de boa parte dos
operadores do Direito e legisladores. Esse estudo pretende ser uma contribuio a essa
discusso, que versa sobre um dos problemas que afetam nossa Justia criminal, sendo
que a questo relacionada s percias, especificamente, parece trazer prejuzos de forma
silenciosa, porm profunda, como poucas outras.

vi.

Em decorrncia da falta de investimento e interesse poltico na melhoria da

qualidade das percias, so frequentes laudos imprecisos, no padronizados, e, por vezes,


que no acatam os mtodos cientficos e tcnicos mais aceitos. Isso, possivelmente, se d
pela falta de formao adequada das academias de peritos, que no se atualizaram, e
tambm pela ausncia de programas de educao continuada para os expertos.
93

A soluo mais imediata do problema parece, a ao autor desse estudo, ser a


formao de parcerias com universidades. Por sua vez, a desvinculao pode ser um
facilitador no estabelecimento destes convnios.

vii.

Alm das propostas mencionadas nos itens anteriores dessa concluso, outras

prticas poderiam ser adotadas como forma de otimizar a qualidade e utilizao dos
laudos. Um exemplo a possibilidade de acompanhamento e direcionamento da percia
por um experto indicado pelas partes. Ou, at mesmo, em casos especficos, a realizao
da percia por peritos no vinculados ao Estado ou no oficiais, que poderiam ser
nomeados ad hoc em casos de maior complexidade.
Tal possibilidade, entretanto, demandaria alteraes nos cdigos vigentes. E, ao
menos at o presente momento, a percia no parece estar em posio de prestgio na
fila das emendas mais urgentes.

viii. Com relao possibilidade de admisso de novas tcnicas e meios de prova, o


ordenamento jurdico brasileiro poderia adotar regras mais claras e menos restritivas.
Nesse sentido, parece a este estudo que o modelo norte-americano, desenvolvedor de um
teste de controle de confiabilidade da prova cientfica para sua admissibilidade, mais
evoludo e saudvel ao contraditrio; e, se no evita, ao menos inibe a utilizao de
cincias de lixo (ou junk science, conforme conceituado neste estudo).
De forma taxativa, os testes que foram propostos a partir da trilogia Daubert so: i)
a falsifiability (testabilidade ou confiabilidade) da metodologia utilizada; ii) a
publicao prvia de artigos ou livros descrevendo a metodologia; iii) a existncia de
reviso destas publicaes efetivadas por outros cientistas; iv) a determinao precisa da
taxa de erro real ou potencial da tcnica empregada; v) a manuteno de um padro de
controle durante a aplicao da tcnica; e vi) a aceitao geral pela comunidade
cientfica. So, portanto, testes com critrios bem determinados, e possveis de serem
empregados em qualquer ordenamento jurdico.
Parece evidente que a adoo destes critrios poderia contribuir com a evoluo da
percia no ordenamento jurdico brasileiro, uma vez que haveria a possibilidade de
admisso de laudos de expertos contratados por particulares com maior credibilidade do
que nos dias atuais. Ainda que no tivessem paridade de armas na sua relevncia, ao
menos teriam mais equilbrio na disputa com os laudos oficiais.

94

ix.

Parte das possibilidades de evoluo destacadas no presente estudo, como a

desvinculao dos Institutos Mdico Legais e Institutos de Criminalstica da Segurana


Pblica, bem como o aumento das parcerias e convnios com universidades e centros de
pesquisas, poderiam ser implementadas imediatamente, sem grandes alteraes
legislativas ou riscos. Certamente trariam benefcios importantes, ainda que no
necessariamente constitussem solues definitivas.
J as inovaes mais profundas, em especial aquelas emprestadas de ordenamentos
jurdicos estrangeiros, exigem profundos debates para que se possa cogitar as coloc-las
em prtica. Entretanto, o debate tem que comear em algum ponto. E esse foi o principal
objetivo do presente estudo: fomentar a discusso sobre os meios que existem, sejam ou
no imediatamente viveis, para evoluir a percia como instrumento jurdico do Brasil;
conferindo a ela maior credibilidade e preciso; diminuindo, assim, os erros na busca da
verdade dos fatos e prevalecendo, desta forma, os preceitos da boa Justia.

95

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