Teoria da Justia de John Rawls
RICARDO PERLINGEIRO MENDES DA SILVA
Ricardo Perlingeiro Mendes da Silva Juiz
Federal/RJ e Professor/UFF.
Braslia a. 35 n. 138 abr./jun. 1998
SUMRIO
1. Igual liberdade para todos. 2. A distribuio.
3. Dever e obrigao. 4. As crticas de Michael Walzer
e Robert Nozick a John Raws. 5. A resposta de John
Raws. 6. Concluso.
1. Igual liberdade para todos
A SEQNCIA DE QUATRO ETAPAS
O contedo dos princpios de justia ilus-
trado a partir da descrio da estrutura bsica
de uma democracia constitucional. Os princpios
de justia consistem numa aproximao razo-
vel e, numa extenso dos nossos juzos pon-
derados. necessria a apresentao de uma
seqncia em quatro etapas, que explicite a apli-
cao dos princpios relativos s instituies
bsicas.
Em regra, o cidado deve possuir trs tipos
de juzo: apreciar a justia da legislao e da
poltica social; decidir sobre as solues cons-
titucionais que, de um modo justo, podem con-
ciliar as opinies contrrias quanto justia;
ser capaz de determinar os fundamentos e
limites do dever e da obrigao polticos. Dessa
maneira, uma teoria da justia enfrenta pelo
menos trs questes, sugerindo a aplicao dos
princpios de justia em planos ou etapas
distintos.
A partir da desenvolvida a noo de posi-
o original. Cada etapa representa uma posio
adequada para, sucessivamente, irem sendo
analisadas as questes de justia. Com a apli-
cao dos princpios de justia na posio origi-
nal, as partes realizam uma conveno consti-
tuinte, que decide sobre justia das diversas
formas polticas e escolhe uma constituio, que,
por sua vez, deve determinar um sistema que
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contenha a estrutura e funes do poder poltico
e dos direitos fundamentais, respeitado sempre
os princpios de justia j adotados na posio
original.
A elaborao da Constituio pelos delega-
dos eleitos na posio original no absoluta-
mente neutra, de modo a desconsiderar as
condies culturais, polticas e econmicas da
sociedade. Embora no se tenha ainda conheci-
mento das pessoas concretas s quais so dire-
cionadas, possuem os participantes da conven-
o conhecimento tcnico e terico do que ser
erigido como constituio, o que, de certa forma,
permite a obteno de legislao que satisfaa
os princpios de justia.
Constituio justa aquela que consiste num
processo justo, construdo de modo a permitir
um resultado justo, vale dizer, uma atividade
poltica submetida Constituio destinada a uma
legislao adequada aos princpios de justia.
Para que se tenha um processo poltico ideal,
indispensvel que a Constituio garanta as
liberdades de conscincia e de pensamento, as
liberdades pessoais e a igualdade de direitos
polticos. Todo processo poltico pode causar
resultados indesejveis, elaborando normas
injustas. No h sistema que obste a elaborao
de leis injustas. Entretanto, h sistemas que tm
uma tendncia mais pronunciada elaborao
de leis injustas. Portanto, de igual importncia
saber escolher a melhor estrutura de processo
poltico dentre as exeqveis.
A justia das leis e das medidas polticas
analisada a partir de tal perspectiva. As leis
devem respeitar os princpios de justia e os
limites constitucionais. por demais controver-
tido saber se determinada legislao justa ou
injusta. No tocante poltica econmica e social,
a apreciao da justia da lei depende de
doutrina poltico-econmica e das cincias
sociais, o que, associado ao princpio da dife-
rena, oculta a eventual injustia. Porm, na
estrutura pblica das instituies a injustia da
lei sempre evidente.
O princpio da igual liberdade para todos
constitui o padro primrio para a conveno
constituinte. As exigncias principais so que
as liberdades fundamentais da pessoa e da
liberdade de conscincia e de pensamento sejam
protegidas, e que o processo poltico, no seu
conjunto, constitua um processo justo. O
segundo princpio, que intervm na etapa legis-
lativa, obriga que as polticas econmicas e
sociais se orientem para a maximizao das
expectativas a longo prazo dos menos favore-
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cidos, respeitando as condies da igualdade
eqitativa de oportunidades e mantendo as
liberdades iguais para todos. Aqui o conjunto
de fatos econmicos e sociais relevante. A
ltima etapa a da aplicao das regras consti-
tudas aos casos concretos, realizada pelos
juzes e autoridades administrativas. Os funda-
mentos e limites do dever e obrigao polticos
so aferidos a partir da posio original. Nessa
fase de aplicao das regras constitudas, deve
prevalecer a teoria da obedincia parcial, que
excepcionada pelos casos de desobedincia civil
e da objeo de conscincia.
CONCEITO DE LIBERDADE
O debate em torno das liberdades positivas
e negativas na realidade referente ao valor
relativo das diversas liberdades quando entram
em conflito. Embora os tipos de liberdades este-
jam profundamente enraizados nas aspiraes
humanas, a liberdade de pensamento e de cons-
cincia, a liberdade da pessoa e as liberdades
civis no devem ser sacrificadas liberdade
poltica, liberdade de participar de modo igual
na vida poltica. A questo de filosofia poltica
e sujeita a uma teoria do justo e da justia.
O conceito de liberdade pode ser explicado
a partir de trs elementos: quais os agentes que
so livres, as restries ou limitaes das quais
eles esto livres e aquilo que eles so livres ou
no de fazer. O essencial discutir a liberdade
em ligao com as restries constitucionais e
legais. Nesse sentido, a liberdade uma deter-
minada estrutura institucional, um sistema de
regras pblicas que definem direitos e deveres.
No s deve ser permitido aos sujeitos fazer ou
no algo, mas tambm o estado e as outras
pessoas tm o dever jurdico de no obstruir a
sua ao.
O valor de cada liberdade depende da forma
pela qual as outras so especificadas. Entretanto,
possvel especificar tais liberdades de modo a
que os efeitos mais importantes de cada uma
possam ser simultaneamente garantidos, e os
interesses fundamentais protegidos. Por exem-
plo, as regras de ordem so necessrias para
disciplinar a discusso; sem aceitao de pro-
cessos razoveis de investigao e debate, a
liberdade de expresso perde o seu valor. Por
outro lado, uma proibio de crena ou defesa
de certos valores religiosos, morais ou polticos
uma restrio da liberdade e como tal deve ser
considerada.
Importante a distino entre regulamentao
e restrio. A regulamentao da liberdade, no
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entanto, possui limites. A liberdade deve ser
igual para todos, no privilegiando determinadas
classes de pessoas. Ademais, a liberdade s
pode ser limitada se tal (limitao/regulamen-
tao) beneficiar a prpria liberdade.
A distino entre liberdade e valor da liber-
dade est assim disposta: a liberdade repre-
sentada pelo sistema completo das liberdades
que compem a igualdade entre os cidados,
enquanto o valor da liberdade para as pessoas
e para os grupos depende da sua capacidade
para prosseguirem os seus fins dentro da estru-
tura definida pelo sistema. A liberdade igual
para todos. O valor de liberdade no. Aqueles
que possuem maior poder e riqueza dispem de
maiores meios para alcanar os seus fins. O
menor valor de liberdade objeto de compensa-
o, que no deve ser confundido com reparao
por uma liberdade desigual.
LIBERDADE DE CONSCINCIA PARA TODOS
As partes devem partir do princpio de que
tm interesses morais, religiosos ou filosficos
que s podem pr em risco se no houver outra
alternativa. No tocante liberdade de conscin-
cia, as partes devem escolher princpios que
assegurem a integridade da sua liberdade reli-
giosa e moral. Na posio original, em virtude
do vu de ignorncia, nada se sabe sobre posi-
es religiosas ou morais, se so de doutrinas
majoritrias ou minoritrias. O nico princpio a
ser aceito pelas partes na posio original o
da igualdade de liberdade de conscincia.
O princpio da utilidade deve ser repelido, j
que a liberdade no pode estar sujeita ao clculo
dos interesses sociais, que autorizariam a restri-
o daquela, se tal levasse a um maior resultado
lquido de utilidade. A obteno de maiores
benefcios no justifica a restrio a uma liber-
dade de conscincia. Uma afirmao que merece
relevo a de que as liberdades contidas no
princpio de igualdade entre cidados no esto
seguras quando se baseiam em princpios
teleolgicos, que so calcados em premissas
controversas e incertas.
A TOLERNCIA E O INTERESSE COMUM
Na conveno constituinte, prevalece a idia
do regime que garanta a liberdade moral, a liber-
dade de pensamento e a liberdade de convico
e de prtica religiosa, no obstante estas possam
ser regulamentadas (limitadas) em favor do
interesse do Estado em garantir a ordem pblica
e a segurana. O Estado no pode favorecer
qualquer religio particular e tampouco aplicar
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quaisquer sanes ou restries como conse-
qncia de qualquer convico religiosa ou de
sua ausncia. As associaes so livres, desde
que respeitem o direito dos membros disporem
de uma escolha efetiva quanto filiao.
A aceitao de que a liberdade de conscin-
cia limitada pelo interesse comum na ordem
pblica e segurana no implica, por qualquer
forma, que os interesses pblicos so superiores
aos interesses morais ou religiosos. O Estado
no tem poder para declarar associaes legti-
mas ou ilegtimas, como no o tem relativamente
arte e cincia. na prpria posio original
que as partes reconhecem a necessidade de
limitao da liberdade de conscincia sempre
que houver risco para a ordem pblica e segu-
rana, partindo da premissa de que a ordem
pblica indispensvel liberdade comum, para
que cada um alcance os seus fins, que podem ser
inclusive de natureza religiosa ou moral.
Por outro lado, a negativa da liberdade de
conscincia no pode ser justificada com o ceti-
cismo filosfico e a indiferena religio, nem
com interesses sociais ou razes de Estado. A
limitao da liberdade justificada apenas
quando necessria prpria liberdade, de modo
a evitar uma reduo da liberdade, que seria
ainda pior. Portanto, as partes, na conveno
constituinte, devem, pois, escolher uma Consti-
tuio que garanta uma igual liberdade de cons-
cincia, regulamentada somente de acordo com
argumentos geralmente aceites e limitada apenas
quando tais argumentos demonstrem um
conflito razoavelmente certo com as bases da
prpria ordem pblica.
Com base no princpio de que a limitao
liberdade de conscincia deve existir somente
para garantir a prpria liberdade, h diversos
fundamentos de intolerncia, aceites em pocas
anteriores, que esto errados. Por exemplo, Santo
Toms de Aquino justifica a pena de morte para
os hereges com o fundamento de que muito
mais grave corromper a f, que a vida da alma,
do que falsificar moeda, que o suporte da vida.
Dessa forma, se justo condenar morte os
falsrios e outros criminosos, o mesmo deve a
fortiori ser aplicado aos hereges. Entretanto, a
afirmao de que a f a vida da alma e de que a
supresso da heresia necessria para a segu-
rana da alma so questes de dogma.
Na verdade, quando a recusa da liberdade
justificada por uma invocao de ordem pblica,
demonstrada pelo senso comum, sempre
possvel defender que os limites foram traados
incorretamente, que a experincia vivida no
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justifica, de fato, tal restrio. Porm, quando a
supresso da liberdade baseada em princpios
teleolgicos ou em questes de f, no h
qualquer discusso possvel. A primeira con-
cepo reconhece a prioridade dos princpios
que seriam escolhidos na posio original,
enquanto que a segunda no o faz.
TOLERNCIA PARA COM OS INTOLERANTES
No mbito poltico h partidos que, em
democracia, defendem doutrinas que os levam
a suprimir as liberdades constitucionais quando
obtm o poder. A questo da tolerncia para
com os intolerantes ser focalizada na tolern-
cia religiosa, podendo a argumentao ser alar-
gada a outras ramificaes, desde que devida-
mente adaptadas. Em primeiro lugar, temos a
questo de se saber se uma seita intolerante
tem qualquer fundamento para protestar no caso
de no ser tolerante; em segundo lugar, em que
condies as seitas tolerantes tm o direito de
no tolerar aquelas no tolerantes; por ltimo,
nos casos em que tenham o direito de no as
tolerar, quais os fins para que deve ser exercido
este direito.
De fato, uma seita intolerante no teria legi-
timidade para protestar quando uma liberdade
igual dos outros lhe negada. O direito de
algum protestar limitado s violaes dos
princpios que ele prprio reconhece. O protesto
uma observao dirigida a outrem, de boa-f,
na qual se afirma a violao de um princpio que
ambas as partes aceitam. Entretanto, do ponto
de vista da posio original, no h qualquer
interpretao da verdade religiosa que possa
ser reconhecida como vinculativa para os cida-
dos em geral; como tambm no pode haver
acordo quanto existncia de uma autoridade
que tenha o direito de resolver problemas de
doutrina teolgica.
Portanto, a justia ser violada se negado
ao intolerante o direito de liberdade que con-
ferido a todos os demais, salvo se a liberdade
do intolerante for nociva ordem pblica e
segurana da Constituio e das garantias fun-
damentais. A justia no exige que os homens
assistam passivamente enquanto outros destrem
a base da sua existncia. , pois, necessrio para
a limitao de liberdade dos intolerantes que
estes representem um perigo imediato para a
igual liberdade dos outros.
A constituio de uma seita intolerante no
seio de uma sociedade, que adota os dois prin-
cpios de justia, no deve ser suprimida, pois,
dessa forma, os intolerantes sequer poderiam
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protestar. Alis, a limitao dos intolerantes, s
vezes, se torna desnecessria, j que a tendncia
das seitas intolerantes, numa sociedade predo-
minantemente tolerante, a dissoluo. A limi-
tao da liberdade dos intolerantes deve ser
justificada apenas quando os interesses dos
tolerantes estiverem seriamente ameaados. A
ser possvel obrigar o intolerante a respeitar a
liberdade dos outros, dado que se pode exigir a
um sujeito determinado que respeite os direitos
estabelecidos pelos princpios com que ele con-
cordaria na posio original.
Portanto, embora uma seita intolerante no
tenha por si mesma legitimidade para protestar
contra a intolerncia, a sua liberdade deve ser
limitada apenas quando os que praticam a tole-
rncia, sincera e fundamentadamente, acreditam
que a sua prpria segurana e a dos que defen-
dem a liberdade esto em perigo. Os justos
devem guiar-se pelos princpios de justia e no
pelo fato de que aqueles que so injustos no
podem protestar.
A liberdade de alguns no suprimida ape-
nas para tornar possvel uma maior liberdade
para outros. A justia probe que esse tipo de
raciocnio seja feito relativamente liberdade,
da mesma forma que o impede no que diz respeito
soma de benefcios. S a liberdade do intole-
rante deve ser limitada, em nome da igual liber-
dade para todos, sob uma constituio justa
cujos princpios os prprios intolerantes reco-
nheceriam na posio original.
A JUSTIA POLTICA E A CONSTITUIO
Neste tpico analisado o problema da Cons-
tituio justa, mediante esboo do significado
da igual liberdade para esta parte da estrutura
bsica. A Constituio um processo justo, que
satisfaz as exigncias da igual liberdade, deven-
do ser concebida por forma a ser, de todos os
sistemas justos e aplicveis, aquele que tenha
mais possibilidades de conduzir a um sistema
de legislao justo e efetivo.
O princpio da igual liberdade, quando apli-
cado ao processo poltico definido pela Consti-
tuio, ser referido como princpio da (igual)
participao, que exige que todos os cidados
tenham um direito igual a tomar parte no pro-
cesso constitucional que produz a legislao
na qual todos devem obedecer e determinar o
seu resultado. A fundamentao do princpio
da participao est consubstanciada na idia
de que, se o estado deve exercer uma autoridade
final e coercitiva sobre um certo territrio e se,
desta forma, afeta permanentemente as perspec-
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tivas de vida dos homens, ento o processo
constitucional deve preservar a representao
igual presente na posio original, na medida
em que tal seja praticvel.
O princpio da participao compatvel com participao sempre que os partidos polticos e
a possibilidade da Constituio circunscrever
os poderes do Legislativo quanto a numerosos
aspectos, no obstante a maioria slida do elei-
torado possa sempre atingir os seus objetivos,
at mesmo mediante alterao institucional. O
princpio da participao pressupe que todos
os adultos so de esprito, ressalvadas certas
excees, e, portanto, tm o direito de tomar
decises na vida poltica. Na medida do
possvel, observada a regra um eleitor um
voto. A falta de unanimidade nas deliberaes
polticas faz parte do contexto de aplicao da
justia, de modo que a inexistncia de oposio
sacrifica a democracia.
So discutidas trs questes sobre o princ-
pio da participao. No seu significado, a regra
um eleitor um voto implica que cada voto tem
aproximadamente o mesmo peso quanto
determinao do resultado das eleies. O prin-
cpio da participao significa, ainda, que todos
os cidados devem gozar de um direito de acesso
igual, pelo menos em sentido formal, a cargos
pblicos. Todos podem aderir a partidos polti-
cos, candidatar-se a eleies e ocupar lugares
de responsabilidade, muito embora sejam
admissveis restries relativas idade, resi-
dncia etc.
O alcance do princpio da participao
delimitado pelas normas constitucionais que
impem limites regra da maioria. Dessa manei-
ra, a liberdade poltica mais ampla aquela es-
tabelecida por uma Constituio que usa a es-
trita regra da maioria, segundo a qual uma mino-
ria no pode dominar uma maioria, para toda e
qualquer deliberao poltica. Sempre que a
Constituio limita a autoridade e o mbito das
maiorias, quer exigindo uma maior pluralidade
para certo tipos de medidas, quer por meio de
uma declarao de direitos fundamentais que
restrinja o Poder Legislativo, a liberdade pol-
tica menos extensa.
A Constituio deve garantir a efetiva parti-
cipao igualitria no processo poltico. A
melhor forma para tanto a formao de partidos
polticos independentes dos interesses econ-
micos privados, sendo-lhes atribuda uma parte
suficiente do produto da arrecadao dos
impostos. Se a sociedade no suportar os custos
da organizao e se os fundos partidrios
tiverem de ser obtidos junto dos interesses
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scio-econmicos mais beneficiados, as posi-
es desses grupos acabaro por receber uma
importncia excessiva. O sufrgio universal se
torna insuficiente para garantir o princpio da
as eleies so financiados por contribuies
privadas.
O princpio da participao obriga as autori-
dades a responderem aos interesses do eleito-
rado. Numa sociedade bem ordenada, os depu-
tados devem representar os eleitores de modo
substantivo, devendo procurar, em primeiro
lugar, adotar legislao justa e efetiva; eis o
primeiro interesse que os cidados tm no
governo; e, em segundo lugar, devem defender
os outros interesses daqueles que os elegeram,
desde que estejam de acordo com a justia.
AS LIMITAES AO PRINCPIO DA PARTICIPAO
A limitao ao princpio da participao pode
ocorrer de trs maneiras. A Constituio pode
definir uma liberdade de participao mais ou
menos extensa; pode permitir que nas liberda-
des polticas haja desigualdades; e pode con-
sagrar percursos especficos para os cidados
exercerem a representao.
Como j salientado, a Constituio pode
limitar a extenso do princpio da participao,
alterando os mecanismos da maioria simples.
Uma vez que os limites extenso do princpio
da participao alcanam todos os cidados de
maneira isonmica, tal restrio facilmente justi-
ficvel luz dos princpios de justia. Na reali-
dade, a aplicao sem limitao da regra da
maioria simples, em alguns casos, pode compro-
meter a prpria liberdade. Uma participao
menos extensa suficientemente compensada
pela maior segurana e alcance das restantes
liberdades. Conseqentemente, aqueles que atri-
buem um valor mais elevado ao princpio da
participao estaro mais preparados para correr
riscos maiores no que tange s liberdades indi-
viduais.
A regra da prioridade justifica a liberdade
poltica desigual, desde que seja capaz de
demonstrar que a desigualdade de direitos ser
aceita pelos menos favorecidos, em compensa-
o da maior proteo das suas outras liberda-
des de que resultam desta restrio. Em deter-
minadas circunstncias, deve a vontade da
minoria prevalecer em nome da prpria liberdade.
Uma das mais evidentes limitaes ao prin-
cpio da participao seja a exceo regra um
eleitor um voto. At pocas recentes, o sufrgio
universal era rejeitado por vrios autores. A
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justificao bsica para tanto era que determi-
nadas pessoas detm maior capacidade intelec-
tual para emitir opinio sobre questes polticas,
de modo que os seus votos deveriam ter um
valor superior aos dos demais. Nesses casos, a
liberdade poltica encarada como menos
essencial do que as liberdades de conscincia
ou individual.
O PRINCPIO DO DOMNIO DA LEI (RULE OF LAW)
A anlise do princpio do domnio da lei
esclarece o sentido da prioridade da liberdade.
Constitui uma ao injusta o fato dos juzes no
aplicarem a norma adequada ou no a interpre-
tarem corretamente. Nesse ponto, o mais grave
no a violao grosseira, decorrente de cor-
rupo ou perseguio, mas sim as sutis distor-
es causadas pelo preconceito e pela parciali-
dade que introduzem discriminaes efetivas
contra certos grupos sociais.
O princpio do domnio da lei est intima-
mente vinculado liberdade. Um sistema jurdico
uma ordem coercitiva de regras pblicas diri-
gidas a sujeitos racionais com o propsito de
regular a sua conduta e construir uma estrutura
para a cooperao social. Portanto, os princpios
de justia devem estar contidos no sistema jur-
dico. Se os desvios de noo de justia regular-
mente forem muito disseminados, pode ser
indagado se existe um verdadeiro sistema jur-
dico, e no uma simples coleo de decises
privadas, concebido para promover os interes-
ses de um ditador ou o ideal de um dspota
benvolo.
Todo dever implica um poder. No deve o
sistema jurdico impor regras de condutas de
impossvel realizao. O legislador e o juiz devem
acreditar que possvel obedecer s leis, e
devem partir do princpio de que quaisquer
ordens dadas podem ser cumpridas. Ademais,
as autoridades devem agir de boa-f e tambm
devem ser reconhecidas dessa forma. A sano
pelo descumprimento de uma regra pr-estabe-
lecida deve estar limitada a atos passveis de
realizao, sob pena de grave ofensa ao direito
de liberdade.
O princpio do domnio da lei pressupe que
situaes semelhantes sejam tratadas de forma
semelhante. O critrio para identificao de
situaes semelhantes dado por meio das pr-
prias regras jurdicas e dos princpios utilizados
na respectiva interpretao. Como tal critrio
limita e impe s autoridades administrativas e
judicirias a justificao das distines das
situaes, tido como limitador da discriciona-
riedade daqueles.
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O preceito pelo qual todo crime tem que estar
previsto em lei (nullum crimen sine lege) e as
exigncias que ele implica decorrem tambm da
idia de sistema jurdico. As leis devem ser pre-
viamente conhecidas e objeto de interpretao
restrita, sob pena de haver normas para atingir
sujeitos concretos. Por ltimo, o preceito que
define a noo de justia natural. Os juzes devem
ser independentes e imparciais, e ningum pode
ser juiz em causa prpria. Os julgamentos devem
decorrer de forma eqitativa e em pblico, mas
no devem estar sujeitos presso da opinio
pblica.
O princpio do domnio da lei garante as
liberdades. A cada dever existe um direito. Cada
pessoa est obrigada a respeitar a liberdade
alheia. A prevalecer uma lei vaga e imprecisa,
pode-se dizer que os limites da liberdade passam
a ser incertos. Da mesma maneira ser compro-
metida a liberdade dos cidados, se situaes
parecidas no forem tratadas de forma seme-
lhante, se o processo judicial perder a integridade
essencial, ou se a impossibilidade de cumpri-
mento no for juridicamente reconhecida.
A aplicao de sanes aos cidados que
descumprem as leis ato que garante a liberdade
e tambm a prestigia. a garantia de que os
direitos sero respeitados. A prioridade da
liberdade conduz teoria da obedincia parcial
das normas jurdicas. So desvios de conduta
de alguns que justificam a coero do sistema
jurdico. Ao aplicar o princpio da legalidade,
devemos ter em mente a totalidade dos direitos
e obrigaes que definem as liberdades e ajus-
tar em conformidade as exigncias respectivas.
A DEFINIO DA PRIORIDADE DA LIBERDADE
Por prioridade da liberdade entende-se a pre-
cedncia do princpio da igual liberdade para
todos sobre o segundo princpio da justia. Os
dois princpios esto dispostos em ordem lexical,
pelo que as exigncias da liberdade devem ser
satisfeitas em primeiro lugar. At esse objetivo
ser atingido, nenhum outro princpio ser invo-
cado.
Se a liberdade menos extensiva, o cidado
representativo deve achar que, feito o balano,
tal constitui um ganho para a sua liberdade; e se
a liberdade desigual; ela, para aqueles que a
tm menos, deve ser melhor protegida. So
regras de prioridade para garantir liberdades
iguais para todos. H, ainda, outras hipteses
de restrio de liberdades: a restrio pode
decorrer dos acidentes e limitaes naturais da
vida humana ou de contingncias histricas e
Revista de Informao Legislativa
sociais; e nos casos em que a injustia j existe, tal a opino prevalente. A concepo de Kant
quer nas estruturas sociais, quer nas condutas sobre moral tem uma estrutura caracterstica que
individuais. pode ser compreendida melhor quando esses
O primeiro princpio de justia articulado dualismos so alterados em vez de serem vistos
com a regra da prioridade e passa a ter a seguinte segundo o sentido que ele lhes d, e quando o
redao: seu alcance moral reformulado no mbito de
Primeiro princpio - Cada pessoa uma teoria emprica. Aquilo a que se chama de
deve ter um direito igual ao mais vasto interpretao kantiana mostra como que esse
sistema total de liberdades bsicas iguais objetivo pode ser realizado.
que seja compatvel com um sistema
semelhante de liberdade para todos. 2. A distribuio
Regra de prioridade - Os princpios da
justia devem ser hierarquizados em
ordem lexical e, portanto, a liberdade s O CONCEITO DE JUSTIA EM ECONOMIA POLTICA
pode ser restringida se tal for para o bem Os princpios de justia podem servir como
da prpria liberdade. H duas possibili- parte de uma doutrina de economia poltica. Uma
dades de tal se verificar: a) uma liberdade doutrina da economia poltica tem de incluir uma
menos ampla deve reforar o sistema total concepo do bem pblico que seja baseada
de liberdade partilhado por todos; e b) numa concepo da justia. Na fase de conven-
uma liberdade que seja mais restrita do o constitucional ou legislativa, qualquer opi-
que a liberdade igual para todos deve ser nio poltica relativa ao aumento do bem da
aceitvel para os cidados que dispem entidade poltica como um todo e invoca um
da liberdade mais limitada. critrio para obter a justa diviso das vantagens
sociais.
A INTERPRETAO KANTIANA DA TEORIA O efeito da legislao econmica e social o
DA JUSTIA COMO EQIDADE de especificar a estrutura bsica. O sistema
erro salientar o lugar que a generalidade e social modela os desejos e aspiraes que os
a universalidade ocupam na tica de Kant. Difi- cidados vm a ter. Orienta o tipo de pessoas
cilmente pode-se considerar uma novidade a afir- que eles desejam ser, bem como o tipo de pes-
mao de que os princpios morais so gerais e soas que efetivamente so. O sistema econmico
universais, mesmo porque estas condies no regula principalmente as necessidades do futuro.
nos levam muito longe. A filosofia moral torna- A teoria da justia pressupe uma teoria do
se um estudo da concepo e do resultado de bem, mas dentro de limites amplos. Tais limites
uma deciso racional adequadamente definida. no prejudicam a escolha do tipo de pessoas
Para Kant, a legislao moral deve ser objeto de que os sujeitos querem ser. Uma vez deduzidos
um acordo obtido em condies em que os os princpios de justia, a teoria contratualista
homens participem como sujeitos racionais livres fixa limites concepo do bem, que decorrem
e iguais. A descrio da posio original da prioridade da justia sobre a eficincia e da
justamente para interpretar essa concepo. prioridade da liberdade sobre os benefcios
O objetivo principal de Kant aprofundar e sociais e econmicos.
justificar a idia de Rousseau de que a liberdade A teoria da justia no est merc dos
consiste em agir de acordo com a lei que fixa- interesses e necessidades existentes. O objetivo
mos para ns prprios. E isso leva no a uma de longo alcance da sociedade decidido nas
moralidade de ordem austera, mas a uma tica suas linhas principais, independentemente dos
do respeito mtuo e da auto-estima. A interpre- desejos particulares e das necessidades dos
tao kantiana no pretende ser uma interpreta- seus membros atuais. A estabilidade da socie-
dade depende de um sistema justo que gere
o da doutrina real de Kant, mas antes uma
apoio para si mesmo. Da a necessidade de
interpretao da teoria da justia como eqidade. desencorajar desejos que colidam com os prin-
A concepo de Kant caracterizada por cpios de justia.
certos dualismos, em particular entre a necessi- O utilitarista sempre responde que, dadas
dade e a contingncia, a forma e o contedo, a as condies sociais existentes e os interesses
razo e o desejo, os nmeros e os fenmenos. efetivos dos sujeitos e tendo em conta a forma
Abandonar esses dualismos, tal como ele os como eles desenvolvero um ou outro esquema
entende, implica para muitos abandonar o que institucional alternativo, o fato de se encorajar
h de notvel na sua construo. No deve ser um padro de necessidades em vez de outro
Braslia a. 35 n. 138 abr./jun. 1998 199
levar provavelmente a um melhor resultado
lquido de satisfao. Dessa maneira, o utilita-
rista escolhe entre os ideais da pessoa. O perfec-
cionismo estabelece, de modo independente,
uma concepo ideal da pessoa e da estrutura
bsica, de modo que no s h algumas inclina-
es e desejos que so necessariamente desen-
corajados como o feito das circunstncias ini-
ciais acabar por desaparecer.
O ponto essencial que, apesar das carac-
tersticas individualistas da teoria da justia
como eqidade, os dois princpios da justia
no dependem de forma contingente dos dese-
jos existentes ou das condies sociais presen-
tes. Todos possuem um sentido da justia
semelhante e, sob este aspecto, uma sociedade
bem ordenada homognea. A discusso pol-
tica apela a esse consenso moral.
Imagina-se que a unanimidade peculiar da
filosofia poltica do idealismo. Do ponto de vista
contratualista, nada h caracteristicamente idea-
lista na hiptese de unanimidade, que na posi-
o original representa um limite argumentao.
Outra semelhana da teoria da justia com o ide-
alismo que a primeira reserva um lugar para o
valor da comunidade e o modo de o fazer
depende da interpretao kantiana.
ALGUMAS OBSERVAES SOBRE SISTEMAS ECONMICOS
Muito embora o tema seja teoria da justia e
no economia, do nosso interesse os proble-
mas morais da economia poltica. A economia
poltica concede grande importncia ao setor
pblico e forma que devem ter as instituies
de enquadramento que regulam a atividade eco-
nmica e que incluem, entre outros, o sistema
tributrio, os direitos patrimoniais e a estrutura
dos mercados. Um sistema econmico determina
a escolha dos objetos a produzir e dos meios
empregues para tal, de quem recebe esses obje-
tos e em troca de que prestaes, bem como a
importncia dos recursos consagrados pou-
pana e produo de bens pblicos.
Vale estabelecer a distino entre a econo-
mia privada e economia socialista. A primeira
diferena que na economia socialista o tama-
nho do setor pblico, medido pelo nmero de
empresas pblicas, maior do que no regime
privado. Outro aspecto a concentrao de bens
pblicos no regime socialista, ao contrrio do
regime privado.
A concepo de bem pblico decorre basi-
camente das suas duas caractersticas: a indivi-
sibilidade e a natureza no exclusiva. Isto , h
um nmero elevado de sujeitos, um pblico, por
assim dizer, que deseja quantidades diferentes
200
do bem em questo; mas, para que seja possvel
desfrutar do bem em causa, todos tm de dispor
de uma quantidade idntica do mesmo. A quan-
tidade produzida no pode ser dividida, como
ocorre com os bens privados, que so adquiri-
dos pelos sujeitos de acordo com as suas prefe-
rncias, em quantidade maior ou menor. Admi-
tindo que o bem pblico a todos beneficia e que
todos concordam com a sua produo, o uso da
coero perfeitamente racional do ponto de
vista de cada cidado.
A indivisibilidade e a natureza no exclusiva
de certos bens essenciais e os efeitos externos
e tentaes a que do origem necessitam, evi-
dentemente, de acordos pblicos, organizados
e garantidos pelo Estado. A afirmao de que o
poder poltico se baseia apenas na propenso
dos homens para o interesse prprio e para a
injustia superficial. Mesmo entre homens
justos, quando h bens que so indivisveis e
que afetam um largo nmero de sujeitos, as
aes decididas de forma isolada no produzem
o bem geral. indispensvel a existncia de uma
regulamentao coletiva, e todos exigem a
garantia de que ela ser respeitada para que se
disponham a fazer a sua parte.
O mercado para fornecimento de bens de
consumo produzidos utilizado tanto pelo
regime privado quanto pelo socialista. Apenas
nos regimes coercitivos que tal liberdade sofre
limitaes. No entanto, no regime socialista, os
meios de produo e recursos naturais so pro-
priedade pblica, e a funo distributiva gran-
demente restringida. No sistema de propriedade
privada, o preo que utilizado para obter tais
objetivos. de difcil aferio saber qual dos
dois regimes que melhor atende as exigncias
de justia. O fato de existir um sistema ideal com
um regime de propriedade privada que poderia
ser justo no implica que as suas formas hist-
ricas sejam justas, ou sequer tolerveis, e,
evidentemente, o mesmo vlido no que respeita
ao socialismo.
AS INSTITUIES DE ENQUADRAMENTO
RELATIVAS JUSTIA DISTRIBUTIVA
O sistema social deve ser concebido por
forma a que o resultado seja justo, acontea o
que acontecer. Para atingir este objetivo,
necessrio que o processo econmico e social
seja enquadrado por instituies polticas e
jurdicas adequadas. Ao estabelecer estas ins-
tituies de enquadramento, o Estado pode ser
visto como estando dividido em quatro setores
relativos a outras tantas funes.
Revista de Informao Legislativa
 A funo de afetao de recursos deve
manter o sistema de preos em condies de
permitir uma concorrncia eficaz e impedir a
formao de um poder de mercados desrazovel.
Cabe, de igual forma, a identificao e correo,
por meio de impostos e subsdios adequados e
de modificao do sistema dos direitos reais,
dos desvios da regra da eficincia que so cau-
sados pela incapacidade dos preos em medirem
os benefcios sociais e os custos.
A funo de estabilizao tenta manter, de
forma razovel, o pleno emprego, entendido
como a possibilidade de aqueles que desejam
trabalhar encontrarem trabalho e, como existn-
cia de uma procura efetiva que permite a liber-
dade de escolha da ocupao e a aplicao dos
recursos financeiros. Em conjunto com a funo
de afetao de recursos, deve manter as
condies gerais de eficincia da economia de
mercado.
Compete funo das transferncias a fixa-
o de um mnimo social. Os mercados ponde-
ram as regras convencionais ligadas aos salrios
e aos ganhos, enquanto a funo das transfe-
rncias garante um certo nvel de bem estar e
satisfaz as exigncias decorrentes das carncias
existentes. A funo de distribuio visa manter
uma situao relativamente justa no que respeita
distribuio, por meio da tributao e dos condio para a realizao plena de instituies
necessrios ajustamentos dos direitos reais.
A funo de distribuio pode ser assim
diferenciada. Inicialmente, tal funo aplica
impostos sobre herana e as doaes e estabe-
lece restries aos legados que so permitidos.
A tributao no tem por objetivo angariar
recursos financeiros, mas sim deve, gradual e
continuamente, corrigir a distribuio da riqueza
e, ainda, prevenir as concentraes de poder
que se faam em detrimento do justo valor da
liberdade poltica e da igualdade eqitativa de
oportunidades. A desigualdade na transmisso
da riqueza por herana no mais inerentemente
injusta do que a desigualdade na transmisso
da inteligncia. A transmisso por herana
admissvel desde que sejam compatveis com a
liberdade e a igualdade eqitativa de oportuni-
dades. A concentrao de riquezas pem em
risco tais princpios.
A segunda parte da funo de distribuio
consiste na canalizao dos recursos auferidos
pelos tributos de modo a fornecer bens pbli-
cos e efetuar transferncias necessrias satis-
fao do princpio da diferena. O encargo da
tributao deve ser repartido de forma justa e
tem por objetivo estabelecer situaes justas.
Braslia a. 35 n. 138 abr./jun. 1998
O PROBLEMA DA JUSTIA ENTRE GERAES
Saber se o sistema social como um todo, vale
dizer, se uma economia baseada na concorrn-
cia rodeada pelo conjunto adequado das insti-
tuies de enquadramento pode satisfazer os
princpios de justia depende do nvel a que
deve ser fixado o mnimo social. Por sua vez, a
fixao do mnimo social depende da questo
de saber at que ponto a gerao atual est vin-
culada a respeitar as exigncias das geraes
seguintes.
Uma vez aceito o princpio da diferena, dele
decorre que o mnimo deve ser fixado no ponto
que, tendo em conta o nvel salarial, maximiza as
expectativas do grupo menos favorecido. Ao
aplicar o princpio da diferena, a expectativa da
qual se deve partir a de que as perspectivas a
longo prazo dos menos desfavorecidos se
estendam s geraes futuras. Cada gerao
deve reservar quantidade adequada de capital.
Tal poupana pode assumir diversas formas,
desde meios de produo ao investimento no
saber e na educao. A partir de um princpio de
poupana justa que nos indique qual a dimen-
so do investimento a fazer, o nvel do mnimo
social pode ser determinado.
A justia no exige que as geraes ante-
riores poupem apenas para que as seguintes
sejam mais ricas. A poupana exigida como
justas e das iguais liberdades para todos. erro
acreditar que uma sociedade boa e justa tem de
ir a par com um elevado nvel de vida material. O
que os homens buscam um trabalho que tenha
um sentido, em livre associao com outros,
sendo que estas associaes regulam as rela-
es que, entre si, estabelecem uma estrutura
de instituies bsicas justas. A poupana
obtm-se aceitando como uma deciso poltica
as medidas destinadas a melhorar o padro de
vida das geraes posteriores menos benefi-
ciadas, abdicando-se, pois, dos ganhos ime-
diatos que so possveis.
PREFERNCIA TEMPORAL
O princpio social da poupana justa no
pode ser afetado por uma pura preferncia tem-
poral, dado que a posio temporal diferente
das pessoas pertencentes a geraes diferentes
no justifica, por si s, que sejam tratadas de
modo diferente. A distino entre perodos
prximos e afastados ocasionar valorao de
situaes futuras ou remotas e mais ou menos
importantes. A situao simtrica, e uma
escolha ser to arbitrria como outra. Os sujei-
tos, na posio original, no tm qualquer
201
preferncia temporal, e isso serve apenas para
mitigar os efeitos do utilitarismo no princpio da
poupana, o qual, por sua vez, pode levar a
sacrifcios extremos da sociedade atual para
garantir as geraes futuras.
OUTROS CASOS DE PRIORIDADE
O princpio da poupana justa age como
limite taxa de acumulao. A prioridade da jus-
tia sobre a eficincia e a obteno de uma
grande soma de benefcios. Sempre que, em
matria de poupana, os limites da justia forem
violados, necessrio demonstrar que as
circunstncias so tais que a no violao dos
referidos limites levaria a um prejuzo ainda maior
s vtimas dessa violao. Outra prioridade a
da igualdade eqitativa de oportunidades sobre
o princpio da diferena.
Neste tpico apresentada a formulao
final dos dois princpios de justia.
Primeiro princpio: Cada pessoa deve
ter um direito igual ao mais amplo sistema
total de liberdades bsicas iguais que seja
compatvel com um sistema semelhante
de liberdades para todos; segundo prin-
cpio: as desigualdades econmicas e
sociais devem ser distribudas por forma
a que, simultaneamente: a) redundem nos
maiores benefcios possveis para os
menos beneficiados, de uma forma que
seja compatvel com o princpio da pou-
pana justa, e b) sejam a conseqncia
do exerccio de cargos e funes abertos
a todos em circunstncias de igualdade
eqitativa de oportunidades; primeira
regra de prioridade (prioridade da liber-
dade): os princpios da justia devem ser
ordenados lexicalmente e, portanto, as
liberdades bsicas podem ser restringidas
apenas em benefcio da prpria liberdade.
H duas situaes: a) uma restrio da
liberdade deve fortalecer o sistema total
de liberdade partilhado por todos; b) as
desigualdades no que respeita liberda-
de devem ser aceitveis para aqueles a
quem atribuda a liberdade menor;
segunda regra de prioridade (prioridade
da justia sobre a eficincia e o bem estar):
o segundo princpio da justia goza de
prioridade lexical face aos princpios da
eficincia e da maximizao da soma de
benefcios; e o princpio da igualdade
eqitativa de oportunidades tem priori-
dade sobre o princpio da diferena. H
dois casos; a) qualquer desigualdade de
202
oportunidades deve melhorar as daqueles
que dispem de menos oportunidades;
b) uma taxa excessiva de poupana deve,
quanto ao resultado final, melhorar a
situao daqueles que a suportam.
OS PRECEITOS DA JUSTIA
Uma vez identificada a taxa de poupana
justa, ou especificado o conjunto de taxas ade-
quado, temos um critrio para ajustar o nvel do
mnimo social. A soma das transferncias e
benefcios, sob a forma de bens pblicos
essenciais, deve agora ser organizada por forma
a aumentar as expectativas dos menos favore-
cidos, de modo a que sejam compatveis com o
nvel de poupana exigido e com a manuteno
das liberdades iguais para todos.
A caracterstica principal da concepo de
justia distributiva a de que a mesma possui
um grande elemento de justia processual pura.
No h qualquer tentativa para definir justia a
partir de preferncias de sujeitos concretos. Para
que a noo de justia seja til, necessrio
que, como ficou dito, se estabelea e administre
com imparcialidade um sistema justo de institui-
es de apoio. A confiana na pura justia pro-
cessual pressupe que a estrutura bsica satis-
faa os dois princpios de justia.
A anlise da distribuio de justia um
simples desenvolvimento da idia corrente de
que o rendimento e os salrios so justos
quando um sistema de preos de concorrncia
efetiva devidamente organizado, tendo por
fundamento uma estrutura bsica justa. A
distribuio da decorrente justa. No entanto,
necessrio se faz saber se tal concepo coincide
com as nossas idias intuitivas sobre o que
justo ou injusto, vale dizer, saber se ela se arti-
cula com os preceitos de senso comum sobre a
justia.
Na realidade, enquanto estivermos em nvel
dos preceitos de senso comum, no ser poss-
vel reconciliar as mximas da justia. Por exem-
plo, o preceito a cada um de acordo com o seu
esforo e a cada um de acordo com a sua
contribuio so em si mesmos injunes de
sentido contrrio. Tais preceitos (de senso
comum) no expressam qualquer teoria determi-
nada sobre o que sejam os salrios justos ou
eqitativos. No exemplo dos salrios, numa
sociedade concorrida, o seu valor depender
no s do esforo ou da contribuio, mas prin-
cipalmente de como o mercado absorver tal ati-
vidade. As normas de bom senso ocupam um
lugar subordinado na teoria da justia.
Revista de Informao Legislativa
 EXPECTATIVAS LEGTIMAS E MRITO MORAL
tendncia de senso comum supor que o
rendimento e a riqueza, e em geral as coisas boas
da vida, devem ser distribudas em funo do
mrito moral. A justia seria a felicidade em acor-
do com a virtude. uma concepo de justia
distributiva, muito embora a teoria da justia
como eqidade a rejeite, pois seria de impos-
svel aplicao da posio original.
Uma estrutura justa responde quilo a que
os homens tm direito; ela satisfaz as suas
expectativas legtimas, que se baseiam nas insti-
tuies sociais. Porm, aquilo a que tm direito
no proporcional ao seu valor intrnseco, nem
dele depende. Os princpios de justia que
regulam a estrutura bsica e especificam os
deveres e obrigaes dos sujeitos no mencio-
nam o mrito moral; e a distribuio no tem
qualquer tendncia para lhe corresponder.
Nenhum dos preceitos de justia visa recom-
pensar a virtude. O preceito que mais se aproxima
da recompensa do mrito moral a distribuio
segundo o esforo consciente, embora seja
claro que o esforo que uma pessoa est
disposta a realizar fruto de suas capacidades,
talentos naturais e alternativas que lhe foram
oferecidas.
Dessa maneira, o conceito de valor moral
secundrio face os conceitos de justo e de jus-
tia e no desempenha qualquer papel na defi-
nio da distribuio. Na expresso tradicional,
um sistema justo d a cada pessoa aquilo que
lhe devido: isto , atribui-lhe aquilo a que ela
tem direito de acordo com o prprio sistema. Os
princpios de justia relativos s instituies e
aos indivduos mostram que, ao agir assim, se
respeita a eqidade.
COMPARAES COM AS CONCEPES MISTAS
As concepes mistas se definem pelo fato
de substiturem o segundo princpio da justia
pelo padro da utilidade e por outros critrios.
Como todas essas concepes aceitam o pri-
meiro princpio da justia, o das iguais liberda-
des, nenhuma delas utilitarista, pois a concep-
o de utilidade ser sempre subordinada.
Os dois exemplos de concepes mistas
podem ser assim definidos: uma que decorra da
substituio do princpio da diferena pelo prin-
cpio da utilidade mdia limitado para um certo
mnimo social, mantendo inalteradas as restan-
tes concluses; e outra que limite o princpio da
utilidade mdia estabelecendo uma condio
relativa distribuio, quer por si s, quer em
ligao com um mnimo adequado. Nessa ltima,
Braslia a. 35 n. 138 abr./jun. 1998
pode-se tentar substituir o princpio da diferen-
a pelo critrio da maximizao da utilidade mdia
deduzida de uma frao do desvio-padro da
distribuio.
A dificuldade com as concepes mistas
que as mesmas podem recorrer a juzos de valor
demasiadamente cedo, no sendo vivel a defi-
nio de uma alternativa clara ao princpio da
diferena. Vista na perspectiva da posio ori-
ginal, as concepes mistas no fazem parte da
concepo efetiva da justia social. Os dois prin-
cpios da justia so preferveis e de aplicao
muito mais simples. Da no ser o princpio da
utilidade o de melhor aceitao, ainda que limi-
tado a uma concepo mista.
O PRINCPIO DA PERFEIO
O princpio da perfeio conhece duas vari-
antes. A primeira como constitutiva do nico
princpio de uma teoria teleolgica que orienta a
sociedade na elaborao da constituio e na
definio dos deveres e obrigaes dos indiv-
duos, por forma a maximizar as realizaes hu-
manas na arte e na cultura. Chega a afirmar que
a humanidade deve lutar continuamente para
produzir grandes homens, sendo nossas vidas
valorizadas na medida em que trabalhamos para
o bem dos espcimes superiores.
A segunda variante do princpio da perfei-
o aceite como sendo um padro da teoria
intuicionista. A medida do perfeccionismo
dessa concepo depende do peso atribudo s
exigncias da excelncia e da cultura. Por exem-
plo, as realizaes dos gregos nos campos da
filosofia, da cincia e da arte justificavam a velha
prtica da escravatura (partindo do princpio de
que esta era necessria para que fossem alcan-
adas tais realizaes). Aqui, as exigncias da
perfeio afastam as importantes exigncias da
liberdade.
Ao contrrio do perfeccionismo, os princ-
pios da justia sequer mencionam o montante
dos rendimentos ou a sua distribuio, referin-
do-se apenas distribuio de liberdade e dos
outros bens primrios. O nico compromisso
que as partes possuem na posio original o
de que todos devem ter maior liberdade pos-
svel, que seja compatvel com uma liberdade
idntica para os outros. Os princpios da justia
no podem pr a sua liberdade em risco, ao
autorizar que seja um padro a definir aquilo
que deve ser maximizado por um princpio teleo-
lgico da justia.
Para atingir a tica do perfeccionismo, tera-
mos de atribuir s partes a aceitao prvia de
alguns deveres naturais, como o de desenvolver
203
formas de personalidade de um certo estilo e
qualidade esttica e o de fomentar a busca do
conhecimento e o cultivo das artes, o que altera
drasticamente a interpretao da posio origi-
nal. Para a justia como eqidade, a perfeio
humana deve ser prosseguida dentro dos limites
do princpio da livre associao.
Os homens tm igual dignidade, o que sig-
nifica simplesmente que todos satisfazem as
condies da personalidade moral expressas
pela interpretao da situao contratual inici-
al. Dessa forma, sendo iguais quanto a esse
aspecto, devem ser tratados conforme exigido
pelos princpios da justia. Porm nada disso
implica que suas atividades e realizaes sejam
de qualidade idntica. O contrrio confundir a
noo de personalidade moral com as diversas
formas de perfeio que cabem no conceito de
valor.
3. Dever e obrigao
O S ARGUMENTOS EM FAVOR
DOS PRINCPIOS DO DEVER NATURAL
O dever natural mais importante para a teo-
ria da justia o de apoiar e promover as insti-
tuies justas. Esse dever composto por duas
partes. Em primeiro lugar, quando estas institui-
es existem, e somos por elas abrangidas,
devemos obedecer-lhes e prestar-lhes a nossa
contribuio. Em segundo lugar, devemos parti-
cipar na criao de instituies justas, no caso
de elas no existirem, pelo menos quando tal
possa ser feito com custos pouco elevados. Se
a estrutura bsica da sociedade for justa, todos
tm o dever natural de fazer aquilo que lhes
exigido. Alis, as partes tm todas as razes para
garantir a estabilidade das instituies justas e
a forma mais fcil e objetiva de o fazer, aceitar
a necessidade de lhes dar apoio e obedincia
independentemente dos atos voluntrios de
cada um.
H duas tendncias que levam instabili-
dade das instituies justas. De modo egosta,
cada sujeito tentado a evitar os encargos que
lhe cabem, muito embora seja sempre beneficiado
pelos bens pblicos. Por outro lado, a aceitao
pelos sujeitos das exigncias de um empreendi-
mento de natureza cooperativa assenta na con-
vico de que os outros faro a sua parte. A
falta de contribuio de uns pode levar sus-
peita de outros, pois no se cumpre aquilo que
no cumprido pelos demais. outra causa de
instabilidade.
204
A aceitao das instituies justas deve ser,
no possvel, voluntria. Do contrrio seria
necessrio um maior recurso aos poderes coer-
citivos do legislador a fim de atingir a estabili-
dade. Porm, no h razo para tal risco, j que
na posio original as partes reconhecem o
dever natural da justia. So dois os deveres
naturais que se destacam. O dever de respeito
mtuo e o dever de auxlio mtuo.
Dever de respeito mtuo o dever de mani-
festar a algum o respeito que lhe devido
enquanto ser moral, isto , enquanto ser que
possui o sentido da justia e uma concepo do
bem. O respeito mtuo demonstrado de diver-
sos modos: pela nossa prontido em ver a situa-
o dos outros do seu ponto de vista, na
perspectiva da sua concepo de bem, e pelo
fato de estarmos dispostos a justificar as nossas
aes sempre que os interesses dos outros
sejam afetados de modo relevante.
A razo para a aceitao do dever de respeito
mtuo que, embora as partes na posio origi-
nal no tenham qualquer interesse nos interes-
ses dos outros, elas sabem que, em sociedade,
precisam da garantia da estima dos restantes
dos membros. O seu respeito prprio e a sua
confiana no valor do seu sistema de objetivos
no suportam a indiferena, nem muito menos o
desprezo, dos outros.
O dever de mtuo auxlio o de que pode
haver situaes em que iremos necessitar da
ajuda de outros, pelo que o no reconhecimento
deste princpio equivaleria a privar-nos do seu
apoio. A razo maior para a adoo desse dever
o seu efeito geral sobre a vida quotidiana. A
conscincia pblica de que vivemos numa socie-
dade na qual podemos confiar uns nos outros,
para que nos auxiliem em circunstncias dif-
ceis, em si mesmo de grande valor. O valor
primrio no medido pela ajuda em si, mas sim
pelo sentido de confiana nas boas intenes
dos outros e na considerao de que, se preci-
sarmos, eles estaro disponveis.
OS ARGUMENTOS PARA O PRINCPIO DA EQIDADE
Embora haja vrios princpios do dever
natural, todas as obrigaes decorrem do prin-
cpio da eqidade. O termo obrigao reser-
vado para as exigncias morais que derivam do
princpio da eqidade, sendo as outras exign-
cias denominadas deveres naturais. O princ-
pio da eqidade afirma que algum tem a obri-
gao de fazer aquilo que lhe cabe, consoante o
especificado pelas regras de uma instituio,
sempre que tenha aceito voluntariamente
Revista de Informao Legislativa
benefcios da mesma, ou tenha beneficiado das
oportunidades que ela oferece para prosseguir
os seus interesses, desde que esta instituio
seja justa ou eqitativa.
O princpio da eqidade tem duas partes.
Uma que indica como que contramos obriga-
es, vale dizer, praticando voluntariamente
certos atos. A outra que estabelece a condio
de que a instituio em causa deve ser justa,
seno de modo perfeito, pelo menos to justa
quanto razovel esperar face s circunstnci-
as concretas. Em regra, concebido que as pro-
messas obtidas por extorso so nulas ab initio.
Da mesma maneira, as estruturas sociais injustas
constituem, elas prprias, uma espcie de
extorso e de violncia, sendo, nesses casos, o
consentimento eventualmente prestado no
vinculativo.
O DEVER DE OBEDECER A UMA LEI INJUSTA
A injustia da lei no uma razo suficiente
para no aderir a ela; tal como a validade formal
da legislao (definida pela Constituio
vigente), no razo suficiente para a aceitar.
Sempre que a estrutura bsica da sociedade for
justa, devemos reconhecer as leis injustas como
vinculativas, desde que no excedam certos
limites de injustia. A fixao desses limites
depende do conflito de princpios. Alguns prin-
cpios aconselham o respeito lei, enquanto
outros nos indicam o contrrio.
A injustia pode surgir de duas formas: as
estruturas existentes podem afastar-se, de diver-
sos modos, dos padres publicamente admiti-
dos, que so mais ou menos justos; ou ento
estas estruturas podem estar de acordo com a
concepo de justia da sociedade, ou com a
concepo da classe dominante, mas esta
concepo pode em si mesma ser desfavorvel
e, em muitos casos, claramente injusta.
Quando as leis e as polticas se afastam de
padres publicamente reconhecidos, podemos
presumir que um apelo ao sentido de justia da
sociedade , at certo ponto, possvel (o que
alis um dos pressupostos da desobedincia
civil). No entanto, se a concepo dominante
da justia no for violada, a situao ser muito injustia. Tal concluso no muito mais
diferente. A ao a seguir depende largamente
da razoabilidade da doutrina aceita e dos meios
existentes para a modificar. Podemos viver com
uma variedade de concepes mistas e intuicio-
nistas, bem como com posies utilitaristas que
no sejam interpretadas de forma demasiada-
mente rigorosa. Em outros casos, contudo, como
sucede quando uma sociedade regida por
Braslia a. 35 n. 138 abr./jun. 1998
princpios que favorecem interesses limitados
de certa classe, podemos no ter outro recurso
que no seja a oposio concepo prevalente
e s instituies que por ela so justificadas,
pelas formas capazes de obter algum sucesso.
So poucos os doutrinadores que acredi-
tam que qualquer desvio de justia, por menor
que seja, suprime o dever de cumprir as regras
existentes. O objetivo das partes na conveno
constituinte o de encontrar, entre as constitui-
es justas, aquela que melhor conduzir a uma
legislao justa e efetiva. A Constituio con-
siderada um processo justo, embora imperfeito.
No h qualquer procedimento poltico que pro-
duza um resultado sempre perfeito (legislao
justa). No sistema de votao, tpico de vrias
constituies, prevalece a vontade da maioria,
que cometer necessariamente erros, se no por
falta de conhecimentos e capacidade de julga-
mento, pelo menos como resultado de vises
parciais e orientadas para o interesse prprio.
Porm, o nosso dever natural de apoiar ins-
tituies justas obriga-nos a respeitar as leis e
polticas injustas, ou pelo menos probe-nos de
nos opormos a elas por meios ilegais, desde que
as mesmas no excedam certos limites de injus-
tia. Uma vez apoiada uma Constituio justa,
devemos aceitar um dos seus princpios essen-
ciais, o da regra de obedincia a leis injustas, em
virtude do dever de apoiar a Constituio justa.
Na fase constituinte, as partes empenhadas
nos princpios da justia, devem fazer conces-
ses s outras para que o regime constitucional
funcione. Nesse momento ser inevitvel que
as suas opinies sobre a justia entrem em con-
flito. A regra da maioria, compatvel com os dois
princpios da justia, gera sempre imperfeies
no resultado da elaborao de leis.
No obstante, existem limites ao dever de
cumprimento da lei injusta. Na fase constituinte,
as partes convencionam suportar leis injustas
at determinado limite. As liberdades fundamen-
tais jamais podero ser ofendidas, j que so
alicerce do princpio de justia. A concluso
de que o dever de cumprimento da lei injusta
existe desde que esta no exceda certo limite de
impressiva do que a afirmao de que temos o
dever de aceitar leis justas.
O ESTATUTO DO PRINCPIO DO GOVERNO PELA MAIORIA
O princpio do governo pela maioria justi-
ficado como sendo a melhor maneira de assegu-
rar a adoo de legislao justa e eficaz. esta a
regra compatvel com uma igual liberdade para
205
todos. Na realidade, se o governo pela minoria
fosse autorizado, no haveria qualquer critrio
para selecionar quem que decidiria. A ofensa
regra da igualdade seria flagrantemente violada.
Uma Constituio justa definida como
aquela que seria aceita por delegados presen-
tes na conveno constituinte, que sejam racio-
nais e se orientem pelos dois princpios da
justia. As leis e medidas polticas justas so
aquelas que seriam adotadas por legisladores
racionais na fase legislativa, os quais respeitam
os limites impostos por uma Constituio justa
e tendem conscientemente a guiar-se pelos prin-
cpios da justia, tomando-os como padro.
A discusso legislativa deve ser concebida
no como uma disputa de interesses, mas como
uma tentativa para encontrar qual a melhor pol-
tica, em conformidade com os princpios da jus-
tia. O nico desejo de um legislador imparcial
deve ser o de alcanar decises corretas a esse
respeito, de acordo com os fatos gerais de que
tem conhecimento. Deve votar apenas em fun-
o com o juzo que faz. O resultado da votao de uma recusa, visto que a ordem em questo nos
indicativo daquilo que est mais de acordo
com a concepo da justia.
A DEFINIO DE DESOBEDINCIA CIVIL
A teoria da desobedincia civil concebida
apenas para o caso especial de uma sociedade
quase justa, que, no essencial, seja bem orde-
nada, mas na qual, no obstante, ocorram srias
violaes da justia. A desobedincia civil um
ato poltico, no violento, decidido com o obje-
tivo de provocar uma mudana nas leis ou na
poltica seguida pelo governo. Trata-se de ape-
lao de que os princpios da cooperao social ordens que se apresentem intrinsecamente
entre homens livres e iguais no esto a ser
respeitados.
A desobedincia civil no requer, necessa-
riamente, que o ato de desobedincia viole a lei
que objeto de contestao. Admite-se a deso-
bedincia direta ou indireta. Por exemplo, leis
relativas poltica externa no podem ser
cumpridas ou descumpridas pelos dissidentes
nacionais. Nesse caso, o descumprimento deve
ser de outra lei.
A desobedincia civil no justificada por
princpios da personalidade moral ou doutrinas
religiosas. fundamentada apenas na concep-
o de justia comumente partilhada que subjaz
ordem poltica. A violao persistente e deli-
berada dos princpios bsicos da concepo de
justia durante um perodo de tempo extenso,
em especial a leso das liberdades fundamen-
tais, convida submisso ou resistncia. Na
206
desobedincia, a minoria fora a maioria a deci-
dir se quer que os seus atos sejam assim inter-
pretados ou se, tendo em vista o senso comum
da justia, deseja reconhecer as exigncias leg-
timas da minoria.
A desobedincia civil distinta da ao
militante e das aes de obstruo; e est muito
afastada da resistncia organizada que recorre
fora. O militante ope-se ao sistema poltico
existente como um todo, buscando por meio da
perturbao e de resistncia atacar a viso da
justia prevalecente ou forar um movimento
na direo desejada. Na desobedincia, o con-
testador assume o risco e conseqncias do
descumprimento da lei, enquanto que na ao
militante no. a ao militante uma oposio
mais profunda ordem jurdica.
DEFINIO DA OBJEO DE CONSCINCIA
A objeo de conscincia o no-cumpri-
mento de uma injuno legal ou de uma ordem
administrativa mais ou menos direta. Trata-se
dirigida e que, dada a natureza da situao, as
autoridades sabem se a cumprimos ou no.
A objeo de conscincia no um apelo da
justia da maioria e, portanto, no se baseia
necessariamente em princpios polticos.
fundamentada em princpios religiosos ou outros
que no estejam de acordo com a ordem consti-
tucional.
Numa sociedade livre, ningum pode ser
obrigado, como os primitivos cristos, a realizar
atos religiosos que violem a igual liberdade, tal
como um soldado no obrigado a cumprir
perversas enquanto aguarda a resposta ao apelo
feito a uma autoridade mais elevada.
A JUSTIFICAO DA DESOBEDINCIA CIVIL
Os atos de desobedincia civil so restrin-
gidos s infraes srias ao primeiro princpio
da justia, ao princpio da igualdade e s viola-
es evidentes da segunda parte do segundo
princpio, o da igualdade eqitativa de oportu-
nidades. Tais princpios quase sempre implicam
garantias fundamentais, o que evidencia o des-
cumprimento por parte do legislador. As viola-
es do princpio da diferena de difcil
considerao, porquanto tal princpio se aplica
mais s instituies e polticas econmicas e
sociais. Da a afirmao de que a violao do
princpio da igual liberdade a mais adequada
para justificar a desobedincia civil. Se preser-
vado o princpio da igual liberdade, as demais
injustias so suportadas.
Revista de Informao Legislativa
 A desobedincia civil deve ser precedida de
apelos normais maioria poltica. Devem haver
prvias tentativas para fazer com que a lei seja
revogada. Apenas aps a desconsiderao dos
protestos e demonstraes legalmente permitidos
que se deve invocar a desobedincia civil.
Sempre que houver mais de uma minoria dis-
sidente, haver o risco de que a desobedincia
civil cause uma ruptura no sistema constitucio-
nal com conseqncias negativas para todos.
Tal ocorre porquanto dificilmente duas minorias
lutaro pelas mesmas concepes de justia. A
soluo ideal a exigncia de uma aliana pol-
tica entre tais minorias, para cooperar com o
controle do nvel geral do protesto.
Embora num estado de quase justia seja
pouco provvel que haja represso contesta-
o legtima, prudente que a minoria avalie
sempre a razoabilidade de ser exercido tal direito.
importante que ela seja compreendida, j que
se trata de um apelo pblico.
A JUSTIFICAO DA OBJEO DE CONSCINCIA
O caso mais tpico de objeo de conscin-
cia o do servio militar negado pelos pacifis-
tas. Sendo o servio militar uma violao drstica
das liberdades bsicas dos cidados, ele s
poder ser justificado por exigncias como as
de segurana nacional. O servio militar obriga-
trio s admissvel se for em defesa da prpria
liberdade, no apenas dos cidados da socie-
dade em causa, mas tambm dos cidados das
restantes sociedades. A guerra s se justifica
quando destina paz. Portanto, o cidado
poder se recusar a prestar o servio militar caso
a lei moral da guerra seja violada (guerra desti-
nada a vantagens econmicas).
O PAPEL DA DESOBEDINCIA CIVIL
A sociedade quase justa, necessariamente
aquela que possui um regime democrtico, est
sujeita a injustias. Aqueles que so vtimas de
srias injustias no esto obrigados submis-
so. Na realidade, a desobedincia civil um
dos mecanismos estabilizadores de um sistema
constitucional, embora por definio seja um
mecanismo ilegal. Ao lado de eleies livre e
regulares e um poder judicirio independente,
competente para interpretar a constituio, a
desobedincia civil, quando utilizada de forma
moderada e ponderada, ajuda a manter e a forta-
lecer as instituies justas.
O fato dos cidados responderem viola-
o das liberdades fundamentais por meio da
desobedincia civil, significa o reforo e no
Braslia a. 35 n. 138 abr./jun. 1998
enfraquecimento destas liberdades. A desobe-
dincia civil uma forma de introduo, dentro
dos limites da fidelidade ao direito, de um meca-
nismo de ltimo recurso que mantenha a estabi-
lidade de uma constituio justa. Embora ilegal,
altamente moral.
O perigo de anarquia no existe desde que
haja uma concordncia funcional bastante entre
as concepes que os cidados tm da justia e
desde que as condies para o recurso deso-
bedincia civil sejam respeitadas. Est implcito
na forma poltica de democracia que os homens
podem atingir aquele entendimento e respeitar
aqueles limites desde que as liberdades polticas
bsicas sejam mantidas.
Se a desobedincia civil injustificada amea-
ar a paz civil, a responsabilidade no ser
daqueles que protestam, mas daqueles cujo
abuso do poder e da autoridade justifica essa
oposio. A utilizao do aparelho coercitivo
do Estado para conservar instituies manifes-
tamente injustas em si mesma uma forma ileg-
tima do emprego da fora, qual se ter, a partir
de certo momento, o direito de resistir.
4. As crticas de Michael Walzer e
Robert Nozick a John Rawls
AS ESFERAS DA JUSTIA. UMA DEFESA
DO PLURALISMO E DA IGUALDADE
Na opinio de Michael Walzer, opositor de
Hawls, o Estado nunca conseguiu controlar os
laos de famlia, mercado negro, religies ou
etnias. No h um critrio nico de distribuio
de justia. Ao contrrio dos filsofos, sempre
em busca da unidade de pensamento, Walzer
sustenta que a justia uma construo huma-
na, e duvidoso que possa ser feita de um nico
modo. Sua tese de que os prprios princpios
de justia so pluralsticos na sua forma, de
maneira que diferentes bens sociais devem ser
distribudos por diferentes razes, de acordo
com diferentes procedimentos, por agentes
diferentes, e todas essas diferenas derivam das
diferentes compresses dos prprios bens
sociais.
Para Walzer, a teoria de Rawls uma antiga e
profunda convico dos filsofos que escreve-
ram sobre justia desde Plato: a de que h um,
e s um, sistema distributivo, e que a filosofia o
pode abranger e determinar.
Da sua tese se extrai a teoria dos bens sociais
que so objeto das distribuies. A justia est
sempre preocupada com a distribuio dos bens
207
sociais, que na realidade so todos os bens dis-
ponveis aos indivduos. A justia e injustia
esto intimamente ligadas s compresses e
interpretaes comunitrias de distribuio de
bens sociais. A normalidade social depende da
observncia dos critrios internos de distribui-
o de justia de cada esfera da sociedade. O
mrito, na educao; a necessidade, na sade;
e o consentimento, na poltica. A injustia
decorre da aplicao errnea de critrios de
distribuio tpicos de uma esfera outra.
Walzer est bem prximo da moralidade universal
e da justia do direito natural.
Inexiste um conjunto de bens primrios ou
bsicos, quer no mundo material, ou no moral,
ao arrepio da teoria de Rawls. Segundo Walzer,
at mesmo o conceito de alimento varia de
acordo com cada comunidade, citando como
exemplo o gado que alimento para o ocidente,
embora seja para o oriente ente sagrado. O con-
ceito de alimento depender da necessidade da
sua distribuio. Significados e interpretaes
distintos criam distribuies autnomas. O
dinheiro inadequado na esfera dos cargos ecle-
sisticos como a piedade incua no mercado.
formulada a distino entre a igualdade
simples e complexa. A igualdade simples ocorre
sempre que o bem distribudo igualmente por
todos (por exemplo, quando todos tm a mesma
quantidade de dinheiro), o que leva desigual-
dade final, j que o mercado providencia as
diferenas. Na igualdade complexa no h um
bem que possa ser convertido em outros bens,
j que todos eles esto distribudos em esferas
diferentes, o que impede o que se denomina de
tirania. Tal concepo significa que nenhum
cidado situado numa esfera ou com referncia
a um determinado bem social pode ser prejudi-
cado em outra esfera com relao a outro bem.
Por exemplo, a utilizao do poder poltico pelo
governante para fins particulares agir de forma
tirnica, uma vez que est auferindo bens por
meio de esfera imprpria.
Dessa maneira, tirania monopolizar ou
tentar transferir um critrio de uma esfera para
outra ou estabelecer critrio nico para todas
as esferas. Lealdade poltica um critrio de dis-
tribuio de cargos polticos. Na igualdade sim-
ples, o papel do Estado grande, isso porque a
ele compete controlar os monoplios e reprimir
as formas de dominao. No regime de igual-
dade complexa, diminuda a importncia do
estado, ao qual compete apenas manter as esfe-
ras de justia, evitando a tirania. Aqui o cidado
um poltico em potencial, pois a ele compete a
208
efetiva distribuio dos bens, respeitada cada
uma das esferas, restando ao Estado a sua
fiscalizao.
Na concepo de Ubiratan Macedo, a teoria
de Michael Walzer a mais razovel nos dias de
hoje. o que se est debatendo no mundo, em
torno da idia de justia. Na crtica comunitria
ao liberalismo de Rawls, parte das idias de
modernidade e no de filosofia. A sua grande
preocupao entender como se pode fazer
crtica moral s instituies de uma comunida-
de, a partir de um ponto de vista universal, sem
renunciar a tese da comunalidade da conceitua-
o da justia, nem sua universalidade tica.
ANARQUIA, ESTADO E UTOPIA
Walzer enfrentou com a teoria de Rawls ao
ministrar um curso em Harvard com Robert
Nozick quando da publicao da Teoria da
Justia. Nozick representava uma defesa do
capitalismo e Walzer do socialismo. O curso de
Nozick se transformou no livro Anarquia,
Estado e Utopia, crtica Rawls e defesa do
Estado mnimo.
Nozick nega a existncia de uma distribui-
o central de bens. Adverte que a expresso
justia distributiva no neutra.
No h distribuio central, nenhuma
pessoa ou grupo que tenha o direito de
controlar os recursos, decidindo em
conjunto como devem ser repartidos. O
que cada pessoa ganha, recebe de outros,
que o do em troca de alguma coisa ou
como presente. Na sociedade livre, pes-
soas diferentes podem controlar recursos
diferentes, e novos ttulos de propriedade
surgem das trocas e aes voluntrias de
pessoas. No h essa de distribuir (ou de
distribuio de parcelas do que h para
distribuir) os companheiros em uma socie-
dade na qual as pessoas escolhem (livre-
mente) com quem querem casar. O resul-
tado total produto de muitas decises
individuais que os diferentes indivduos
envolvidos tm o direito de tomar1
Nozick chega a apresentar uma dupla distin-
o: a) princpios histricos e princpios de
resultado. Os primeiros afirmam se uma distri-
buio justa ou no, dependendo de como
ocorreu no passado. Os segundos consideram
uma distribuio justa, de acordo com o
presente, de acordo com a forma na qual julga-
da a distribuio existente por um princpio
1
Ubiratam Borges de Macedo. Liberalismo e
Justia Social. Ibrasa. So Paulo, 1995.
Revista de Informao Legislativa
estrutural; b) princpios padronizados e no-
padronizados. Para Nozick h distino entre
distribuio que obedece um padro, uma
dimenso natural, e a que no obedece um
padro definido.
Anarquia, Estado e utopia partem da idia
de que no necessrio criar uma sociedade
(posio original de Rawls), pois a sociedade j
existe e est funcionando, e que nela h uma
repartio social. esse o ponto de partida. A
teoria de Rawls uma teoria padronizada inca-
paz de fundar uma concepo distributiva
histrica ou segundo a teoria do ttulo vlido.
Rawls no parte de um argumento dedutivo
direto, e sim de uma posio e de um processo
sustentando que qualquer princpio emergente
daquela posio e daquele processo constitui
princpio de justia.
Segundo Nozick, imperfeita uma teoria da
justia que se aplica unicamente estrutura
bsica da sociedade e no considera os micro-
cosmos sociais, podendo conduzir a que a jus-
tia geral seja conseguida s custas de uma
multiplicidade de injustias particulares. No
explicado por Rawls como, na posio origin-
ria, as pessoas escolheriam princpios que se
referem a grupos e no a indivduos. No tam-
bm explicado por qual motivo os princpios
fundamentais se limitam s estruturas bsicas
da sociedade.
Os princpios de Nozick podem ser assim
elencados: 1) justa aquisio inicial, isto , sem
fraude ou uso da fora; 2) justa transferncia,
isto , sem fraude ou recurso fora; 3) nin-
gum tem direito a uma propriedade, exceto por
aplicaes repetidas dos itens 1 e 2; 4) princpio
da retificao, ou reparao pelo qual a autori-
dade, provocada, restabelecer a titularidade
justa.
A crtica maior teoria de Nozick a de que
a mesma centra a justia social na propriedade e
sua sucesso, chocando-se com o problema das
externalidades.
5. A resposta de John Rawls
JUSTIA COMO EQIDADE. UMA CONCEPO
POLTICA, NO METAFSICA
A justia no detm um conceito metafsico
ou ontolgico, mas sim poltico, resultante de
acordo poltico das diferenas sociais, culturais,
religiosas e econmicas, comumente existentes
numa sociedade de estrutura democrtica. A
concepo particular de justia submissa aos
anseios de justia da sociedade em geral, que
Braslia a. 35 n. 138 abr./jun. 1998
vem a ser exteriorizada por meio de rgos legi-
timados para tanto pela constituio do Estado.
Nesse contexto, a norma injusta deve ser cum-
prida, muito embora esteja sujeita a todos os
mtodos de hermenutica jurdica, inclusive
luz da Constituio vigente, que presumivel-
mente justa.
A justia como eqidade pensada para apli-
cao ao que se chama de estrutura bsica de
uma democracia constitucional moderna. A
estrutura bsica designa as principais institui-
es polticas, sociais e econmicas dessa
sociedade, e o modo pelo qual elas se combinam
num sistema de cooperao social. O fundamen-
tal que, do ponto de vista poltico, nenhuma
concepo moral geral pode fornecer uma base
publicamente reconhecida para uma concepo
de justia num estado democrtico moderno. A
concepo poltica de justia d espao a uma
diversidade de doutrinas e pluralidade de con-
cepes conflitantes e, na verdade, incomensu-
rveis, do bem tal como adotados pelos membros
das sociedades democrticas existentes.
No h uniformidade no estabelecimento
das instituies bsicas de uma democracia
constitucional que especifiquem e assegurem
os direitos e garantias fundamentais dos cida-
dos e atendam s demandas de igualdade
democrtica quando considerados pessoas
livres e iguais. de interpretao controvertida
a fixao de valores de liberdade e igualdade
como integrantes da estrutura bsica da socie-
dade, isso em conseqncia liberdade de
pensamento e de conscincia.
A justia como eqidade tem como funda-
mento bsico, primeiramente, a observncia de
dois princpios, o da liberdade e o da igualdade.
No segundo plano, que tais princpios so
superiores a todos os demais aplicveis aos
cidados, enquanto pessoas livres e iguais.
Entretanto, o ponto nodal saber o que significa
conceber os cidados como pessoas livres e
iguais. Em sntese, a realizao dos valores de
liberdade e igualdade na estrutura bsica da socie-
dade incide sempre que os cidados so conside-
rados pessoas detentoras das necessrias capa-
cidades de personalidade que as habilitam a
participar da sociedade vista como um sistema de
cooperao justa para o benefcio mtuo.
A filosofia, a moral ou a religio no tm
como estabelecer as formas institucionais mais
apropriadas liberdade e igualdade. Apenas
uma base pblica de acordo poltico o seria
capaz, dado as diferenas e fortes convices
setoriais. O acordo poltico, do qual resulta a
209
concepo de justia, nem sempre livre de
coercibilidade, embora compatvel concepo
de que pessoas so livres e iguais. A concep-
o poltica de justia apresentada no como de revisar e racionalmente perseguir uma con-
uma concepo da justia verdadeira, mas como
uma concepo que pode servir de base a um
acordo poltico informado e voluntrio entre
cidados, vistos como pessoas livres e iguais.
Do ponto de vista filosfico, religioso ou
moral, o acordo poltico sobre a justia como
eqidade no pode ser alcanado sem o desres-
peito estatal das liberdades bsicas. A filosofia
como busca da verdade independente no tem
como oferecer uma concepo de justia numa
sociedade democrtica. imperativo que seja
aplicvel prpria filosofia o princpio da tole-
rncia. Por meio do acordo poltico, as diferen-
as existentes entre vises polticas concorren-
tes passam a ser moderadas, seno inteiramente
removidas, de tal maneira que a cooperao
social com base no respeito mtuo possa ser
mantida.
A idia global fundamental de justia polti-
ca a idia da sociedade como um sistema eqi-
tativo de cooperao entre pessoas livres e
iguais. No raramente, os cidados no vem a
ordem social como uma ordem natural fixa, ou
como uma hierarquia institucional, sob o funda-
mento de valores religiosos ou aristocrticos.
A moralidade pessoal, ou dos membros de uma
associao, ou da doutrina religiosa ou filosfica
adotada por uma pessoa, nem sempre coincidem
com a ordem social. Porm, no contexto poltico,
tais diversidades individuais devem ser afastadas.
So trs os elementos de cooperao social.
A cooperao guiada por normas e procedi-
mentos publicamente reconhecidos, que so
aceitos pelos que cooperam como normas e
procedimentos que regulam apropriadamente
suas condutas. A eqidade da cooperao
social parte da idia de reciprocidade ou mutua-
lidade, de maneira que os benefcios produzidos
pelos esforos de todos sejam eqitativamente
adquiridos e divididos de uma gerao para a
subseqente. A idia de cooperao social
requer a idia da vantagem racional, ou bem, de
cada participante.
As pessoas, como participantes da coope-
rao social, so aquelas consideradas cidads.
Alm de possurem duas capacidades morais,
as capacidades de senso de justia e de con-
cepo do bem, as pessoas tambm tm uma
concepo particular do bem que tentam obter.
O senso de justia a capacidade de entender,
de aplicar e de agir a partir da concepo pblica
210
de justia que caracteriza os termos eqitativos
da cooperao social. A capacidade de concep-
o do bem a capacidade da pessoa de formar,
cepo da vantagem racional, ou do bem. Nos
negcios particulares ou na vida privada de as-
sociaes, os cidados freqentemente tm con-
cepes distintas da concepo poltica de jus-
tia. So afeies, devoes e lealdades das
quais dificilmente os cidados se separam para
avali-las do ponto de vista racional. A concep-
o de pessoas como seres dotados dessas
duas capacidades morais inerente cultura
pblica de uma sociedade democrtica.
A questo da posio originria diz respeito
especificidade dos princpios mais apropria-
dos realizao da igualdade e liberdade de
sociedade na qual impera o sistema de coopera-
o entre pessoas livres e iguais. assim a
melhor maneira para elaborar um concepo
poltica de justia para a estrutura bsica da
sociedade. Inicialmente, os cidados so livres
ao conceber-se, e uns aos outros, como deten-
tores da capacidade moral de ter uma concep-
o do bem. Em um segundo plano, os cidados
percebem-se livres sempre que consideram-se
como fontes auto-suscitantes de reivindicaes
vlidas. Por ltimo, os cidados so tidos como
livres quando capazes de assumir a responsabi-
lidade por seus fins, e isso afeta a maneira pela
qual suas vrias reivindicaes so avaliadas.
Na posio originria so dois os princpios
fundamentais. O primeiro princpio que cada
pessoa tem de ter um igual direito ao mais exten-
sivo sistema total de bsicas liberdades iguais,
compatveis com um similar sistema de liberdade
para todos. O segundo princpio dispe que
as desigualdades sociais e econmicas tm de
ser ajustadas de maneira que sejam tanto: (a)
para o maior benefcio dos menos privilegiados,
consistente com o princpio justo de poupana;
como (b) ligadas a cargos e posies abertos a
todos, sob condies de eqitativa igualdade
de oportunidade.
Os princpios auxiliares esto assim delimi-
tados. A primeira prioridade a da liberdade, da
qual os princpios de justia tm de ser ordena-
dos em seqncia lxica e, portanto, a liberdade
s pode ser restringida por conta da prpria
liberdade e nos seguintes casos: (a) uma liber-
dade menos extensa deve fortalecer o total sis-
tema de liberdade, compartilhado por todos; (b)
uma liberdade menos que igual, deve ser aceit-
vel queles como a liberdade menor. A segunda
prioridade a da justia sobre a eficincia e o
Revista de Informao Legislativa
bem estar: (a) uma desigualdade de oportuni-
dade deve realar as oportunidades daqueles
com menor oportunidade; (b) uma excessiva
taxa de poupana deve, em equilbrio, mitigar o
fardo daqueles que esto suportando esse
encargo.
A concepo poltica de justia, como j con-
signado, embora moral, no um ideal de moral
para a conduo da vida, mas to-somente a ser
aplicada estrutura bsica da sociedade. a
nica doutrina compatvel com o liberalismo do
estado democrtico, no qual existem concep-
es conflitantes. Da, a possibilidade e, talvez,
necessidade de impor restries a indivduos e
associaes, contudo sempre em prol da justia
poltica. A autonomia e a individualidade abso-
luta no so apropriadas para uma concepo
poltica de justia. A sustentao das insti-
tuies democrticas incompatvel com o libe-
ralismo (individualidade e autonomia) irrestrito.
Dessa maneira, a justia como eqidade similar
doutrina de Kant e Mill, porm em oposio a
elas.
Na justia como eqidade, a unidade social
e a lealdade dos cidados com respeito a suas
instituies comuns no esto calcadas na idia
de que todas as pessoas sustentam a mesma
concepo do bem, mas em que aceitam publi-
camente um concepo poltica de justia para
regular a estrutura bsica da sociedade. O con-
ceito de justia independente do conceito de
bem, e anterior a ele. A interface consensual o
consenso no qual doutrinas diferentes e mesmo
conflitantes sustentam a base publicamente
partilhada dos arranjos polticos.
Plato e Aristteles, bem como a tradio
crist tal como representada por Agostinho e
Toms de Aquino, esto entre os que reconhe-
cem apenas um bem racional. Tais perspectivas
teleolgicas tendem a afirmar que as institui-
es so justas na medida em que efetivamente
promovem aquele determinado bem. Alis, a
filosofia moral, a teologia e a metafsica perse-
guem uma concepo racional de justia. O
liberalismo, ao contrrio, supe que h muitas
concepes conflitantes e incomensurveis do
bem, sendo cada uma compatvel com a plena
racionalidade das pessoas, desde que observa-
dos os princpios apropriados de justia. o
liberalismo uma cultura democrtica livre.
6.Concluso
A Teoria da Justia de John Rawls tem o
mrito de ser a primeira grande teoria geral sobre
Braslia a. 35 n. 138 abr./jun. 1998
a justia, tendo provocado uma reorientao no
pensamento filosfico americano, at ento
interessado em questes epistemolgicas e
lingsticas para os problemas tico-sociais, e
tambm propiciado um novo tipo de igualitaris-
mo terico, um igualitarismo no mais de opor-
tunidades, mas de resultados.
Toda discusso entre o comunitarismo e o
liberalismo se faz sombra da Teoria da Justia
de John Rawls. Na realidade, as crticas Rawls
so crticas do comunitarismo ao liberalismo.
A principal resistncia Rawls quanto
impossibilidade de ser estabelecido um critrio
nico de justia para regular diversas classes
da sociedade. Em defesa, Rawls alega que jamais
pretendeu um conceito metafsico da justia, mas
sim poltico, derivado de um consenso poltico
resultante de pluralidade de concepes de
justia.
De fato, inconcebvel a existncia de uma
unidade a respeito de justia. Ao contrrio do
que se imagina, Rawls reconhece tal impossibi-
lidade, ao sustentar a necessidade de um con-
senso sobre justia. A justia ter sempre um
conceito relativo, devendo prevalecer o enten-
dimento da maioria daqueles que com ela convi-
vem.
Na rea jurdica, os captulos que mais
denotam interesse so aqueles sobre o dever
de cumprimento da lei injusta, desobedincia
civil e objeo de conscincia, porquanto dire-
cionados diretamente ao aplicador do direito.
Do seu texto se extrai a idia de que no
qualquer alegao de injustia que inviabilizar
a aplicao do direito. necessrio que haja
grave e evidente ofensa aos princpios da justi-
a, contidos na estrutura bsica da sociedade,
para que seja possvel a resistncia norma
injusta.
Os princpios da justia idealizados por
Rawls so as liberdades pblicas ou direitos
fundamentais, que a melhor doutrina jurdica
sobrepe a todo e qualquer direito ou dever, at
mesmo de natureza constitucional, j que so
alicerce do prprio Estado de Direito. Nesse
sentido, possvel a afirmao de que toda lei
injusta substancialmente inconstitucional.
Quando Rawls sustenta a possibilidade da
desobedincia civil, sempre que houver descum-
primento de tais liberdades, na realidade, signi-
fica que a governabilidade corre srios riscos,
caso o sentimento de justia da sociedade no
coincida com o ordenamento jurdico. Muito
embora a lei injusta possa ser vinculativa nos
casos de inocorrncia de inconstitucionalidade,
211
a mesma cair no desuso e, portanto, a sua
aplicao ocasionar o descrdito das institui-
es.
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Revista de Informao Legislativa