Um importante sector da doutrina menos recente encarava a fraude lei como
um caso particular da ordem pblica internacional. Hoje tende-se a estabelecer
uma clara distino entre os dois institutos: na ordem pblica internacional est em causa a compatibilidade do resultado a que conduz a aplicao da lei est em causa o afastamento da lei normalmente competente e o desrespeito da norma imperativa nela contida, ainda que o Direito do foro no contenha uma norma equivalente.
Quanto tipologia da fraude lei em Direito de Conflitos podemos distinguir a
manipulao do elemento de conexo e a internacionalizao fictcia de uma situao interna.
Os elementos da fraude so dois: um elemento objectivo e elemento
subjectivo. Decorre do j exposto que o elemento objectivo consiste na manipulao com xito do elemento de conexo ou na internacionalizao fictcia de uma situao interna.
Para que se verifique a manipulao com xito do elemento de conexo tem de
haver, em primeiro lugar, uma manobra contra a lei normalmente aplicvel. Em suma, a fraude lei em Direito de Conflitos pressupe que haja uma norma material defraudada mas tutela a justia da conexo e no a justia material. A manipulao tem de ter xito, isto , tem de desencadear o chamamento de uma lei diferente.
O elemento subjectivo, ou volitivo, consiste na vontade de afastar a aplicao
de uma norma imperativa que seria normalmente aplicvel. necessrio dolo, no h fraude por negligncia.
O dolo incide sobre a modelao do contedo concreto do elemento de
conexo ou sobre a internacionalizao fictcia da situao interna. Este elemento subjectivo tem geralmente de ser inferido dos factos, com base em juzos de probabilidade fundados em regras de experincia. Importa referir casos em que o legislador qualifica o elemento de conexo de modo a evitar ou dificultar a fraude. Fala-se, a este respeito, de medidas preventivas da fraude.
Assim, no art. 33/1 CC o legislador manda atender sede principal e efectiva
da administrao da pessoa colectiva.
Muitas vezes difcil determinar os casos de fraude lei;
- Qualquer norma jurdica que venha estipular o conceito de fraude lei vem trazer muita segurana e incerteza jurdica. Na doutrina tm-se elementos objetivos e subjetivos, quais sejam; Elemento objetivo: consubstancia-se na utilizao de uma regra jurdica com a finalidade de assegurar o resultado que a norma defraudada no permite. Para a consumao do elemento objetivo as partes tero que utilizar ou uma fraude relevante ou uma conexo falhada. Elemento subjetivo: resulta da inteno das partes, um elemento psicolgico e resume-se mera intencionalidade que as partes demonstravam. Segundo Ferrer Correia, Para que se caracterize fraude lei fazem-se necessrios os seguintes pressupostos, so : a) O seu objecto constitudo pela norma de conflitos (ou parte da norma) que manda aplicar o direito material a que o fraudante pretende evadir-se, contanto que seja afetado o fim da norma material a cuja aplicao o fraudante quis escapar; b) Utilizao de uma regra jurdica, como instrumento na fraude, a fim de assegurar o resultado que a norma fraudada no permite; c) Emprego de meios eficazes para a consecuo do fim visado pelas partes; d) Inteno fraudatria. Importante destacar que no Direito Internacional Privado h fraude lei segundo a generalidade da doutrina, mas tambm entende-se que o mbito de fraude lei e a ordem pblica por vezes confundem-se. Porque embora as disposies legais defraudadas no sejam necessariamente de ordem pblica, elas vm assumir tal carter pelo efeito fraudulento que provocam. Estas situaes violam a ordem pblica interna porque violam as normas jurdicas. Sobre as consequncias, sabe-se que os efeitos dos actos praticados no exterior em fraude lei de determinada jurisdio sero apenas impunveis na mesma, eis que no tem ela competncia para se pronunciar sobre a validade do que ocorrer em outra jurisdio.