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Cartilha SC Joinville PDF
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PRERROGATIVAS DO ADVOGADO
Gesto 2010/2012
MANUAL DOS DIREITOS
E PRERROGATIVAS DO ADVOGADO
APRESENTAO
Para tanto, a direo da Ordem local vem adotando uma srie de medidas
voltadas para um melhor desempenho de suas atividades administrativas,
iniciando por uma definio mais clara das tarefas de seus servidores, dando-lhes
o mximo possvel de orientaes e informaes tcnicas, tudo em prol dos
principais clientes dos servios da Ordem, que so o advogado e o estagirio.
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Por fim, nos escusamos por eventuais falhas, as quais devem ser atribudas
unicamente ao signatrio desta, ao tempo em que agradecemos, desde j, toda
colaborao que for enviada para o aperfeioamento deste singelo trabalho.
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SUMRIO
1. A ATIVIDADE DA ADVOCACIA...................................................................................................................... 5
1.1 DA INDISPENSABILIDADE DO ADVOGADO NA ADMINISTRAO DA JUSTIA............................... 5
1.2 DA OBRIGATORIEDADE DE INSCRIO NA OAB ............................................................................... 5
1.3 DA OBEDINCIA A PRECEITOS TICO-DISCIPLINARES.................................................................... 6
2 DAS PRERROGATIVAS PROFISSIONAIS..................................................................................................... 7
2.1 NOES GERAIS ................................................................................................................................... 7
2.2 DA AUSNCIA DE HIERARQUIA E SUBORDINAO .......................................................................... 7
2.3 DA INDEPENDNCIA PROFISSIONAL .................................................................................................. 8
2.4 DA INDEPENDNCIA DO ADVOGADO EMPREGADO.......................................................................... 8
2.5 DO DIREITO A SER A FISCALIZADO PRIVATIVAMENTE PELA OAB .................................................. 8
2.6 DO DOCUMENTO DE IDENTIDADE PROFISSIONAL ........................................................................... 9
2.7 DA INEXISTNCIA DE PRAZO DE VALIDADE PARA PROCURAO AO ADVOGADO E OUTRAS
EXIGNCIAS ILEGAIS ................................................................................................................................ 10
2.8 DO DIREITO A TRATAMENTO CONDIGNO......................................................................................... 12
2.9 DA IMUNIDADE DO ADVOGADO ......................................................................................................... 12
2.10 DA INVIOLABILIDADE DO ESCRITRIO, CORRESPONDNCIAS E COMUNICAES ................ 16
2.11 COMUNICAO RESERVADA COM CLIENTE PRESO OU DETIDO ............................................... 17
2.12 DIREITO DE EXAME DE AUTOS FINDOS OU EM ANDAMENTO E DIREITO DE VISTA................. 19
2.13 DIREITO DE VISTA E RETIRADA DE AUTOS.................................................................................... 21
2.14 DO LIVRE INGRESSO EM RECINTOS JUDICIAIS, REPARTIES E ASSEMBLIAS.................... 23
2.15 DO DIREITO DE SER RECEBIDO POR MAGISTRADO INDEPENDENTEMENTE DE HORA
MARCADA ................................................................................................................................................... 26
2.16 DO DIREITO DE USO DA PALAVRA PELA ORDEM.......................................................................... 29
2.17 DO DIREITO DE RECLAMAO VERBAL OU ESCRITA .................................................................. 29
2.18 DIREITO DE FALAR SENTADO OU EM P ....................................................................................... 29
2.19 DO DIREITO RECUSA EM DEPOR COMO TESTEMUNHA ........................................................... 30
2.20 DO DIREITO DE RETIRADA EM CASO DE ATRASO DO JUIZ OU OUTRA AUTORIDADE ............. 30
2.21 DO DIREITO A SALA DE ADVOGADOS EM JUZOS, TRIBUNAIS, DELEGACIAS E PRESDIOS ... 30
2.22 DO DIREITO AO DESAGRAVO PBLICO.......................................................................................... 31
2.23 DOS DIREITOS DO ADVOGADO EM CASO DE PRISO.................................................................. 31
2.24 ADVOGADO PBLICO EMISSO DE PARECER LIMITES DA RESPONSABILIDADE .............. 32
3. DO ABUSO DE AUTORIDADE..................................................................................................................... 34
4. DA LEGIMITIDADE DA OAB PARA DEFESA DOS DIREITOS E PRERROGATIVAS ................................ 36
5. DAS MEDIDAS EM DEFESA DAS PRERROGATIVAS ............................................................................... 38
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1. A ATIVIDADE DA ADVOCACIA
Embora a atuao do advogado, para com seu cliente, diz respeito a um interesse
privado, esta atuao tem por finalidade a realizao da Justia, que um
interesse social1, da que o pargrafo primeiro do art. 2 da Lei 8.906/94 estatui
que no ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo
social.
Art. 5 (...)
1
Gisela Gondin Ramos, Estatuto da Advocacia Comentrios e Jurisprudncia Selecionada. OAB/SC Editora.
4 edio, 2003.
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Para que a funo social da advocacia seja alcanada em toda sua plenitude, a
sociedade assegura aos advogados um rol de direitos e prerrogativas
profissionais, as quais daro a estes profissionais a necessria independncia e
inviolabilidade.
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Deste modo, quando o advogado aceita violao aos direitos e prerrogativas que a
Lei lhe confere, est abrindo mo de direitos daquele que lhe outorgou o mandato.
Sob esta perspectiva que devem ser vistos cada um dos tpicos a seguir
destacados.
Art. 31. O advogado deve proceder de forma que o torne merecedor de respeito e que
contribua para o prestgio da classe e da advocacia.
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Art. 31. O advogado deve proceder de forma que o torne merecedor de respeito e que
contribua para o prestgio da classe e da advocacia.
Art. 21. direito e dever do advogado assumir a defesa criminal, sem considerar sua
prpria opinio sobre a culpa do acusado.
Art. 22. O advogado no obrigado a aceitar a imposio de seu cliente que pretenda ver
com ele atuando outros advogados, nem aceitar a indicao de outro profissional para com
ele trabalhar no processo.
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Art. 44. A Ordem dos Advogados do Brasil OAB servio pblico, dotado de
personalidade jurdica e forma federativa, tem por finalidade:
(...)
II promover, com exclusividade, a representao, a defesa, a seleo e a disciplina dos
advogados em toda a Repblica Federativa do Brasil.
(...)
Como a Lei 8.906/94 uma lei especial, tem prevalncia sobre normas de carter
geral.
Se leis gerais no podem afastar esta prerrogativa conferida pelo Estatuto aos
advogados, afiguram-se absolutamente ilegais, com mais razo, quaisquer
medidas administrativas de cunho sancionatrio advogados no exerccio de suas
atribuies profissionais.
Lei 6.206/75:
Art. 1. vlida em todo territrio nacional, como prova de identidade, para qualquer efeito,
a carteira emitida pelos rgos criados por lei federal, controladores do exerccio
profissional.
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Lei 5.553/68:
Art. 1. A nenhuma pessoa fsica, bem como a nenhuma pessoa jurdica, de direito pblico
ou de direito privado, lcito reter qualquer documento de identificao pessoal, ainda que
apresentado fotocpia autenticada ou pblica forma, inclusive comprovante de quitao
com servio militar, ttulo de eleitor, carteira profissional, certido de registro de
nascimento, certido de casamento, comprovante de naturalizao e carteira de
estrangeiro.
1. Alm do prazo previsto neste artigo, somente por ordem judicial poder ser retido
qualquer documento de identidade pessoal.
Art. 3. Constitui contraveno penal, punvel com a pena de priso simples de 1 (um) a 3
(trs) meses ou multa, a reteno de qualquer documento a que se reporta esta lei.
Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a procurar em juzo.
Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a fim de evitar decadncia ou
prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes
casos, o advogado se obrigar, independentemente de cauo, a exibir o instrumento de
mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15 (quinze), por despacho do
juiz.
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Art. 38. A procurao geral para o foro, conferida por instrumento pblico, ou particular
assinado pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo, salvo para
receber citao inicial, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir,
renunciar ao direito sobre que se funda a ao, receber, dar quitao e firmar
compromissos.
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Sendo que o art. 142 do Cdigo Penal ainda excepciona a ofensa irrogada em
juzo do crime de injria ou difamao:
bvio que tal imunidade no autoriza (nem poderia) que o advogado ofenda
gratuitamente quem quer que seja. A imunidade h de ser analisada em cotejo
com a matria discutida no feito e deve, mesmo que distantemente, guardar
correlao com a tutela pleiteada ou com a matria jurdica discutida. Quando o
advogado deixa de lado o embate jurdico do pleito e parte para o ataque pessoal
desvinculado da causa ou da discusso jurdica, no estar mais acobertado pela
imunidade material, pois deixa de agir no exerccio da profisso.
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Ministrio Pblico Militar e ao 3 Comando Naval. 2 . Eventual conflito aparente entre o art.
215 do Cdigo Penal Militar e o art. 7, 2 da Le i 8.906/94 deve ser solucionado pela
aplicao deste ltimo diploma legal, que lei federal especial mais recente e amplia o
conceito de imunidade profissional do advogado. Precedentes. 3. A acusao por crime
contra a honra deve conter um lastro probatrio mnimo, no sentido de demonstrar a
existncia do elemento subjetivo do tipo. Concluso que no pode ser extrada como
conseqncia lgica do mero arquivamento da representao por ausncia de suporte
probatrio. 4. Afasta-se a incidncia da norma penal que caracterizaria a difamao, por
ausncia do elemento subjetivo do tipo e tambm por reconhecer-se ter a paciente agido
ao amparo de imunidade material. 5. Habeas corpus provido para deferir o trancamento da
ao penal, por ausncia de justa causa.
(STF - HC 89973, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em
05/06/2007, DJe-087 DIVULG 23-08-2007 PUBLIC 24-08-2007 DJ 24-08-2007 PP-00080
EMENT VOL-02286-04 PP-00678 RTJ VOL-00202-03 PP-01204)
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Art. 25. O sigilo profissional inerente profisso, impondo-se o seu respeito, salvo grave
ameaa do direito vida, honra, ou quando o advogado se veja afrontado pelo prprio
cliente e, em defesa prpria, tenha que revelar segredo, porm sempre restrito ao interesse
da causa.
Nos ltimos anos, sob pretextos inquisitoriais, vinha se verificando uma crescente
violao a essa prerrogativa dos advogados, expondo o profissional, injustamente,
a situaes vexatrias e constrangedoras, de tal modo, at mesmo, a prejudicar o
exerccio da sua atividade.
Fruto de intensa luta da OAB, em 2008 a Advocacia obteve mais uma significativa
vitria contra o arbtrio, conseguindo que fosse aprovada e promulgada a Lei
11.767/2008, que alterou a redao do inciso II do art. 7 do Estatuto da
Advocacia, consagrando, de forma insofismvel, a garantia da inviolabilidade do
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(...)
(...)
o
6 Presentes indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte de
advogado, a autoridade judiciria competente poder decretar a quebra da inviolabilidade
de que trata o inciso II do caput deste artigo, em deciso motivada, expedindo mandado
de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de
representante da OAB, sendo, em qualquer hiptese, vedada a utilizao dos documentos,
das mdias e dos objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos
demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes. (Includo pela
Lei n 11.767, de 2008)
o o
7 A ressalva constante do 6 deste artigo no se estende a clientes do advogado
averiguado que estejam sendo formalmente investigados como seus partcipes ou co-
autores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra da inviolabilidade. (Includo
pela Lei n 11.767, de 2008)
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Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (EC n. 45/2004)
(...)
LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
(...)
LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado,
sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;
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3. Qualquer tipo de restrio a esses direitos somente pode ser estabelecida por lei.
4. Recurso especial improvido.
(REsp 673851/MT, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em
08/11/2005, DJ 21/11/2005 p. 187)
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XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante
e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar
peas e tomar apontamentos;
Por incrvel que possa parecer, mesmo depois das intensamente divulgadas
liminares concedidas pelo Supremo Tribunal Federal, em decorrncia das
famigeradas operaes dos rgos policiais federais, ainda se v autoridades
policiais e judicirias que insistem em descumprir to bsico preceito da
Democracia, que franquear ao advogado o irrestrito acesso a autos de inquritos
e processos, em defesa dos direitos de seus clientes.
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sonegado o acesso aos autos do inqurito sobre o objeto do qual haja o investigado de
prestar declaraes.
4. O direito do indiciado, por seu advogado, tem por objeto as informaes j introduzidas
nos autos do inqurito, no as relativas decretao e s vicissitudes da execuo de
diligncias em curso (cf. L. 9296, atinente s interceptaes telefnicas, de possvel
extenso a outras diligncias); dispe, em conseqncia a autoridade policial de meios
legtimos para obviar inconvenientes que o conhecimento pelo indiciado e seu defensor
dos autos do inqurito policial possa acarretar eficcia do procedimento investigatrio.
5. Habeas corpus deferido para que aos advogados constitudos pelo paciente se faculte a
consulta aos autos do inqurito policial, antes da data designada para a sua inquirio.
(HC 82354, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em
10/08/2004, DJ 24-09-2004 PP-00042 EMENT VOL-02165-01 PP-00029 RTJ VOL-00191-
02 PP-00547)
Esta deciso lanou uma p de cal sobre a matria, a partir da qual somam-se
inmeros precedentes judiciais afastando as restries impostas por agentes
fiscais, delegados, juzes e outros ao livre acesso de autos e inquritos aos
advogados.
Proposta de smula vinculante. Inqurito policial. Advogado do indiciado. Vista dos autos.
1. Aprovada a Smula Vinculante n 14, com a seguinte redao: " direito do defensor, no
interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j
documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de
polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa". 2. Proposta acolhida
com a aprovao da Smula Vinculante n 14.
(PSV 1, Relator(a): Min. MENEZES DIREITO, Tribunal Pleno, julgado em 02/02/2009,
DJe-059 DIVULG 26-03-2009 PUBLIC 27-03-2009 EMENT VOL-02354-01 PP-00001)
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XVI - retirar autos de processos findos, mesmo sem procurao, pelo prazo de dez dias;
(...)
1 No se aplica o disposto nos incisos XV e XVI:
II - requerer, como procurador, vista dos autos de qualquer processo pelo prazo de 5
(cinco) dias;
III - retirar os autos do cartrio ou secretaria, pelo prazo legal, sempre que Ihe competir
falar neles por determinao do juiz, nos casos previstos em lei.
o
1 Ao receber os autos, o advogado assinar carga no livro competente.
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a) nas salas de sesses dos tribunais, mesmo alm dos cancelos que separam a parte
reservada aos magistrados;
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Aqui tambm uma prerrogativa a qual, sob diversos pretextos, dentre os quais o
de necessidade de se organizar a agenda ou excesso de trabalho,
constantemente desrespeitada.
E da jurisprudncia, colhe-se:
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(...)
XIX - recusar-se a depor como testemunha em processo no qual funcionou ou deva
funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advogado, mesmo
quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem como sobre fato que constitua sigilo
profissional;
(...)
XX - retirar-se do recinto onde se encontre aguardando prego para ato judicial, aps trinta
minutos do horrio designado e ao qual ainda no tenha comparecido a autoridade que
deva presidir a ele, mediante comunicao protocolizada em juzo.
Art. 7. (...)
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IV - ter a presena de representante da OAB, quando preso em flagrante, por motivo ligado
ao exerccio da advocacia, para lavratura do auto respectivo, sob pena de nulidade e, nos
demais casos, a comunicao expressa seccional da OAB;
(...)
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No que diz respeito ao direito que o advogado tem a ser recolhido apenas em sala
do Estado Maior, ou, em sua falta, em priso domiciliar, assim se pronuncia a
jurisprudncia do STF:
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3. DO ABUSO DE AUTORIDADE
Ocorre que, embora pouco conhecida, vige no pas a Lei 4.898 de 09/12/1965 que
trata do crime de abuso de autoridade.
(...)
Art. 5. Considera-se autoridade, para os efeitos desta lei, quem exerce cargo, emprego
ou funo pblica, de natureza civil, ou militar, ainda que transitoriamente e sem
remunerao.
Art. 6. O abuso de autoridade sujeitar o seu autor sano administrativa civil e penal.
(grifou-se)
a) advertncia;
b) repreenso;
c) suspenso do cargo, funo ou posto por prazo de cinco a cento e oitenta dias,
com perda de vencimentos e vantagens;
d) destituio de funo;
e) demisso;
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a) multa;
b) deteno por dez dias a seis meses;
c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica
por prazo at trs anos;
5. Quando o abuso for cometido por atente de autoridade policial, civil ou militar, de
qualquer categoria, poder ser cominada a pena autnoma ou acessria, de no poder o
acusado exercer funes de natureza policial ou militar no municpio da culpa, por prazo
de um a cinco anos. (grifou-se)
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Evidentemente que a defesa das prerrogativas pode ser feita pelo prprio
advogado. No entanto, na sua qualidade de entidade a qual a Lei confere a
atribuio de defesa dos advogados, ex vi do artigo 44, II, da Lei 8.906/94, a OAB,
pelo seu Conselho Federal, Seccionais e Subsees, tem legitimidade para adotar
as medidas defensivas em favor do direito de seus inscritos, neste particular.
Art. 44. A Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), servio pblico, dotada de personalidade
jurdica e forma federativa, tem por finalidade:
(...)
II - promover, com exclusividade, a representao, a defesa, a seleo e a disciplina dos
advogados em toda a Repblica Federativa do Brasil.
Art. 49. Os Presidentes dos Conselhos e das Subsees da OAB tm legitimidade para
agir, judicial e extrajudicialmente, contra qualquer pessoa que infringir as disposies ou os
fins desta lei.
Art. 50. Para os fins desta lei, os Presidentes dos Conselhos da OAB e das Subsees
podem requisitar cpias de peas de autos e documentos a qualquer tribunal, magistrado,
cartrio e rgo da Administrao Pblica direta, indireta e fundacional. (Vide ADIN 1127-
8)
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Art. 16. Sem prejuzo da atuao de seu defensor, contar o advogado com a assistncia
de representante da OAB nos inquritos policiais ou nas aes penais em que figurar como
indiciado, acusado ou ofendido, sempre que o fato a ele imputado decorrer do exerccio da
profisso ou a este vincular-se.
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Listamos algumas das principais medidas que podem ser adotadas em defesa das
prerrogativas:
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