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Direito Administrativo

Prof. Emerson Caetano

CAPTULO I

INTRODUO TEORIA GERAL DO DIREITO ADMINISTRATIVO

1) Modelos de Estado
Estado absolutista: Nesse modelo, o Rei est acima da ordem jurdica,
governando seus sditos. O rei o Estado, h irresponsabilidade civil do
Estado, no h limitao ao do Estado.
Estado de direito: Nesse modelo, a Constituio est acima do Estado,
dos cidados e da ordem jurdica. A partir da criao do Estado de
direito nasce o direito moderno.

2) As funes essenciais do Estado (art. 2, Constituio Federal)


As funes do Estado so divididas para possibilitar o efetivo
atendimento coletividade.
So trs as funes essenciais do Estado: Legislativa, Judicial e
Administrativa (objeto do Direito Administrativo).

3) Direito Administrativo Moderno


O Direito Administrativo foi construdo baseado em trs princpios:
Supremacia do interesse pblico sobre o privado garante ao
Estado prerrogativas e privilgios. (Poderes administrativos e
interveno do Estado sobre a propriedade privada).
Obs.: Interesse pblico o conjunto dos interesses comuns e
predominantes dos indivduos de uma coletividade, considerados
em sua dimenso coletiva. O interesse primrio ocorre quando o
interesse pblico concilia-se com o interesse da coletividade. O
interesse secundrio da prpria pessoa estatal, e nem sempre
concilia-se com o interesse da coletividade.
Indisponibilidade do interesse pblico assegura os direitos e
interesses individuais e coletivo.
Princpio da legalidade estrita o princpio da legalidade
estabelece quais so as prerrogativas do Estado e estabelece os
limites da disponibilidade.

4) Direito Administrativo Ps-moderno


A funo administrativa sujeita-se ao regime jurdico-administrativo,
fundada nos seguintes princpios ou paradigmas:
Segurana Jurdica
Boa-f objetiva
Proporcionalidade/razoabilidade

Obs.: A tomada de decises administrativas incorpora os interesses dos


cidados preponderncia da necessidade coletiva e igualdade. No
atual sistema administrativo as decises buscam ao consenso. (RE
598099/STF)
Obs.: Reduo da imperatividade e discricionariedade.
Obs.: Teoria da funo cogente (poder-dever): A omisso como hiptese
de abuso de poder.
Obs: Clusula da reserva do possvel x Direitos fundamentais
Ponderao de interesses para resolver esse conflito (razoabilidade e
proporcionalidade). (ADPF 45/STF).

5) Princpio da vedao ao abuso objetivo de direito (venire contra factum


proprio)
Esse princpio estabelece a adaptabilidade da lei. A lei e todos os
princpios so utilizados para julgar o caso concreto (juridicidade).
Supresio
Surrectio
Tu quo

CAPTULO II

ORGANIZAO ADMINISTRATIVA DO ESTADO (ADMINISTRAO


DIRETA E INDIRETA)

1) Conceito de Administrao Pblica


a) Sentido subjetivo/orgnico/formal (quem faz) o conjunto dos
rgos, agentes e entidades que desempenham as funes do
Estado.
Sentido amplo Todos aqueles que desempenham as funes
administrativa, legislativa e judicial. Ex: Senado Federal.
Sentido estrito Todos aqueles que desempenham a funo
administrativa. Ex: Presidente da Repblica.

b) Sentido objetivo (o que faz) So todas as atividades


desempenhadas pelo Estado ou por quem atua em nome dele para
satisfazer ou atender interesses da coletividade.
Sentido amplo Toda atividade administrativa, legislativa e
judicial. Ex: editar medida provisria.
Sentido estrito Toda atividade administrativa. Ex: nomeao
de pessoa para cargo.

2) Estado
O Estado brasileiro federado, formado por quatro entes federativos:
Unio, Estados, DF e Municpios.
Todos os entes federativos so pessoas jurdicas polticas, que podem
contrair direitos e obrigaes. Alm dos entes federativos, existem
tambm as entidades administrativas, que so pessoas jurdicas
administrativas. So elas: as autarquias, fundaes pblicas, empresas
pblicas, sociedades de economia mista e consrcios pblicos.

3) Capacidades constitucionais dos entes federativos:


Auto-organizao/autolegislao Capacidade de editar suas
prprias leis e constituies (capacidade poltica).
Obs.: A lei orgnica dos municpios no tem natureza
constitucional.
Autogoverno Capacidade de eleger ou escolher seus prprios
representantes (capacidade poltica).
Autoadministrao/autonomia administrativa Capacidade de
gerir e administrar seus prprios bens, servios e interesses
(capacidade administrativa).

Obs.: As entidades administrativas s possuem capacidade de


autoadministrao.

Obs.: Os entes federativos so criados por norma constitucional,


enquanto as entidades administrativas so criadas por norma
infraconstitucional.

Obs.: TJDFT e MPDFT integram a administrao direta da Unio, so


rgos pblicos do Judicirio da Unio. So organizados por lei da Unio.
So mantidos com recursos da Unio.

Obs.: Defensoria Pblica do DF integra a administrao direta do DF.


organizada por lei distrital. mantida com recursos da Unio e do DF.

Obs.: Polcia civil do DF, Polcia militar do DF e Corpo de bombeiros do DF


integram a administrao direta do DF. So organizados por lei da Unio.
So mantidos com recursos da Unio e do DF.

4) Estrutura administrativa do Estado


4.1) Administrao direta (centralizada)
a) Agentes pblicos
Agentes polticos
Agentes administrativos
Agentes honorficos
Agentes delegados
Agentes credenciados

b) rgos pblicos

4.2) Administrao indireta (descentralizada)


a) Autarquias
b) Fundaes pblicas
c) Empresas pblicas
d) Sociedades de economia mista
e) Consrcios pblicos

5) Administrao direta
5.1) Conceito
cada um dos entes federativos com seus respectivos rgos (com sua
estrutura orgnica). Os rgos da administrao direta mantm vnculos
de hierarquia ou subordinao com os entes federativos (relao jurdica
verticalizada).

5.2) Desconcentrao o fenmeno administrativo por meio do qual


uma pessoa jurdica integrante do Estado cria seus prprios rgos e a
eles redistribui internamente parcela de suas competncias.
Obs.: A desconcentrao tambm ocorre internamente nas entidades da
administrao indireta, exceto nas empresas pblicas e sociedade de
economia mista, porque so regidas predominantemente por normas de
direito privado, e a criao de rgos fenmeno de direito pblico. Ex:
Fundao Universidade de Braslia (entidade da administrao indireta)
cria internamente o Cespe. Esse fenmeno a descontrao.

6) Administrao indireta
6.1) Conceito
So as pessoas jurdicas administrativas criadas por cada um dos entes
federativos para desempenhar de forma autnoma parcela de suas
competncias ou funes administrativas. Os rgos da administrao
indireta mantm vnculos de coordenao com os entes federados.
6.2) Descentralizao o fenmeno administrativo por meio do qual um
ente federativo transfere parcela de suas competncias a uma entidade
administrativa que dever desempenh-la em nome prprio. Ex: criao
de novos estados ou novos municpios.
a) Descentralizao poltica somente ocorre em estados
federativos com a criao de unidades da federao.
Obs.: Existem federaes centrfugas (poderes so repassados da
Unio para os outros entes) e federaes centrpetas (poderes so
repassados pelos entes para a Unio). O Brasil uma federao
centrfuga.

b) Descentralizao administrativa de uma unidade da federao


para uma pessoa jurdica no federativa.
Geogrfica/territorial Consiste na criao de pessoas jurdicas
administrativas em razo da localizao geogrfica do territrio
do estado. Ou seja, a pessoa jurdica central cria pessoas
jurdicas em razo da localizao geogrfica. Essas pessoas
jurdicas no tm autodeterminao nem autogoverno. S tm
autoadministrao. Verifica-se que essas pessoas jurdicas tem
natureza de autarquias, mas so criadas no em razo da
matria, mas em razo da localizao. Ex: provncias.
Obs.: Prevalece na doutrina o entendimento de que os
territrios federais no Brasil so espcies dessa
descentralizao. Tanto que os territrios so chamados de
autarquias territoriais. Segundo o art. 18, 4 da CF, os
territrios so criados mediante lei complementar.
Tcnica, por servio ou funcional Consiste na criao de
entidades da Administrao indireta. A criao de consrcio
pblico feita atravs desse tipo de descentralizao. Essa
descentralizao feita mediante:
o Outorga transfere a titularidade e a execuo de
uma competncia. O fenmeno da outorga s ocorre
no caso das autarquias.
o Delegao transfere apenas a execuo de uma
competncia, ficando a titularidade com o respectivo
ente federativo que criou a entidade. O fenmeno da
delegao ocorre no caso de fundao pblica,
empresa pblica e sociedade de economia mista.
Por colaborao (delegao de servios pblicos) Consiste na
transferncia mediante ato ou contrato da explorao de um
servio pblico, com ou sem execuo de obra a um particular.
Essa descentralizao feita mediante:
o Concesso de servio pblico
o Permisso de servio pblico
o Autorizao de servio pblico

7) Princpios Administrativos
Legalidade
Impessoalidade
Moralidade
Publicidade A CF/88 estabelece os seguintes critrios para a
publicidade/propaganda governamental:
o Finalidade educativa, informativa ou de orientao
social. O descumprimento viola o princpio da
publicidade e da finalidade pblica.
o vedada a autorizao do agente pblico mediante
divulgao indevida de nomes, smbolos e imagens. O
descumprimento viola o princpio da impessoalidade
e da moralidade.
Eficincia
Motivao
Continuidade do servio pblico
Razoabilidade
Proporcionalidade
Autocontrole/autotutela
Segurana jurdica
Finalidade pblica

CAPTULO III

AGENTES PBLICOS

1) Conceito
Qualquer pessoa, sob qualquer regime, que desempenha uma funo do
Estado agente pblico. Agente pblico o gnero.
So espcies de agentes pblicos:
Agentes polticos
Agentes administrativos
Agentes honorficos
Agentes delegados
Agentes credenciados
Gestor de negcios pblicos

I AGENTES POLTICOS

1) Conceito
So as pessoas fsicas legitimamente investidas em mandato eletivo ou
cargo e funo de cpula em cada um dos trs poderes do Estado.

2) Caractersticas
a) Exercem funo de comando ou de governo na cpula do Estado.
Ex: parlamentares, ministros de Estado, presidente do Banco
Central, diplomatas nomeados pelo Presidente, comandantes das
Foras Armadas.

b) Sujeitam-se a um regime jurdico-constitucional com prerrogativas


especiais, como por exemplo: foro por prerrogativa de funo,
inviolabilidade/imunidade formal e material, vitaliciedade,
inamovibilidade.
Obs.: Nem todas as prerrogativas so aplicadas a todos os
agentes polticos. Ex: parlamentares no tm vitaliciedade.

c) Alguns deles respondem por crime de responsabilidade (Lei


1079/50), e por isso no respondem improbidade administrativa
(Lei 8429/92), conforme jurisprudncia do STF. O STF entende que
os seguintes agentes polticos respondem por crime de
responsabilidade: Presidente da Repblica, Vice-Presidente,
Ministro de Estado, Procurador-Geral da Repblica, Ministro do STF
e governador.
Obs.: Os prefeitos respondem por improbidade administrativa.

3) Critrios para definir os agentes polticos:


a) Critrio purista ou Critrio da forma de investidura no cargo ou
funo;
b) Critrio misto ou Critrio da natureza da funo que exerce Na
doutrina e na jurisprudncia prevalece esse critrio.

4) Categorias de agentes polticos


4.1) Mandatrios
a) Presidente, Governador, Prefeito e Vices
b) Senador da Repblica
c) Deputados Federais, Estaduais e Distritais
d) Vereador

4.2) Concursados (investidura tcnica)


a) Juzes
b) Membros do MP
c) Defensores Pblicos
4.3) Nomeados/indicados
a) Ministros de Tribunais, Conselheiros de Tribunais de Contas,
Desembargadores de Tribunais
b) Ministros de Estado
c) Procurador-Geral da Repblica
d) Secretrio de Governo estadual, distrital e municipal
e) Membros de misso diplomtica permanente (embaixadores e
cnsules)
f) Seis cidados que integram o Conselho da Repblica (art. 89, VII,
CF)

II AGENTES ADMINISTRATIVOS
1) Conceito
So as pessoas fsicas legitimamente investidas em cargos, empregos e
funes pblicas, submetidas cpula de governo. Ex: delegado, auditor
da Receita Federal.

2) Caractersticas
Exercem funo tcnico-administrativa de execuo de atividades.
Sujeitam-se a um regime infraconstitucional com apenas algumas
garantias constitucionais. Ex: irredutibilidade de vencimentos e
estabilidade.
No respondem por crime de responsabilidade, mas respondem
por improbidade administrativa.

3) Categorias
3.1) Servidores pblicos (estatutrios)
a) Ocupantes de cargo efetivo
Exige concurso pblico para a investidura.
O ocupante sujeita-se a estgio probatrio e pode adquirir
estabilidade no servio pblico.
Sujeitam-se ao teto remuneratrio.
b) Ocupantes de cargo em comisso
A investidura se faz por livre nomeao (no exige concurso
pblico).
Cargos em comisso somente podem ser criados para
atividades de chefia, direo e assessoramento (art. 37, V,
CF).
O ocupante no se submete a estgio probatrio, nem pode
adquirir estabilidade no servio pblico.
Quem exerce exclusivamente cargo em comisso sujeita-se
ao regime geral de previdncia.
Qualquer pessoa que preenche os requisitos previstos em
lei pode ocupar cargo em comisso, no precisa ser
necessariamente um servidor efetivo.
c) Ocupantes de funo de confiana
S pode ser exercida por quem j servidor efetivo.
Somente pode ser criada para as atividades de chefia,
direo e assessoramento.
A investidura no pressupe concurso pblico, por livre
designao.
O ocupante no se submete a estgio probatrio, nem
adquire estabilidade no servio em razo da funo.

3.2) Empregados pblicos (celetistas)


a) A investidura no emprego pblico exige concurso pblico.
b) Os ocupantes no se submetem a estgio probatrio, nem
adquirem estabilidade no servio pblico.
c) possvel a demisso de empregado pblico sem justa causa,
mas deve haver motivao (ex: conteno de custos, etc.).

3.3) Militares
So agentes especiais submetidos estatuto prprio, com hierarquia
militarizada rgida. Em regra, a investidura depende de concurso pblico.

3.4) Temporrios (art. 37, IX, CF)


Nos termos da Constituio Federal, somente se admite a contratao
temporria no caso de necessidade transitria do servio decorrente de
circunstncia excepcional.
No ocupam carga pblico, apenas desempenham funo do Estado.
So regulados pela CLT ou por regime prprio (Lei 8745/93)
Obs.: O concurso ou processo seletivo para contratao temporria pode
ser dispensado no caso de comprovada urgncia.

III AGENTES HONORFICOS


1) Conceito
So particulares convocados ou requisitados para desempenhar
relevante funo cvica do Estado. Ex: mesrios eleitorais, jurados em
Tribunal do Jri, militares conscritos ou requisitados, comissrios de
menores (requisitados pelo juiz da Vara da Infncia e da Juventude),
conselheiros tutelares.

2) Caractersticas
No ocupam cargo, apenas desempenham funo pblica.
Possui natureza impositiva e obrigatria.
Em regra, sem remunerao, e por isso no conta como tempo
de contribuio. Exceo: militares conscritos os convocados e
conselheiros tutelares.
So considerados particulares em colaborao com o Poder
Pblico.

IV AGENTES DELEGADOS

1) Conceito
So particulares (pessoas fsicas ou jurdicas) em nome dos quais
o Estado transfere a execuo remunerada de um servio pblico,
com ou sem execuo de obra. Ex: concessionrios,
permissionrios e autorizados de servio pblico, oficiais de
registro e notrios dos cartrios extrajudiciais (art. 236, CF), juiz
de paz, tradutores e intrpretes juramentados, prticos da
Marinha.

2) Caractersticas
Decorre da descentralizao administrativa por colaborao.
Atuam em nome prprio e por sua conta em risco.
Atuam regidos predominantemente por normas de direito privado.
Tambm so considerados particulares em colaborao com o
Poder Pblico.
Tm responsabilidade objetiva.

V AGENTES CREDENCIADOS

1) Conceito
So particulares a quem o Estado confere poderes para represent-lo na
prtica de atos jurdicos especficos perante terceiros. O grande
diferencial dos agentes credenciados em relao aos agentes delegados
o carter espordico dos primeiros. Ex: peritos contratados e
credenciados, defensores dativos, mdicos credenciados do SUS.

2) Caractersticas
Atuam em carter espordico.
Atuam em nome do Estado, mas por conta e risco prprio.
Tambm so considerados particulares em colaborao com o
Poder Pblico.

VI GESTOR DE NEGCIOS PBLICOS

1) Conceito
o particular que voluntariamente assume o exerccio de funo pblica
premido por circunstncias excepcionais de relevante interesse coletivo
e diante da evidente impossibilidade material de o agente competente
faz-lo. Nessa hiptese o Estado responde no caso concreto pela conduta
do particular no exerccio da funo pblica, em razo da teoria da
aparncia, que justifica a teoria do agente de fato.
A teoria da aparncia aplicada tambm quando a investidura no cargo
foi ilegal, mas a presuno de legitimidade faz com que os atos
praticados por essa pessoa sejam considerados legtimos at que se
prove o contrrio.

CAPTULO IV

ENTIDADES DA ADMINISTRAO DIRETA

I RGOS PBLICOS
1) Conceito
So centros de competncia ou unidades de atuao que integram a
estrutura da Administrao direta e a estrutura (interna) da
Administrao indireta, que atua por meio de seus agentes, cuja
responsabilidade pelos atos praticados imputada pessoa jurdica a
que esteja integrado.

2) Caractersticas
Os rgos no possuem personalidade jurdica (no sujeito de
direitos e obrigaes).
Os rgos no possuem patrimnio prprio.
Os rgos no respondem por seus prprios atos.

Obs.: Os rgos pblicos possuem capacidade processual? (ADI


1557/DF) Alguns rgos independentes/autnomos possuem
capacidade ou personalidade judiciria para defender em juzo
prerrogativas inerentes a sua competncia especdica.

3) Teorias sobre a natureza jurdica da relao entre o Estado e seus


agentes
3.1) Teoria do mandato
Por essa teoria, os agentes pblicos receberiam do Estado, mediante um
instrumento ou contrato de mandato, poderes para praticar atos jurdicos
perante terceiros em nome dele. Essa teoria no prevaleceu.

Estado Agente
Coletividade

Outorga poderes adm. Pratica poderes adm.

3.2) Teoria da representao


Por essa teoria, os agentes pblicos, ao serem investidos numa funo
do Estado, receberiam a incumbncia de represent-lo na prtica de atos
jurdicos perante terceiros, suprindo a falta de capacidade dele, como
ocorre na tutela e na curatela. Essa teoria no prevaleceu, porque o
Estado possui capacidade jurdica, pois uma pessoa jurdica.

3.3) Teoria do rgo


Essa teoria fundamentada no princpio da imputao de vontade
(volitiva), criada pelo jurista alemo Otto Gierre. Segundo essa teoria, os
agentes pblicos, ao serem legitimamente investidos numa funo do
Estado, passariam a ser partes integrantes dele, tornando-se um sujeito
de direito nico em relao a terceiros. Assim, as vontades manifestadas
pelo agente pblico so imputadas ao prprio Estado.
Obs.: A investidura no coloca o agente pblico permanentemente no
exerccio da funo do cargo. Assim, o Estado s ser responsabilizado
por um ato do agente pblico se este estava no exerccio de suas
funes.
Obs.: A teoria do rgo pressupe a investidura legtima do agente.
Assim, se a investidura no foi legtima, a justificativa para a
responsabilizao do Estado a teoria da aparncia.
Obs.: Essa teoria superou as anteriores e predominantemente aceita
no direito brasileiro. Essa teoria fundamenta a responsabilidade civil
objetiva do Estado.
Obs.: Se o terceirizado, no exerccio de sua funo, causa dano a
algum, a responsabilidade do Estado ser subjetiva, ou seja, o Estado
poder responder, desde que fique demonstrado que ele foi omisso em
contralar as aes do terceirizado.

4) Classificao dos rgos pblicos:


4.1) Quanto posio estatal
a) rgos pblicos independentes So aqueles que no se
subordinam hierarquicamente a nenhum outro rgo ou
autoridade. So localizados na cpula de cada um dos trs
poderes do Estado (Ex: STF, STJ, Senado Federal, Presidncia da
Repblica, TCU, MP, CNJ e CNMP). So rgos que tomam decises
polticas.

b) rgos pblicos autnomos So aqueles imediatamente


subordinados ao rgo independente na estrutura do Poder
Executivo. Do ponto de vista funcional, possuem autonomia
tcnica, administrativa e financeira. (Ex: Ministrios, Secretarias
de Governo estaduais, AGU, CGU, Casa Civil). So rgos que
tomam decises polticas.

c) rgos pblicos superiores So subordinados aos rgos


independentes e autnomos e so a cpula tcnica de
planejamento, coordenao, controle e execuo das funes do
Estado. (Ex: Secretaria de Fazenda).

d) rgos subalternos So os rgos ou unidades de mera


execuo tcnica, com reduzida capacidade decisria.

4.2) Quanto estrutura


a) rgos pblicos simples No se subdividem internamente em
unidades menores. (Art. 92, CF o juiz rgo do poder
judicirio). Esses rgos no tm relao de hierarquia interna
entre rgos, mas tm entre agentes.

b) rgos pblicos compostos Se subdividem internamente em


unidades menores. A regra na administrao brasileira so os
rgos compostos.

4.3) Quanto atuao funcional


a) rgos pblicos singulares/unipessoais As decises so tomadas
pela manifestao de uma nica autoridade superior. (Sistema
presidencialista de gesto).
b) rgos pblicos colegiado/pluripessoais As decises so
tomadas mediante votao de um grupo de agentes. (Ex: Casas
Legislativas, Tribunais, COPOM).

4.4) Quanto funo


a) rgos pblicos ativos Destinam-se a executar ou prestar
concretamente uma atividade ou servio pblico. (Ex:
Departamento da Polcia Federal)

b) rgos pblicos consultivos Prestam assessoria tcnica a outros


rgos do poder pblico. (Ex: Consultoria Legislativa).

c) rgos pblicos de controle Fiscalizam e controlam atos e


condutas de outros rgos e entidades (Ex: TCU, CJU, Ministrio
Pblico).
CAPTULO V

ENTIDADES DA ADMINISTRAO INDIRETA

I AUTARQUIAS

1) Conceito
So pessoas jurdicas administrativas (entidades) criadas pelo Estado
para prestar, de forma autnoma, servio pblico, consistente em
atividade tpica de Estado. Atividade tpica do Estado aquela que
somente entes e agentes pblicos podem desempenhar.
Obs.: a atividade tpica do Estado a qual se atribuiu personalidade
jurdica, tornando-se sujeito de direitos.

2) Caractersticas
Autarquias so servios pblicos personificados.
Decorrem do princpio da especialidade.
Decorrem da descentralizao, mediante a transferncia de
competncias por outorga (transfere a titularidade e a execuo
da competncia).
As autarquias possuem autonomia gerencial, oramentria,
financeira, administrativa e patrimonial.
Possuem capacidade exclusivamente administrativa (no possuem
capacidade poltica).
As autarquias mantm uma relao de coordenao ou vinculao
(sem hierarquia) com a administrao direta.
Podem ser criadas autarquias para desempenhar atividade atpica
do Estado. (Ex: Colgio Pedro II, UFRJ, UFMG, USP, UFBA).

3) Personalidade Jurdica
So pessoas jurdicas de direito pblico interno.

4) Forma de criao (art. 37, XIX, CF)


So criadas por lei especfica (lei ordinria). Criao ex vi lege (por fora
da lei).
Obs.: Conforme jurisprudncia do STF, vedada a criao de autarquia
interfedarativa (criada por mais de um ente federativo). Logo, consrcio
pblico no uma espcie de autarquia, um servio pblico.

II FUNDAES PBLICAS

1) Conceito
So pessoas jurdicas administrativas (entidades) criadas pelo Estado
mediante a personificao de parcela de patrimnio de um ente
federativo a qual adquire autonomia para se autogerir e realizar os fins
pblicos a que se destinam (atividade atpica do Estado). Atividade
atpica aquela que tanto o Estado como o particular podem
desempenhar concomitantemente.

2) Caractersticas
Fundao um patrimnio pblico personificado.
Decorrem do princpio da especialidade.
Decorrem da descentralizao, mediante a transferncia de
competncias por delegao (transfere apenas a execuo da
competncia).
Possuem autonomia gerencial, oramentria, financeira,
administrativa e patrimonial.
Possuem capacidade exclusivamente administrativa.
As fundaes mantm uma relao de coordenao ou vinculao
(sem hierarquia) com a administrao direta.

3) Personalidade Jurdica
Podem ser pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado.
Fundaes de direito pblico So as fundaes autrquicas ou
autarquias fundacionais.
Obs.: Conforme jurisprudncia do STF, as fundaes pblicas de
direito pblico so espcies de autarquias.
Fundaes de direito privado So as fundaes governamentais.

4) Forma de criao (art. 37, XIX, CF)


So autorizadas por lei especfica (lei ordinria). Assim, a lei autoriza, o
ato administrativo constitui e o registro confere existncia fundao.
Obs.: As fundaes pblicas de direito pblico so criadas da mesma
forma que as autarquias.
Obs.: As fundaes criadas pela administrao no se submetem ao
mesmo controle que o Ministrio Pbico exerce sobre as fundaes
privadas.

III AUTARQUIAS E FUNDAES PBLICAS DE DIREITO PBLICO

1) Caractersticas jurdicas comuns


a) Sem fins lucrativos

b) O regime jurdico de pessoal o estatutrio. Exige concurso


pblico, exceto para cargos em comisso (art. 37, II, CF).
Obs.: Sujeitam-se regra da inacumulabilidade de cargos,
empregos e funes pblicas.
Obs.: Sujeitam-se ao teto remuneratrio (art. 37, XI, CF).

c) Obrigatoriedade de licitao Ambas sujeitam-se regra da


obrigatoriedade de licitaes (art. 37, XXI, CF), ressalvados os
casos de inexigibilidade e dispensa de licitao.

d) Responsabilidade civil imputar a um sujeito de direito a


obrigao de reparar ou indenizar pecuniariamente a leso ou
prejuzo causado a outrem. A responsabilidade civil das
autarquias e fundaes objetiva, fundada na teoria do risco
administrativo.
Obs.: O ente federativo que criou a autarquia ou fundao pblica
no pode ser responsabilizado civilmente pelos danos que os
agentes delas causarem a terceiros, exceto de forma subsidiria,
quando a autarquia ou fundao tiver sido extinta por lei.
Importante: Prevalece na doutrina e na jurisprudncia o
entendimento de que, no caso de dano decorrente de omisso do
Poder Pblico, a responsabilidade ser na forma subjetiva. Ex: No
caso do desabamento de casas em reas de risco, por omisso do
Estado que no retirou as pessoas, o Estado s responde se for
demonstrado que algum agente da administrao agiu com dolo
ou culpa (negligncia, imprudncia e impercia). Para se
comprovar a negligncia, deve-se demonstrar que o Estado tinha
o poder-dever de agir, condies fsicas e jurdicas para agir e
tempo hbil para agir.

e) Regime jurdico dos bens Direito pblico. Os bens das autarquias


e fundaes gozam das seguintes prerrogativas: inalienabilidade
relativa, impenhorabilidade absoluta, imprescritibilidade (os bens
no esto sujeitos a usucapio art. 183, 3 e art. 191, nico
da CF) e no-onerabilidade (os bens pblicos no podem sofrer
gravame, no podem ser dados em garantia de dvida).

f) No esto sujeitas falncia nem recuperao judicial (art. 2


da Lei de Falncias).

g) Possuem imunidade tributria recproca (art. 150, VI, a e art.


150 2 da CF) Significa que a Unio, os Estados, o DF e os
Municpios no podem instituir e cobrar impostos sobre o
patrimnio, a renda e os servios uns dos outros, incluindo suas
autarquias e fundaes pblicas.

2) Prerrogativas processuais
a) Possuem capacidade ou personalidade judiciria a capacidade
de ser autor ou ru em um processo.

b) Foro competente para aes judiciais Se a autarquia ou


fundao for federal, o foro competente ser da Justia Federal.
Se a autarquia for estadual, distrital ou municipal, o foro
competente ser da Justia Estadual ou do DF. (art. 109, I, CF)

c) Prazo em dobro para recorrer e prazo em qudruplo para


contestar.

d) Gozam da prerrogativa da intimao pessoal de todos os atos do


processo na pessoa de seus procuradores.

e) No precisam comprovar a representao processual nos termos


do art. 36 do CPC para atuarem em juzo. (Smula 644 STF)
f) So dispensadas do recolhimento antecipado das custas ou
despesas processuais, exceto os honorrios de perito. (Smula
232 STJ)

g) Devem fazer o depsito prvio de 5% do valor atualizado da


causa para ajuizar ao rescisria, nos termos do art. 488 do CPC,
salvo o INSS (Smula 175 STJ).

h) cabvel ao monitria contra a Fazenda Pblica, na forma dos


arts. 1102-A a 1102-C do CPC, porque admite-se a converso do
procedimento de penhora no procedimento de execuo de
quantia certa contra a Fazenda Pblica, nos termos do arts. 730 a
731 do CPC (Smula 339 do STJ).

i) Gozam do sistema de precatrios para pagamento de seus


dbitos em relao a particulares.

j) Gozam das prerrogativas da execuo fiscal para cobrana de


seus crditos em relao aos particulares (Lei 6830/80).

IV EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA

1) Conceito
So pessoas jurdicas administrativas (entidades) de direito privado,
criadas pelo Estado para prestar servios pblicos ou explorar atividade
econmica (em regime de concorrncia com os particulares).

2) Art. 173, CF
O Estado no pode intervir diretamente no domnio econmico, exceto
por imperativo de segurana nacional ou por relevante interesse
coletivo. (Ex: Petrobrs, Banco do Brasil, Caixa Econmica).
Obs.: Empresas pblicas e sociedade de economia mista exploradoras de
atividade econmica devem observar as mesmas obrigaes civis,
comerciais, trabalhistas e tributrias aplicadas aos particulares (art. 173,
1, II, CF). Ou seja, elas nunca tero supremacia em relao aos
particulares, para garantir a igualdade de concorrncia.
Obs.: Empresas pblicas e sociedade de economia mista exploradoras de
atividade econmica devem observar a seguinte regra: no podem gozar
de benefcios fiscais ou tributrios que no sejam extensveis ao
respectivo setor privado.

3) Caractersticas jurdicas comuns


a) Decorrem da descentralizao mediante delegao legal.

b) Possuem autonomia gerencial, oramentria, financeira,


patrimonial e administrativa.

c) Podem ter fins lucrativos, especialmente as exploradoras de


atividade econmica.
d) Sujeitam-se a um regime jurdico hbrido ou misto,
predominantemente regido por normas de direito privado, que
so parcialmente derrogadas por algumas normas de direito
pblico.

e) Mantm uma relao de coordenao ou vinculao com um


rgo supervisor da administrao direta.

f) O regime predominante de pessoal o celetista. Exige concurso


pblico. Sujeitam-se regra constitucional da inacumulabilidade
de cargos, empregos e funes pblicas (art. 37, XVI e XVII, CF).
Obs.: Os dirigentes de empresa pblica e sociedade de economia
mista (Presidente, vice, diretores, membros do Conselho de
Administrao e do Conselho Fiscal) no se submetem s regras
da CLT, porque no possuem subordinao funcional. Eles
tambm no so estatutrios ocupantes de cargo em comisso,
apesar de serem investidos na funo por livre indicao do chefe
do Poder Executivo. Eles se submetem a um regime contratual
privado de trabalho ou prestao de servio, sem vnculo de
subordinao, nos termos da Lei 6404/76 (Lei das S/As).
Obs.: Se o empregado pblico de carreira indicado para a
funo de dirigente em empresa pblica ou sociedade de
economia mista, seu contrato celetista de trabalho ficar
suspenso enquanto permanecer na funo (Smula 269 TST).
Obs.: Art. 37, 9, CF.
Obs.: As empresas pblicas e sociedades de economia mista
exploradoras de atividade econmica no se submetem ao teto
remuneratrio previsto na CF/88, porque no recebem recursos
da Unio, Estados, DF ou Municpios para pagamento de seu
pessoal e gastos em geral.

g) Ambas possuem obrigatoriedade de licitao, ressalvados os


casos de inexigibilidade (art. 25, Lei 8666) e dispensa de licitao
(art. 17 e 24, Lei 8666).
Obs.: Para contrataes das empresas pblicas e sociedades de
economia mista exploradoras de atividade econmica relativa
atividade-fim, ocorre dispensa de licitao, para no acarretar
perda de competitividade. Todavia, quando se tratar de atividade-
meio, haver obrigatoriedade de licitao.
Obs.: A CF/88 autorizou o Congresso Nacional a editar um
Estatuto prprio de licitao e contratao para empresa pblica
e sociedade de economia mista exploradoras de atividade
econmica (art. 173, 1, III, CF). O Congresso tambm est
autorizado a editar uma lei geral de licitao e contratao para
os entes pblicos (art. 22, XXVII, CF).
Obs.: Como ainda no foi editado o Estatuto prprio de licitao e
contratao, as exploradoras de atividade econmica devem
observar as leis gerais de licitao e contratao.
Obs.: Conforme jurisprudncia do STF, a Petrobrs no est
obrigada a cumprir as leis gerais de licitao e contratao,
apenas deve observar os princpios licitatrios, porque
reconheceu a constitucionalidade da Lei Federal n. 9478/1997,
que conferiu ao Presidente da Repblica a competncia para
estabelecer, mediante decreto (Decreto 2445/97), regulamento
prprio de licitao e contratao para a Petrobrs.

h) As empresas pblicas e sociedades de economia mista


prestadoras de servio pblico possuem responsabilidade civil
objetiva (art. 37, 6 , CF). J as empresas pblicas e sociedades
de economia mista exploradoras de atividade econmica
possuem responsabilidade civil subjetiva (art. 173, 1, II, CF).
Obs.: No caso de dano decorrente de omisso, at mesmo as
prestadoras de servio pblico respondem na forma subjetiva,
conforme jurisprudncia e doutrina predominantes.
Obs.: Os entess federativo no respondem pelos danos que os
agentes de suas empresas pblicas e sociedades de economia
mista causarem a terceiros, exceto de forma subsidiria, se a
entidade tiver sido extinta.

i) As empresas pblicas e sociedades de economia mista


prestadoras de servio pblico se submetem ao regime jurdico de
direito pblico para regularem seus bens. Assim, seus bens so
impenhorveis. J as empresas pblicas e sociedades de
economia mista exploradoras de atividade econmica se
submetem ao regime jurdico de direito privado para regularem
seus bens, de modo que seus bens so impenhorveis.

j) As empresas pblicas e sociedades de economia mista so


autorizadas por lei especfica, e criadas mediante registro de seus
atos constitutivos no cartrio competente (art. 37, XIX, CF).

k) J as empresas subsidirias s empresas pblicas e sociedades de


economia mista so autorizadas mediante lei genrica, e criadas
mediante registro de seus atos constitutivos no cartrio
competente (art. 37, XX, CF).

l) As empresas pblicas e sociedades de economia mista no esto


sujeitas falncia nem recuperao judicial (art. 2 da Lei
11.101/05).

m) Conforme jurisprudncia do STF, somente as prestadoras de


servio pblico gozam de imunidade tributria recproca, da
mesma forma que as autarquias.

4) Caractersticas jurdicas diferentes.


a) O foro competente para aes judiciais O foro das empresas
pblicas federais a Justia Federal, com exceo das causas
trabalhistas, eleitorais, falimentares e de acidente de trabalho. O
foro das empresas pblicas estaduais, distritais ou municipais a
Justia Estadual/DF, com exceo das causas trabalhistas e
eleitorais. J o foro das sociedades de economia mista federais,
estaduais, distritais ou municipais a Justia Estadual/DF (Smula
556, STF), com exceo das causas trabalhistas e eleitorais.
Obs.: Se a Unio, uma de suas autarquias ou de suas fundaes
pblicas intervier legitimamente no processo em que uma
sociedade de economia mista for uma das partes, isso atrair o
foro competente da Justia Federal (Smula 517, STF).

b) As empresas pblicas podem adotar qualquer forma jurdica


admitida em direito, inclusive a forma de S/A. J as sociedades de
economia mista s podem adotar a forma jurdica de S/A.

c) A totalidade das quotas ou aes societrias das empresas


pblicas deve pertencer a ente pblico (uma das nove pessoas
jurdicas integrantes do Estado). Em relao s quotas ou aes
societrias das sociedades de economia mista, no mnimo 50%
mais uma ao ordinria com direito a voto em assembleia deve
pertencer a ente pblico.
Obs.: vedado scio particular na composio societria de uma
empresa pblica.
Obs.: Empresa pblica pode ter mais de um scio, desde que
todos eles sejam entes pblicos.
Obs.: Diferentemente das empresas privadas, as empresas
pblicas podem ser sociedades unipessoais, ou seja, um nico
scio na composio societria.
Obs.: A sociedade de economia mista pode ter scio particular.

V CONTRATO DE GESTO

1) Conceito
Contrato de gesto o ajuste ou acordo firmado entre entes pbicos ou
entre entes e agentes pblicos, para ampliar a autonomia gerencial,
oramentria e financeira de um dos contratantes.

2) Quem pode firmar contrato de gesto


Um rgo da administrao direta pode firmar contrato de gesto com
um rgo da administrao direta. Ou um rgo da administrao direta
pode firmar com uma pessoa jurdica da administrao indireta. Ou a
Administrao direta ou indireta pode firmar com agentes.

3) Etapas para firmar o contrato de gesto


Primeiramente, a autarquia ou fundao pblica deve elaborar um plano
estratgico de reestruturao e desenvolvimento institucional para
melhorar sua eficincia, com metas e objetivos.
Elaborado o plano, a autarquia ou fundao poder propor as metas do
plano ao respectivo ministrio supervisor.
O ministrio supervisor ir analisar o plano, e havendo um consenso
acerca do plano estratgico, ser celebrado um contrato de gesto entre
eles, que ir durar no mnimo um ano.
Imediatamente aps o contrato de gesto, o Presidente da Repblica
dever editar um decreto qualificando a autarquia ou fundao pblica
como agncia executiva.
A desqualificao da agncia executiva ocorrer automaticamente com o
trmino do prazo de vigncia do contrato de gesto ou antes disso, por
outro decreto do Presidente da Repblica.
Obs.: Somente autarquias e fundaes pblicas podem ser qualificadas
como agncias executivas.
Obs.: O plano estratgico requisito bsico indispensvel qualificao
de uma entidade como agncia executiva.
Obs.: O contrato de gesto imprescindvel qualificao de uma
entidade como agncia executiva. correto afirmar que a celebrao do
contrato de gesto marca o incio do processo de qualificao da
entidade como agncia executiva, que a partir de ento passar a operar
como tal.
Obs.: Ao ser qualificada como executiva, a entidade no perde sua
natureza de autarquia ou de fundao, ou seja, continua sendo da
administrao indireta.
Obs.: Nem todo contrato de gesto gera qualificao como agncia
executiva, s quando for autarquia ou fundao.
Obs.: A principal caracterstica que diferencia uma agncia executiva de
uma autarquia ou fundao comum a maior autonomia de gesto.

VI AGNCIAS REGULADORAS

1) Conceito
So autarquias de regime especial criadas pelo Estado para fiscalizar,
controlar e regulamentar a prestao de servios pblicos
(desestatizados ou no) e a explorao de atividades de relevante
interesse pblico. Ex: ANA no regulamenta a prestao de servios
pblicos, mas regulamenta a explorao de atividade de relevante
interesse pblica, qual seja, a explorao de recursos hdricos.

2) Caractersticas do regime especial


a) Exercem preponderantemente o poder de polcia administrativa
(restringir ou limitar as atividades dos particulares).

b) Possuem mais autonomia/interferncia poltica de seus agentes


em relao administrao direta.
Obs.: Os dirigentes so investidos na funo pela seguinte forma:
por indicao do Presidente da Repblica, com aprovao por
maioria do Senado.
Obs.: Os dirigentes exercem mandato com prazo fixo e desconexo
com o do Presidente da Repblica.
Obs.: Os dirigentes podem perder o cargo por deciso judicial
transitada em julgado; por processo administrativo disciplinar em
que se assegura a ampla defesa e o contraditrio; por renncia do
dirigente; por falecimento, desaparecimento, ausncia ou
incapacidade do dirigente; a pedido do Presidente da Repblica
com aprovao por maioria do Senado.

c) Possuem competncia administrativa normativa para dispor sobre


aspectos tcnicos de cada setor regulado.
Obs.: Antes, o Presidente da Repblica tinha competncia
administrativa normativa sobre poltica nacional e diretrizes de
cada setor, e sobre aspectos tcnicos de cada setor regulado.
Aps a implantao do modelo de regulao, o Presidente da
Repblica manteve a competncia administrativa normativa sobre
poltica nacional e diretrizes de cada setor, mas a regulao dos
aspectos tcnicos de cada setor regulado passou a ser de
competncia das agncias reguladoras.
Obs.: Os atos administrativos normativos fixados pelas agncias
reguladoras so atos secundrios, ou seja, no so atos primrios
como as leis, porque no inovam no ordenamento jurdico, apenas
especificam as normas gerais editadas pelo Executivo.

d) Possuem discricionariedade tcnica em relao ao setor regulado.

e) Mantm uma relao de vinculao ou coordenao com o


respectivo Ministrio supervisor da administrao direta.

f) Ao deixarem a funo os dirigentes ficam submetidos a uma


quarentena de no mnimo quatro e de no mximo doze meses,
conforme a lei de cada reguladora, que os impede de exercer
qualquer funo ou trabalho nas empresas privadas do setor que
regulava. Durante a quarentena, eles continuam recebendo a
remunerao do cargo ou funo.

g) Preferencialmente a lei no deve prever o cabimento de recurso


hierrquico imprprio contra as decises das agncias
reguladoras (das decises proferidas pelas agncias reguladoras
no cabe recurso direcionado ao ministrio supervisor da
administrao direta, porque no h hierarquia entre a agncia e
o ministrio). Apenas excepcionalmente haver o recurso
hierrquico imprprio, porque esse recurso mitiga a autonomia da
agncia.

h) Nas contrataes de compras e servios, as agncias reguladoras


podem adotar a modalidade licitatria consulta, alm das outras
modalidades previstas em legislao.

VII TERCEIRO SETOR

1) Conceito
O terceiro setor, tambm conhecido como paraestatal, o conjunto de
entidades privadas sem fins lucrativos que realizam algum interesse
coletivo ou social. Essas entidades podem firmar parceria ou cooperao
com o poder pblico nos termos previstos em lei.

2) Origem
Os juristas classificam o Estado como o primeiro setor, que possui a
funo de realizar o interesse coletivo, regido pelo direito pblico. A
iniciativa privada classificada como o segundo setor, que possui a
funo de realizar o interesse privado, regida pelo direito privado.
Todavia, as entidades privadas sem fins lucrativos no se enquadravam
em nenhuma das definies acima, de modo que foram classificadas
como terceiro setor, que possuem a funo de realizar o interesse
coletivo, regidos pelo direito privado.

3) Quarto setor
A economia informal classificada como o quarto setor, que possui a
funo de realizar o interesse privado, atravs de atividades ilcitas e
irregulares. O primeiro setor deve reprimir as atividades ilcitas e buscar
regularizar as atividades irregulares.

4) Cooperao entre o Estado e o terceiro setor


O Estado e o terceiro setor podem firmar um acordo de execuo
gerencial privada de servios pblicos mediante a cooperao entre o
Estado e o terceiro setor. O terceiro setor oferece os servios e o Estado
financia a atividade.
Cuida-se de um regime jurdico hbrido predominantemente regido por
normas de direito privado que so parcialmente derrogadas por algumas
normas de direito pblico.
A cooperao entre o Poder Pblico e uma entidade privada sem fins
lucrativos denomina-se publicizao do terceiro setor ou privatizao de
servios pblicos.
Obs.: possvel extinguir um rgo ou unidade administrativa e
transferir suas competncias para uma organizao social.
Obs.: Mesmo entrando em cooperao com o Estado, as entidades do
terceiro setor nunca vo integrar a Administrao Pblica, nem direta
nem indireta.

5) Espcies de entidades do terceiro setor


Servios sociais autnomos (Sistema S)
Organizaes sociais (OS)
Entidades de apoio a instituies de ensino superior ou mdico-
hospitalares federais
Organizaes da sociedade civil de interesse pblico (OSCIP)

6) Caractersticas jurdicas de direito pblico aplicadas s entidades


paraestatais

Caractersticas jurdicas de direito Sistema OS Entidad OSCIP


pblico aplicadas s entidades S es de
paraestatais apoio
Sujeitam-se ao controle do Tribunal de SIM SIM SIM SIM
Contas e de outros rgos de controle.
Devem licitar para contratao de obras, SIM SIM NO SIM
servios e compras. Obs1
Devem realizar concurso ou processo NO SIM NO NO
seletivo para contratao de pessoal. Obs2 Obs3
Devem observar os princpios bsicos da SIM SIM SIM SIM
Administrao (LIMPE).
Forma jurdica de cooperao ou parceria Por lei Por Por Por termo
entre o Estado e o terceiro setor. contrato convnio de
de gesto Obs5 parceria
Obs4 Obs6

Obs1.: As entidades do servio social autnomo, as organizaes sociais e


as organizaes da sociedade civil de direito pblico devem se submeter
regra constitucional da obrigatoriedade de licitao e tambm aos princpios
licitatrios, mas no precisam cumprir as regras licitatrias da Lei 8666/93,
pois podem adotar regulamento prprio de licitao e de contratao.

Obs2.: O TST firmou jurisprudncia no sentido de que as entidades do


servio social autnomo no esto obrigadas a realizar concurso pblico
para contratao de pessoal.

Obs3.: As pessoas que passarem no concurso pblico das organizaes


sociais no sero servidoras pblicas. Sero celetistas empregados da
organizao social.

Obs4.: O contrato de gesto firmado pelas organizaes sociais e o Estado


no se confunde com o contrato de gesto que permite a qualificao como
agncia executiva. Aqui, o contrato de gesto destina-se a qualificar como
organizao social uma entidade privada sem fins lucrativos da rea de
ensino, cultura, pesquisa, tecnologia, assistncia e proteo ou preservao
do meio ambiente. Destina-se tambm a dispor sobre o repasse de recursos
pblicos e a cesso de bens e pessoal para a organizao social.

Obs5.: Convnio o ajuste ou acordo firmado entre o Poder Pblico e uma


entidade de apoio para dispor sobre o repasse de recursos e a cesso de
bens e pessoal.

Obs6.: Termo de parceria o ajuste ou acordo firmado entre o Poder Pblico


e uma entidade privada sem fins lucrativos que j tenha sido qualificada
como OSCIP por ato vinculado do Ministro da Justia.

CAPTULO VI

ATOS ADMINISTRATIVOS

1) Conceito
Atos administrativos so manifestaes unilaterais de vontade do Estado
ou de quem atua no nome dele, submetidas ao regime jurdico-
administrativo e destinadas a realizar funo tipicamente administrativa,
para produzir efeitos jurdicos relevantes e satisfazer o interesse coletivo.
Obs.: Todo ato administrativo ser necessariamente um ato da
Administrao. Mas nem todo ato da Administrao ser ato
administrativo.
Obs.: No se aplicam aos fatos administrativos as caractersticas e
atributos dos atos administrativos, porque falta o elemento vontade do
Estado. Ex de fato administrativo: falecimento de um servidor. O fato
administrativo no pode ser revogado, anulado, etc.

2) Elementos ou requisitos de validade dos atos administrativos


A validade de qualquer ato administrativo depende da observncia dos
seguintes requisitos:
a) Competncia Sempre vinculada (definida na lei).
b) Finalidade Sempre vinculada.
c) Forma Sempre vinculada.
d) Motivo Vinculado ou discricionrio (na falta de disposio
definida na lei, a autoridade competente poder fazer um juzo de
convenincia ou oportunidade. Mrito administrao uma
autorizao dada por lei para a autoridade fazer juzo de
convenincia e oportunidade em relao ao motivo e objeto de
atos discricionrios).
e) Objeto Vinculado ou discricionrio.

O ato vinculado no admite juzo de convenincia e oportunidade


quanto ao motivo e objeto. Mas se o ato discricionrio, admite juzo de
convenincia e oportunidade quanto ao motivo e objeto. Tanto o ato
vinculado como o ato discricionrio depende da observncia da
competncia, finalidade, forma, motivo e objeto para que sejam
considerados vlidos.

Elemento Vinculao Convalidao


Competncia Sempre vinculada Admite convalidao
Finalidade Sempre vinculada No admite
convalidao
Forma Sempre vinculada Admite convalidao
Motivo Vinculado ou No admite
discricionrio convalidao
Objeto Vinculado ou No admite
discricionrio convalidao

3) Discricionariedade
Ocorrer a discricionariedade nas seguintes hipteses:
Quando a lei expressamente prev.
Quando o legislador apenas exemplifica as circunstncias que
deseja regulamentar, mas permite ao administrador que inclua
outras mediante convenincia e oportunidade.
Quando o legislador confere poderes a um agente ou autoridade
mas no explicita o motivo e objeto do ato a ser praticado.

4) Controle dos atos administrativos pelo Judicirio


O Judicirio controla os elementos vinculados de validade dos atos
administrativos. Assim, o Judicirio controla competncia, finalidade e
forma, porque esses elementos so sempre vinculados. O Judicirio pode
controlar motivo e objeto, quando estes forem vinculados. Quanto
motivo e objeto forem discricionrios, o Judicirio no controla, apenas
excepcionalmente, quando extrapolar os parmetros de razoabilidade e
proporcionalidade. Assim, em regra o Judicirio no controla o mrito
administrativo.
Obs.: Nenhum ato administrativo escapa ao controle do Poder Judicirio,
nem mesmo os atos discricionrios, pois estes sempre tm a
competncia, a finalidade e a forma vinculados.

I - COMPETNCIA

1) Conceito
o conjunto de atribuies e finalidades conferidas por lei a um rgo ou
agente pblico. o sujeito ou autoridade competente para a prtica do
ato administrativo.
um poder legal que no se presume, pois sempre expresso em lei.
A competncia irrenuncivel e deve ser exercida pelo rgo ou
autoridade a quem foi conferida como prprio, ressalvada a possibilidade
de delegao e avocao (Delegao e avocao consistem no
deslocamento de parte da competncia para outra pessoa).

2) Capacidade e legitimidade
Competncia = capacidade + legitimidade
Capacidade a aptido para a prtica de atos jurdicos na ordem
jurdica. A capacidade requisito de investidura no cargo ou funo.
A legitimidade decorre da investidura no cargo ou funo.

3) Delegao de competncia (art. 12 e 14 da Lei 9784/99)


Ocorre quando um rgo ou autoridade transfere parte se suas
atribuies ou competncias a outro rgo ou autoridade de mesma
hierarquia ou subordinado, com base em critrios de ndole tcnica,
jurdica, territorial, econmica ou social.
A delegao e a revogao da delegao devem ser publicadas na
imprensa oficial.
A competncia inderrogvel (no pode ser objeto de negociao),
imprescritvel e obrigatria (sempre que estiverem as circunstncias
legais e fticas, a competncia deve ser exercida, sob pena do agente
ser responsabilizado por omisso).
So indelegveis as seguintes competncias (NOREX):
Normativa a competncia para editar atos administrativos
regulamentares de uma lei.
Recursal a competncia para apreciar e julgar recursos
administrativos.
Exclusiva a competncia que a lei expressamente probe a
delegao.

4) Inobservncia ou vcio de competncia


Se o ato for praticado com inobservncia ou com vcio de competncia, o
ato nulo, portanto invlido, devendo ser anulado.
Os vcios de competncia podem ser:
Quanto pessoa
o Exclusiva Admite convalidao.
o Privativa No admite convalidao.
Quanto matria/material Admite convalidao.

Assim, de maneira genrica pode-se afirmar que vcio de competncia


admite convalidao.

II FINALIDADE

1) Conceito
o interesse pblico previsto em lei que deve ser alcanado com a
prtica do ato.
O interesse pblico pode ser:
Primrio o interesse que diz respeito diretamente pessoa
jurdica integrante do Estado, mas no necessariamente atende
ou satisfaz diretamente o interesse ou necessidade da
coletividade.
Secundrio o interesse que diz respeito coletividade.

2) Inobservncia ou vcio de finalidade


Se o ato for praticado com inobservncia ou com vcio de finalidade, o
ato nulo, portanto invlido, devendo ser anulado.
Vcio de finalidade no admite convalidao.
Vcio ou desvio de finalidade necessariamente acarreta violao ao
Princpio da Impessoalidade, e tambm configura hiptese de abuso de
poder.

IV - FORMA

1) Conceito
o meio de exteriorizao do ato ou vontade da Administrao. A forma
o revestimento do ato.

2) Espcies de forma
Escrita
Verbal
Gestual
Semafrica/luminosa
Pictrica/simblica
Sonora
Eletrnica

Obs.: O silncio da administrao no pode ser interpretado como


forma de manifestao de vontade ou como ato administrativo, nem
positivo nem negativo, salvo quando a lei expressamente atribuir
efeito jurdico ao silncio.

3) Inobservncia ou vcio quanto forma


Se o ato for praticado com inobservncia ou com vcio quanto forma, o
ato nulo, portanto invlido, devendo ser anulado.
Em regra, vcio quanto forma do ato deve ser convalidado, por
aplicao do Princpio da Instrumentalidade das Formas, exceto nas
seguintes hipteses:
Quando a lei expressamente determinar que a forma essencial
validade do ato.
Quando em razo do vcio de forma, o ato no alcanar a
finalidade a que se destina.
Quando em razo do vcio de forma, o ato causar prejuzo
Administrao ou a terceiro (art. 55 da lei 9784/99).

IV MOTIVO OU CAUSA

1) Conceito
a circunstncia de fato ou de direito que enseja a prtica dos atos
administrativos.

2) Inobservncia ou vcio quanto ao motivo


Se o ato for praticado com inobservncia ou com vcio quanto ao motivo,
o ato nulo, portanto invlido, devendo ser anulado.
O vcio quanto ao motivo do ato no admite convalidao.

3) Motivo motivao
Motivao fundamentar ou justificar o ato administrativo praticado, ou
seja, explicitar os fundamentos de fato e de direito que ensejam a
prtica do ato.
A motivao deve ser clara e coerente, sempre prvia ou concomitante
prtica do ato, nunca posterior (art. 50 da Lei 9784/99).
Em regra, os atos administrativos devem ser motivados, por se tratar de
pressuposto de sua validade, exceto nas seguintes hipteses:
Quando a lei expressamente dispensar a motivao.
Quando o ato ou deciso administrativa fizer mera referncia
parecer de consultoria jurdica, sem maiores esclarecimentos.
Quando se tratar de ato interno de mero expediente e sem
contedo decisrio.
4) Motivo mvel
Mvel do ato a inteno do agente ao praticar um ato administrativo.
Um desvio no mvel acarreta violao ao elemento finalidade do ato.

5) Teoria dos motivos determinantes

Motivo condizente com a realidade Ato vlido

Ato administrativo

Motivo falso ou inexistente Ato invlido

Por essa teoria, a validade dos atos administrativos fica vinculada aos
motivos para a prtica do ato, de modo que se os motivos apresentados
forem falsos ou inexistentes, o ato dever ser invalidado. Assim, pela
teoria dos motivos determinantes os atos administrativos ficam
vinculados aos motivos apresentados.
Obs.: Essa teoria aplica-se tanto a atos vinculados como a atos
discricionrios. Mesmo que um ato administrativo discricionrio seja
motivado, ele no se torna vinculado, porque apenas a validade do ato
que fica vinculada ao motivo apresentado.
Obs.: Segundo essa teoria, devem ser anulados ou invalidados os atos
administrativos que, apesar de a lei expressamente dispensar a
motivao, o agente competente a faz com base em motivos falsos ou
inexistentes. Ex: Chefe exonera ocupante de cargo em comisso e
apresenta um motivo falso para a exonerao. Ainda que o cargo em
comisso seja de livre nomeao e exonerao, sem necessidade de
apresentao de motivos, essa exonerao ser invlida.
Obs.: Se pelo ao menos um dos motivos for condizente com a realidade,
o ato no dever ser invalidado por aplicao da teoria dos motivos
determinantes.
Obs.: Tanto a prpria administrao que praticou o ato como o Poder
Judicirio podem invalid-lo por aplicao da teoria dos motivos
determinantes.
Obs.: Se o motivos apresentados para a prtica de um ato administrativo
no forem os mais adequados, ele dever ser invalidado por aplicao da
teoria dos motivos determinantes.
Obs.: Essa teoria integra o plano da validade dos atos administrativos

Existncia

Validade

Eficcia
6) Formao, validade e presuno dos efeitos do ato

Existncia Validade Eficcia


Concluiu o ciclo ou Est de acordo Est apto a O ato administrativo ser:
etapas de sua com a lei? produzir todos os
formao? efeitos?
SIM SIM SIM Perfeito, vlido e eficaz.
Obs1
SIM SIM NO Perfeito, vlido e ineficaz.
Obs2
SIM NO SIM Perfeito, invlido e eficaz.
Obs3
SIM NO NO Perfeito, invlido, ineficaz.
NO ----- NO Imperfeito ou inexistente.

Obs1.: O ato com essas caractersticas possui exequibilidade e


exigibilidade, ou seja, a Administrao pode dar-lhe cumprimento e exigir
seu cumprimento na via judicial ou administrativa.

Obs2.: Com essas caractersticas, o ato tambm denominado


pendente, em razo de circunstncias que suspendem a eficcia do ato
administrativo. O ato ineficaz existe no mundo jurdico, mas no est
apto a produzir seus efeitos. Todo ato ineficaz perfeito, porque existe.
Circunstncias que suspendem a eficcia do ato administrativo:
Termo/termo inicial: o evento futuro e certo sem o qual o ato
no produz seus plenos efeitos.
Condio/condio suspensiva: o evento futuro e incerto sem
o qual o ato no produz seus plenos efeitos. Tambm so
condies de eficcia dos atos administrativos: a publicidade; a
autorizao; homologao; ratificao; aprovao; admisso;
visto ou referendo manifestados por uma autoridade superior
controladora.
Modo um encargo de natureza contra-prestacional que se
impe ao beneficirio do ato como requisito para a
continuidade de seus efeitos.

Obs3.: O ato invlido poder ser produzir efeitos em razo da presuno


de legitimidade do ato. Ou seja, enquanto no houver prova em
contrrio de que aquele ato invlido, ele ir produzir seus efeitos.
Todos os atos administrativos gozam de presuno de legitimidade.

V OBJETO OU CONTEDO

1) Conceito
aquilo que o ato administrativo dispe, impe ou determina sobre uma
situao, coisa ou pessoa.
Ex: o objeto da multa impor obrigao pecuniria de pagamento a uma
pessoa.
Ex: o objeto do ato de exonerao impor o desligamento do cargo ou
funo pblica.

2) Inobservncia ou vcio quanto ao objeto


Se o ato for praticado com inobservncia ou com vcio quanto ao objeto,
o ato nulo, portanto invlido, devendo ser anulado.
O vcio quanto ao objeto do ato no admite convalidao.

VI ATRIBUTOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

1) Conceito
Atributos so caractersticas que dos atos administrativos. So atributos
dos atos administrativos:
Presuno de legitimidade
Autoexecutoriedade
Imperatividade
Exigibilidade
Tipicidade

2) Presuno de legitimidade
a prerrogativa da administrao pblica segundo a qual todos os atos
administrativos presumem-se em conformidade com a lei e verdadeiros
at que se prove o contrrio. A presuno um desdobramento do
princpio da legalidade.
Da presuno decorre o fato de que a administrao no precisa
comprovar a validade de seus atos.
Decorrncias da presuno de legitimidade:
Os atos administrativos nascem prontos para produzir
imediatamente seus efeitos, ainda que seja arguida sua
ilegalidade. Ou seja, os atos administrativos possuem efeitos
imediatos. A produo imediata de efeitos dos atos
administrativos decorre da presuno de legitimidade, e no da
autoexecutoriedade.
Obs.: Os atos gozam de imediata operatividade.
Os atos administrativos possuem presuno de legitimidade
relativa (juris tantum), porque admite prova em contrrio.
Obs.: A presuno absoluta (juris et de jure) no admite prova
em contrrio.
A presuno de legitimidade acarreta a inverso do nus da
prova para o destinatrio do ato. O destinatrio que deve
comprovar que o ato no estava em conformidade com a lei.

3) Autoexecutoriedade
a prerrogativa segundo a qual a Administrao pode executar
diretamente (por seus prprios meios e agentes), os atos administrativos
praticados, independentemente de autorizao judicial.
Nem todo ato administrativo goza de autoexecutoriedade, como por
exemplo a multa (depende que o destinatrio cumpra a determinao de
pagamento da prestao pecuniria), a nomeao de servidor para cargo
pblico (depende que o destinatrio tome posse), alvar, licena.
Quando o interesse pblico tutelado ou protegido pela norma jurdica
estiver exposto a grave e iminente risco de leso, se necessrio for, e na
medida (proporcionalidade) da necessidade, haver autoexecutoriedade.
A autoexecutoriedade compreende a executoriedade e a exigibilidade.
Obs.: Se a questo utilizar apenas a expresso executoriedade, ser
sinnimo de autoexecutoriedade.

4) Imperatividade
Autoexecutoriedade uma ao concreta da Administrao, ou seja, a
prpria Administrao cumpre o que ela mesma ordenou. A
autoexecutoriedade no se confunde com a imperatividade, porque a
ltima a ordem na Administrao.
a prerrogativa que a administrao tem de impor, nos termos da lei,
obrigaes e deveres para os administrados com sua simples
manifestao unilateral de vontade, independentemente de autorizao
judicial ou de concordncia.
uma decorrncia do poder extroverso do Estado.
Nem todo ato administrativo goza de imperatividade.

5) Exigibilidade

6) Tipicidade
toda prerrogativa da Administrao segundo a qual toda vontade
destinada a produzir determinado efeito jurdico enquadra-se a uma
tipologia de ato administrativo. A tipicidade significa cumprir certas
disposies legais.
Assim, por exemplo, a vontade da Administrao destinada a imputar
obrigao de pagamento enquadra-se a uma tipologia especfica de ato
administrativo: a multa.
Obs.: A tipicidade s vlida para ato unilateral.

Vontade ---------- Multa --------- Efeito jurdico (Obrigao de pagamento)

VII CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

1) Conceito
Classificao separar objetos por semelhanas ou diferenas, sempre
com base em um critrio pr-definido.

2) Classificao quanto aos destinatrios


a) Atos administrativos gerais/normativos
So aqueles de natureza genrica e abstrata destinados a
produzir efeitos reiterados a uma coletividade indeterminada de
sujeitos que estejam ou venham ou se enquadrar na situao por
ele disciplinada. No momento em que o ato praticado, a
Administrao no consegue definir quem so e quantos so os
destinatrios. Ex: decreto, resoluo, regulamento, instruo
normativa, portaria.

b) Atos administrativos individuais/concretos


So aqueles destinados a produzir efeitos individualizados em
relao a pessoas determinadas. No momento em que o ato
praticado, a Administrao consegue definir quem so e quantos
so os destinatrios. Ex: nomeao, multa, exonerao.

3) Classificao quanto ao objeto


a) Atos administrativos de imprio
Destinam-se a fazer valer o interesse coletivo sobre o interesse
individual. Decorre do princpio da supremacia. So manifestaes
do ius imperii (poder de imprio do Estado). Ex: desapropriao,
demisso, embargo de obra, cassao de alvar, interdio de
estabelecimento, apreenso de mercadoria.

b) Atos administrativos de gesto


So aqueles em que a Administrao, ao manifestar sua vontade
para realizar o interesse pblico, tambm atende a um interesse
individual do destinatrio do ato. Ex: autorizao, permisso,
concesso, alvar, licena, expedio de passaporte, expedio
de porte de arma, expedio de habilitao para dirigir.

c) Atos administrativos de expediente


So aqueles que do mero impulso ou tramitao s rotinas
internas da Administrao, sem contedo decisrio. Ex: carimbar,
rubricar, numerar, autuar, etiquetar, apensar, protocolizar.

4) Classificao quanto ao contedo ou efeitos


a) Atos administrativos declaratrios
So aqueles destinados a comprovar direito ou situao jurdica
pr-existente. Esses atos no criam, no modificam nem
extinguem direitos ou situaes jurdicas. Ex: certides, atestados
e declaraes em geral.

b) Atos administrativos constitutivos


So aqueles destinados a criar, modificar ou extinguir situaes
jurdicas. Ex: nomeao, demisso, remoo, promoo.

5) Classificao quanto retratabilidade


a) Atos administrativos revogveis
So aqueles que podem ser retirados do mundo jurdico por mera
convenincia e oportunidade da Administrao pblica. Somente
os atos discricionrios admitem revogao, os atos vinculados
nunca podem ser revogados.

b) Atos administrativos irrevogveis


So aqueles que no podem ser retirados do mundo jurdico por
convenincia e oportunidade da Administrao pblica.
Importante! Ex: Atos vinculados; atos invlidos/ilegais; atos
exauridos/consumados; atos enunciativos/declaratrios; atos que
geram direito adquirido; atos de um procedimento em relao aos
quais j tenha ocorrido a precluso administrativa; atos
complexos; atos compostos.

6) Classificao quanto precariedade


a) Atos administrativos precrios
So aqueles que ao serem desfeitos a qualquer tempo por mera
convenincia da Administrao, no geram direito a indenizao
para o prejudicado. Ex: autorizao, permisso (art. 2 da Lei
9784), concesso de licena para tratar de interesses
particulares, remoo.

b) Atos administrativos no-precrios


So aqueles que se forem desfeitos a qualquer tempo por
convenincia da Administrao, geram direitos indenizatrios
para o prejudicado. Ex: concesso.
Obs.: Boa parte da doutrina e da jurisprudncia entende que a
autorizao e a permisso de uso de bens pblicos tornam-se no
precrios se forem dadas por prazo determinado, em razo do
princpio da segurana jurdica.

7) Classificao quanto formao ou manifestao de vontade


a) Atos administrativos simples
So aqueles que se formam pela manifestao de um nico rgo
ou autoridade. A regra no direito brasileiro so os atos simples.
Ex: advertncia, suspenso, demisso, multa.

b) Atos administrativos complexos


So aqueles que se formam ou se aperfeioam pela manifestao
de mais de um rgo. Ex: ato de admisso ou de aposentadoria
de pessoal (exceto cargo em comisso), porque se aperfeioa
pela manifestao inicial de um rgo ou entidade, somada
homologao e registro pelo TCU (art. 71, III, CF). considerado
ato complexo pela jurisprudncia do STJ, STF e do TCU.
Ex: Ato que se aperfeioa pela manifestao do Presidente da
Repblica, somada a visto, deferimento ou referendo por Ministro
de Estado.

c) Atos administrativos compostos


So aqueles que se formam ou se aperfeioam pela manifestao
de mais de um rgo, sendo uma vontade principal e a outra
instrumental para validar o ato. Ex: nomeao do Procurador-
Geral da Repblica ou qualquer outra nomeao que exija
indicao do Presidente da Repblica com aprovao por maioria
do Senado (salvo quando a indicao do Presidente da Repblica
for com base em lista trplice, porque ento o ato ser complexo).
Ex: declarao de inexigibilidade e de dispensa de licitao,
porque somente se aperfeioa por homologao ou ratificao da
autoridade superior do rgo ou entidade (art. 26, Lei 8666/93).
Obs.: Se existir hierarquia ou subordinao entre os rgos que se
manifestaram para formar o ato, tal ato ser composto.

VIII ESPCIES OU MODALIDADES DE ATOS ADMINISTRATIVOS

1) Normativos
Regulamentam a aplicao da lei.

2) Ordinatrios
Estruturam a prestao do servio.

3) Enunciativos

4) Negociais
Atendem os direitos individuais.

5) Punitivos
Aplicam punio.

IX TEORIA DA INVALIDAO OU ANULAO DOS ATOS


ADMINISTRATIVOS (EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS)

1) Causas de extino dos atos administrativos


a) Normal ou natural:
Consumao ou exaurimento de todos os seus efeitos.
Desaparecimento da coisa ou pessoa sobre a qual recaem os
efeitos dos atos.
Advento do termo ou trmino do prazo previsto no prprio
contrato.

b) Provocada pelo administrado destinatrio do ato Se o


destinatrio do ato renunciar aos efeitos ou benefcios do ato, isso
acarretar sua extino.

c) Promovida pela prpria Administrao Pblica A Administrao


pode anular ou invalidar um ato por meio de um segundo ato,
consistente na anulao, revogao, cassao, caducidade ou
encampao.

Anulao ou invalidao
Ato 1 Ato 2 - Anulao,
revogao
cassao,
caducidade ou
encampao.

Aspectos Anulao Revogao


distintivos
Competncia Administrao ou Judicirio Obs1 Administrao Obs3
e Obs2
Objeto Ato invlido/ilegal Vinculado Ato vlido/legal
ou discricionrio Obs4 discricionrio
Obs5
Motivo Ilegalidade/irregularidade/ilegiti Inconvenincia e
midade Inoportunidade superveniente
Liberdade da Poder-dever (obrigatria) Obs6 Poder (facultativa) Obs7
Administrao
Efeitos Ex tunc (retroage) Obs9 Ex nunc (no retroage)
Alcance Total (ou integral) Total ou parcial
Repristinao No h No h
Direito adquirido No h H
Obs10

Obs1.: O prprio rgo ou entidade que praticou o ato pode anul-lo de


ofcio ou a requerimento do interessado, por aplicao do princpio da
autotutela ou autocontrole (art. 53 da Lei 9784/99 e Smulas 346 e 473 do
STF). A Administrao decai do direito de anular seus prprios atos ilegais,
que produzam efeitos favorveis aos administrados em 5 anos contados da
data do ato, salvo quando a ilegalidade resultar de m f do beneficirio do
ato, caso em que o direito da Administrao anular no decai nunca (art. 54
da Lei 9784/99). Caso ocorra a decadncia, estar configurada a
convalidao tcita.
Obs2.: O Poder Judicirio somente pode rever e anular atos de outro Poder
se for provocado mediante ao judicial, em razo do princpio da inrcia.
Obs3.: Como exceo regra, o Poder Judicirio pode revogar seus prprios
atos administrativos.
Obs4.: No possvel anular ato vlido.
Obs5.: No possvel revogar ato vinculado. Um ato vlido e vinculado no
pode ser retirado do mundo jurdico, nem mesmo se houver supremacia do
interesse pblico, j que no possvel anul-lo ou revog-lo.
Obs6.: Constatada a ilegalidade, a anulao obrigatria. O ato de anulao
tem natureza vinculada.
Obs7.: Constatada a inconvenincia ou inopotunidade superveniente do ato,
a revogao facultativa. O ato de revogao tem natureza discricionria.
Obs8.: Ato de revogao pode ser anulado, porque ato de revogao
discricionrio, e ato discricionrio pode ser anulado. Mas ato de anulao
no pode ser revogado, porque o ato de anulao sempre vinculado, e ato
vinculado no pode ser revogado.
Obs9.: Excees aos efeitos retroativos:
No retroage para acarretar enriquecimento ilcito ou sem causa da
Administrao. Ex: mesmo que um servidor tenha assumido o cargo
mediante fraude, no dever devolver a remunerao recebida
durante o tempo em que trabalhou, caso contrrio a Administrao
ter se enriquecido ilicitamente.
Tambm no retroage para prejudicar terceiros de boa f.
Tambm no retroage para desfazer efeitos, que se forem desfeitos,
causaro prejuzos ainda maiores para a Administrao.

Obs10.: Direito adquirido o direito subjetivo que j ingressou no


patrimnio jurdico de um sujeito, por ter preenchido todos os requisitos
legais para tanto, mas ainda no foi exercido ou gozado.

X CONVALIDAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

1) Conceito
a prtica de atos administrativos para sanar ou corrigir vcio sanvel de
um ato anterior.
A competncia e a forma admitem convalidao, mas a finalidade, o
motivo e o objeto no admitem convalidao. A convalidao de um ato
administrativo pode ser feita por manifestao tanto da prpria
Administrao como do administrado.
Obs.: Apenas alguns vcios na competncia e na forma do ato admitem
convalidao.
Obs.: O ato de covalidao tem natureza discricionria, a Administrao
no est obrigada a convalidar, mas se no o fizer, dever anular o ato,
pois ele possui vcio.
Obs.: O ato de convalidao possui efeitos ex tunc, ou seja, retroage
data da prtica do ato, para desde ento convalidar seus efeitos.
Obs.: Os efeitos do ato convalidado sero mantidos ou preservados.

2) Ato nulo Ato anulvel


Ato nulo aquele que possui vcio insanvel, incorrigvel, e portanto no
admite convalidao (nulidade absoluta). Ato anulvel aquele que
possui vcio sanvel ou corrigvel, e portanto admite convalidao
(nulidade relativa).
Obs.: Em regra, o ato nulo no admite convalidao, mas aps 5 anos
contados da data do ato decai o direito da Administrao de anular o ato.
Assim, aps 5 anos o ato nulo pode ser convalidado tacitamente.

3) Formas de convalidao dos atos administrativos


a) Por confirmao
Ocorre quando a correo ou supresso do vcio sanvel de um
ato feita por um rgo ou autoridade hierarquicamente superior
a quem praticou o ato administrativo. Por essa forma de
convalidao, podem ser corrigidos vcios na competncia ou na
forma do ato.

b) Por ratificao
Ocorre quando o mesmo rgo ou autoridade que praticou o ato
corrige vcio sanvel dele. Por essa forma de convalidao, podem
ser corrigidos apenas vcios na forma do ato.

c) Por saneamento
Ocorre quando necessria e imprescindvel a manifestao do
particular interessado para suprir ou sanar vcio sanvel de um
ato. Por essa forma de convalidao, podem ser corrigidos apenas
vcios na forma do ato. Ex: servidor entra em exerccio sem ter
tomado posse do cargo. Nesse caso, o vcio do ato de investidura
deve ser sanado pelo prprio servidor, que deve tomar posse do
cargo.

4) Convalidao Converso
A covalidao mantm o ato e seus efeitos, e utilizada para sanar
apenas vcio sanvel. Assim, os dois atos so mantidos no mundo
jurdico: o ato convalidado e o ato de convalidao. Na converso um ato
trocado por outro, de modo que os efeitos do ato so trocados. Mas a
converso s possvel se os requisitos do ato que ser trocado j
estavam presentes. Assim, apenas um ato permanecer no mundo
jurdico: o ato convertido.

CAPTULO VII

PODERES ADMINISTRATIVOS

I PODERES ADMINISTRATIVOS

1) Conceito
So as prerrogativas administrativas conferidas por lei Administrao
para fazer valer os interesses coletivos sobre os individuais. O poder
administrativo um poder-dever.

PODER DEVER

Prerrogativas Cumprir a finalidade ou


interesse pblico
Meio-fim

Todo e qualquer poder administrativo s existe e s pode ser exercido


nos exatos limites de cumprir um fim pblico. Assim, conclui-se que os
poderes so instrumentais em relao aos deveres, a lgica de um
meio para um fim.
Obs.: Os poderes administrativos no possuem fins em si mesmos, so
meramente instrumentais. Portanto, os poderes administrativos so
limitados ou condicionados.

2) Uso do poder
Os poderes administrativos somente podem ser exercidos nos exatos
limites e finalidades previstos em lei.

3) Deveres decorrentes dos poderes administrativos


Todo aquele investido numa funo do Estado tem poderes
administrativos que lhe impem os seguintes deveres:
Dever de agir significa que os agentes pblicos esto obrigados
a atuar sempre que estiverem presentes os motivos legais para
tanto.
Dever de eficincia significa que alm de agir, os agentes
pblicos devem buscar os meios mais adequados melhor
realizao dos fins pblicos.
Dever de probidade significa que alm de cumprir a lei, os
agentes pblicos devem observar padres ticos e morais de
conduta.
Dever de prestar contas significa que todo aquele investido
numa funo do Estado deve divulgar e dar transparncia ao
contedo de seus atos, assim como submet-los ao controle
interno e externo da Administrao.

4) Abuso de poder
qualquer exerccio de um poder administrativo que extrapole ou
exorbite os limites e finalidades previstos em lei.
So formas de abuso de poder:
Excesso de poder Ocorre quando o rgo ou autoridade
competente atua praticando ato, exorbitando ou extrapolando os
limites do poder que tem. Em regra, o excesso de poder um vcio
na competncia do ato, mas pode ocorrer casos em que o excesso
de poder tambm um vcio no objeto do ato, quando o objeto do
ato (soluo apresentada para o caso) for manifestadamente
desproporcional e desarrazoado. Ex: imploso de um prdio que
tem a antena muito alta na rea do aeroporto. Nesse caso, no h
vcio na competncia, mas no objeto do ato, porque a
determinao de imploso do prdio foi desproporcional
finalidade de diminuir a antena do prdio.
Desvio de finalidade/desvio de poder Ocorre quando a
autoridade competente atua nos exatos limites do poder que tem,
mas busca alcanar finalidade diversa do interesse pblico. Ex:
remoo de ofcio de um servidor a ttulo de punio, retaliao.

Excesso de poder
Abuso de poder
Desvio de finalidade/desvio de poder

Obs.: A omisso tambm configura hiptese de abuso de poder, se o


agente ou autoridade tinha o dever de agir, teve condies para faz-lo,
mas no o fez. O poder no para uso aleatrio, mesmo quando ele
discricionrio, porque no poder discricionrio o agente pode escolher
como fazer, mas no pode escolher entre fazer ou no fazer, j que o
poder da Administrao um poder-dever.
Obs.: O abuso de poder pressupe investidura legtima do agente no
cargo. Se a pessoa investiu-se ilegalmente no cargo, h usurpao de
funo pblica, de modo que suas aes no iro configurar abuso de
poder, j que o abuso pressupe investidura legtima.

II ESPCIES DE PODERES ADMINISTRATIVOS

1) Poder de polcia administrativa


a prerrogativa administrativa que a Administrao tem de restringir ou
limitar atividades particulares em benefcio do interesse coletivo.

4.1) Fundamento do poder de polcia administrativa


uma decorrncia da supremacia geral do Estado.

4.2) Natureza do poder de polcia administrativa:


a) Natureza preventiva consiste em evitar ou impedir atividades
particulares ou uso de bens privados que causem leso ou
exponham a risco de leso o interesse coletivo.
b) Natureza repressiva consistem em interromper ou fazer cessar
atividades particulares ou uso de bens privados que estejam
causando leso ou expondo a risco de leso o interesse coletivo.

4.3) Manifestao do poder de polcia


O poder de polcia manifesta-se pelas seguintes atividades:
a) Legislao

b) Consentimento
Em determinadas hipteses, o preenchimento de determinados
requisitos pelo administrado fazem com que a Administrao d
consentimento quela atividade (ex: habite-se, alvar de
funcionamento, etc.). H de se ressaltar que se o administrado
no preenche os requisitos legais para receber autorizao da
Administrao, mas mesmo assim exerce a atividade, a omisso
da Administrao no gera direito lquido e certo ao Administrado
para obter a autorizao.

c) Fiscalizao
Consiste em verificar o cumprimento ou observncia das
proibies ou restries a atividades particulares ou uso de bens
privados decorrentes do poder de polcia. Ex: vistoria, inspeo,
auditoria, aferio, blitz.

d) Sano
Consiste na aplicao de penalidades ou imposio de medidas
interruptivas em razo de atividades particulares ou uso de bens
privados que estejam causando leses ou expondo a risco de
leses o interesse coletivo. Ex: multa, embargo de obra,
interdio de estabelecimento, cassao de alvar, apreenso de
mercadoria, ordem de demolio ou imploso.
Obs.: As atividades de legislao, consentimento e fiscalizao
tm natureza preventiva. A atividade de sano tem natureza
repressiva.

4.4) Atributos do poder de polcia:


a) Coercibilidade
Significa que o poder de polcia exercido de forma impositiva ou
cogente, isto , os administrados devem se submeter aos atos e
medidas de polcia administrativa praticados. Caso haja recusa, a
Administrao pode se valer do uso da fora pblica para exerc-
lo, ou seja, no precisa de ordem judicial para exercer as
atividades de poder de polcia.

b) Autoexecutoriedade
a prerrogativa que a Administrao tem de executar
diretamente, por seus prprios meios e agentes, os atos e
medidas de polcia administrativa praticados, independentemente
de autorizao judicial.

c) Discricionariedade
a prerrogativa segundo a qual a Administrao pode realizar um
juzo de convenincia e oportunidade para ponderar os motivos e
escolher a medida de polcia mais adequada ao caso concreto.
Obs.: Quando a lei expressamente determina a medida de polcia
administrativa a ser aplicada ao caso concreto, no haver
discricionariedade no exerccio do poder de polcia.

4.5) Limites ao exerccio do poder de polcia:


a) Observncia dos direitos fundamentais possvel restringir ou
limitar direitos fundamentais mediante o exerccio do poder de
polcia, desde que sejam observados os requisitos e condies
constitucionais.
b) Observncia dos princpios constitucionais da razoabilidade e da
proporcionalidade
c) Observncia de outros limites legais

4.6) O poder de polcia incide sobre:


a) Bens
b) Direitos
c) Atividades
d) Liberdades (exceto de locomoo) vedada a priso mediante o
exerccio do poder de polcia.

4.7) Delegao do poder de polcia No se admite a delegao do poder


de polcia, especialmente a particular.
Obs.: Conforme jurisprudncia do STJ, as atividades de consentimento e
fiscalizao inerentes ao poder de polcia podem ser delegadas a
empresas pblicas e sociedades de economia mista, desde que sejam
prestadoras de servio pblico.
Obs.: Prevalece na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que
excepcionalmente a atividade de fiscalizao inerente ao poder de
polcia pode ser delegada a determinados particulares delegatrios de
servios pblicos. Ex: comandantes de aeronaves e capites de
embarcaes.

4.8) Poder de polcia polcia judiciria

Poder de Polcia Polcia Judiciria


Finalidade Restringir ou limitar atividades Consiste em investigar e apurar
particulares em benefcio do indcios de autoria e materialidade
interesse coletivo. de supostos crimes.
Objeto Ilcito administrativo Ilcito criminal
Competn Qualquer rgo ou autarquia que, A polcia civil dos estados e a
cia no exerccio de suas atribuies polcia federal tm competncia
tenha de restringir ou limitar para exercer a polcia judiciria.
atividades particulares em
benefcio do interesse coletivo.
Natureza Preventiva e repressiva Repressiva

2) Poder Hierrquico
a prerrogativa que a Administrao tem de organizar, estruturar,
escalonar e dispor sobre o funcionamento de sua atividade
administrativa, o exerccio das competncias e a conduta dos agentes.
Alm disso permite das ordens e rever, revisar, controlar, fiscalizar,
revogar, anular e convalidar seus prprios atos, assim como delegar e
avocar competncias.
Compreende as relaes funcionais de:
a) Subordinao (relaes verticais) Permite exercer o poder de
direo para orientar as esferas administrativas inferiores,
mediante atos concretos ou normativos de carter abstrato.
b) Coordenao (relaes horizontais)

Obs.: A principal decorrncia do poder hierrquico a delegao e


avocao de competncias.
Obs.: O delegado deve atuar observando limites e finalidades previstas
na delegao.
Obs.: A delegao pode ser feita a rgo ou autoridade subordinada ou
de mesma hierarquia que o delegante. Nesse caso, os dois respondem.
Obs.: O delegante no responde pelos atos praticados pelo delegado,
salvo quando a lei expressamente proibir a delegao ou quando o
delegante homologar ou ratificar o ato praticado pelo delegado. Nesse
caso, os dois respondem.

3) Poder Disciplinar
a prerrogativa que a Administrao tem de apurar e punir as infraes
disciplinares cometidas por:
a) Servidor pblico (pressupe hierarquia) O exerccio do poder
disciplinar discricionrio apenas no tocante dosimetria da
penalidade, se a lei permitir. O exerccio nunca ser discricionrio
em relao a instaurar ou no o procedimento disciplinar, e nunca
entre punir ou no punir.
b) Particulares que por ato ou contrato administrativo passaram a se
submeter disciplina interna da Administrao. So eles:
Particulares contratados pela administrao (art. 87
da Lei 8666/93).
Entidades do terceiro setor em cooperao com a
administrao.
Alunos matriculados em instituies de ensino
pblico.
Pacientes internados em hospitais pblicos.
Delegatrios de servios pblicos Concessionrios,
permissionrios e autorizados.

4) Poder Regulamentar
a prerrogativa que a Administrao tem (especialmente o Poder
Executivo) de detalhar e esclarecer a aplicao e interpretao de uma
lei, mediante a edio de atos normativos secundrios.

CF
Atos
Primrios (lei)

Atos secundrios

4.1) Limite ao exerccio do poder regulamentar


Ao exercer o poder regulamentar, vedado inovar no ordenamento
jurdico, por aplicao do princpio da legalidade e da reserva legal.

4.2) Decreto autnomo


o decreto regulamentar editado pelo chefe do Poder Executivo que
inova no ordenamento jurdico revelia de uma lei. A CF/88 no admite
decreto autnomo, exceto nas seguintes hipteses:
Art. 84, VI, a, CF Para organizar e estruturar a administrao
pblica, desde que no acarrete aumento de despesa
oramentria ou criao e extino de rgo pblico.
Art. 84, VI, b, CF Para extinguir cargos e funes pblicas,
quando vagos.

Obs.: Fundamentos constitucionais da vedao ao decreto autnomo


art. 5, II; art. 84, IV; art. 49, V da CF e art. 25 da ADCT.

5) Poder Vinculado
a prerrogativa que a Administrao tem de praticar determinado ato
administrativo, mas tambm a obrigao de faz-lo. O poder vinculado
sempre praticado por meio de ato vinculado, portanto no h
discricionariedade.

6) Poder Discricionrio
a prerrogativa que a Administrao tem de agir, mas no est obrigada
a faz-lo de determinado modo e em determinado momento, porque a lei
autoriza um juzo de convenincia e oportunidade para ponderar os
motivos e escolher a soluo mais adequada ao caso concreto.
Obs.: Parte da doutrina entende que vinculado e discricionrio no so
espcies de poderes administrativos, porque so na verdade formas ou
maneiras obrigatrias ou facultativas de exercer os poderes
administrativos.

CAPTULO VIII
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO

1) Conceito
Tambm denominada responsabilidade extracontratual do Estado, a
responsabilidade civil do Estado a imputao ao Estado da obrigao
de indenizar ou reparar o dano ou prejuzo causado a um terceiro por
conduta comissiva ou omissiva, lcita ou ilcita de um de seus agentes,
no exerccio de sua funo.

CONDUTA DO AGENTE + DANO + NEXO CAUSAL = DEVER DE


INDENIZAR DO ESTADO

2) Teorias sobre a responsabilidade civil do Estado


a) Teoria da irresponsabilidade civil absoluta do Estado
Segundo essa teoria, o estado no poderia ser responsabilizado
civilmente pelos danos causados a terceiros por seus agentes. Essa
teoria uma decorrncia do sistema absolutista, e vigorou at o final
do sculo XIX.

b) Teoria da responsabilidade civil subjetiva do Estado


Essa teoria surgiu em 1827, e fixou o entendimento de que o Estado
tambm se submete ordem jurdica instaurada, de modo que
tambm pode ser responsabilizado pelos danos que causar a
terceiros.
Ainda segundo essa teoria, a responsabilidade do Estado era
subjetiva, de modo que dependia da existncia de uma conduta, um
dano, nexo causal entre a conduta e o dano e dolo ou culpa do
agente.
Em caso de dano decorrente de omisso, essa teoria defendia a
responsabilidade subjetiva do Estado fundada na culpa annima. Ou
seja, no era possvel identificar qual agente do Estado foi omisso,
mas era possvel dizer que essa pessoa agiu com culpa, de modo que
o Estado deveria indenizar.

c) Teoria da responsabilidade civil objetiva do Estado


Fundada na teoria do risco administrativo, essa teoria passou a exigir,
como requisitos para a responsabilizao do Estado, apenas a
presena de uma conduta, um dano e um nexo causal entre a
conduta e o dano.

Absolutismo Estado de Direito

Norma Hipottica Fundamental

REI Constituio Federal

Ordem Estado
Jurdica e Cidados
Coletividade

3) Responsabilidade do Estado adotada na CF/88 (art. 37, 6, CF)


A CF/88 adotou a teoria da responsabilidade civil objetiva do Estado
fundada na teoria do risco administrativo.

3.1) Entes do Estado que respondem subjetivamente:


a) Pessoas jurdicas de direito pblico;
b) Pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios pblicos;
Empresas pblicas e sociedades de economia mista
prestadoras de servio pblico;
Fundaes pblicas de direito privado;
Entidades do terceiro setor em m cooperao com o Estado;
Delegatrios de servios pblicos (Concessionrios,
permissionrios e autorizados).

3.2) Causas de excluso da responsabilidade civil do Estado


a) Culpa exclusiva da vtima
Quando a conduta da vtima bastou, por si s, para a ocorrncia do
dano, no h nexo de causalidade entre a conduta do agente e o
dano causado, de modo que no h responsabilidade do Estado. Ex:
pessoa pula na frente de uma viatura da polcia e atropelada. A
conduta da vtima, de pular na frente do carro, bastou por si s para a
ocorrncia do dano.
Obs.: Culpa concorrente da vtima Quando a conduta da vtima
contribui para a ocorrncia do dano, h culpa concorrente. Ou seja,
quando a conduta da vtima e do agente foram necessrias para a
ocorrncia do dano h culpa concorrente. A culpa concorrente atenua
a responsabilidade do Estado, mas no a exclui.

b) Culpa exclusiva de terceiro


A culpa exclusiva de terceiro exclui a responsabilizao do Estado,
quem dever responder o terceiro que causou o dano.
Obs.: Culpa concorrente do terceiro Quando a conduta do terceiro
contribui para a ocorrncia do dano, h culpa concorrente. A culpa
concorrente atenua a responsabilidade do Estado, mas no a exclui.

c) Caso fortuito ou fora maior


Caso fortuito um evento causado pelo homem, enquanto fora
maior um evento causado pela natureza.
Obs.: No caso de dano causado a presidirio ou a quem esteja sob a
guarda ou custdia do Estado no se aplica nenhuma das causas de
excluso da responsabilidade civil do Estado, conforme jurisprudncia
predominante do STJ e do STF. Essa orientao fundamenta-se na
teoria do risco administrativo exarcebada.
Ex: chacina em escola pblica. O Estado ser responsabilizado de
qualquer forma, mesmo que a culpa tenha sido exclusiva de terceiro.

3.3) Responsabilidade civil do Estado por dano decorrente de omisso


Prevalece na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que no
caso de dano decorrente de omisso a responsabilidade civil do Estado
ser na forma subjetiva, ou seja, a vtima dever demonstrar que o
Estado tinha condies de agir, mas no o fez. Ex: dano decorrente de
assalto ou roubo a nibus, metr, trem, embarcaes; dano decorrente
de feitos ou buracos em via pblica; dano decorrente de crimes
cometidos por presos foragidos ou em liberdade; dano decorrente de
alagamentos e inundaes por falha ou falta do servio de captao ou
drenagem de guas pluviais.

3.4) Responsabilidade civil do Estado por dano na prestao de servio


por particular.
Os particulares prestadores de servio respondem civilmente na forma
objetiva por danos decorrentes da prestao de servios, causados a
usurios ou no usurios. (RE 591874/2009 STF).

3.5) Responsabilidade civil objetiva fundada na teoria do risco integral


Basta comprovar a ocorrncia de dano, no necessrio comprovar que
houve conduta do poder pblico ou nexo de causalidade entre a conduta
e o dano. Nesse caso, no admitida a excluso da responsabilidade
civil do Estado.
Obs.: Parte da doutrina entende que a responsabilidade civil do Estado
por dano decorrente de atividade radioativa ou nuclear com base na
teoria do risco integral (art. 21, XXIII, d, CF). Entretanto, prevalece o
entendimento de que a Constituio Federal brasileira no adotou a
teoria do risco integral (entendimento do STF), apenas a teoria do risco
administrativo exarcebada.

3.6) Responsabilidade civil do Estado por dano decorrente de deciso


judicial
O Estado pode ser responsabilizado por dano decorrente de deciso
judicial apenas nas seguintes hipteses:
a) Dano decorrente de priso alm do tempo ou erro na condenao
criminal. (art. 5, LXXXV, CF). Essa responsabilidade objetiva.
Obs.: O Estado no ser responsabilizado por deciso que determinou
a priso preventiva de uma pessoa que foi posteriormente absolvida,
exceto se essa priso ultrapassou o tempo legal.
b) Dano decorrente de deciso judicial proferida com dolo, culpa ou erro
grosseiro do juiz.

3.7) Responsabilidade civil do Estado por dano decorrente de ato


legislativo
Em regra, o Estado no responde por dano decorrente de ato legislativo,
exceto nas seguintes hipteses:
a) Dano decorrente de lei declarada inconstitucional.
b) Dano decorrente de lei de efeito concreto. Ex: lei que declara uma
rea particular como rea de proteo ambiental. A simples edio da
lei causa um dano ao proprietrio, pois aquela rea perde o valor
econmico.

4) Ao regressiva
a ao que o Estado tem contra o agente causador do dano para
reaver dele aquilo que teve de indenizar vtima.
So requisitos da ao regressiva:
a) O Estado j ter sido condenado, com trnsito em julgado, a indenizar
a vtima, ou j ter reconhecido administrativamente o dbito.
b) O Estado tem que comprovar que o agente causador do dano atuou
com dolo ou culpa ao causar o dano.

Responsabilidade civil objetiva

Estado Vtima

Ao regressiva
Culpa/dolo Dano
Agente
Obs.: A vtima do dano no pode ingressar com ao de indenizao
diretamente contra o agente causador nem simultaneamente contra
ele e o Estado (RE 327904/STF).
Obs.: O Estado no pode realizar a denunciao lide em relao ao
agente causador do dano, ao contrrio do Direito Civil, em que a
parte deve denunciar lide para posteriormente entrar com a ao
regressiva. Entretanto, a jurisprudncia do STJ entende que a
denunciao lide facultativa quando houver discusso subjetiva
no processo, como por exemplo, se o Estado se arguir culpa exclusiva
da vtima.
Obs.: Prescreve em cinco anos o direito que a vtima tem de ajuizar a
ao de indenizao contra o Estado.
Obs.: A ao regressiva tambm prescreve em cinco anos, a contar
do trnsito em julgado da condenao do Estado, segundo
jurisprudncia do STJ.
Obs.: O regresso do Estado contra o agente pode se dar na via judicial
ou na via administrativa (art. 46 da Lei 8112), sendo que os
descontos em folha de pagamento na via administrativa para
ressarcir o prejuzo dependem de concordncia do agente, em
parcelas de no mnimo 10% da remunerao bruta, conforme
jurisprudncia do STJ.

5) Reparao de danos
o pagamento pecunirio feito vtima para repor os prejuzos materiais
ou recompensar pelos danos morais e estticos.

5.1) Espcies de danos:


a) Material
Dano emergente aquilo que foi suprimido ou destrudo do
patrimnio da vtima, em razo da conduta danosa.
Lucro cessante aquilo que a vtima razoavelmente deixou de
auferir em razo da conduta danosa.

b) Moral
o sofrimento fsico ou psquico suportado pela vtima da conduta
danosa. Assim como a angstia, a frustrao, o desvalor moral, o
prejuzo ao carter, honra, imagem e reputao da vtima.
Em caso de dano moral, o juiz ir arbitrar um valor pecunirio de
recompensa com base nos seguintes fatores: gravidade da conduta,
intensidade do dano, capacidade econmica da vtima, capacidade
econmica do autor da conduta e finalidade punitiva da condenao
pecuniria para produzir o efeito inibitrio, individual (direto) e geral.

c) Esttico
a supresso ou mutilao de membros ou caractersticas fsicas
estticas do corpo da vtima.
Em caso de dano esttico, o juiz ir arbitrar um valor pecunirio de
recompensa com base nos seguintes fatores: gravidade da conduta,
intensidade do dano, capacidade econmica da vtima, capacidade
econmica do autor da conduta e finalidade punitiva da condenao
pecuniria para produzir o efeito inibitrio, individual (direto) e geral.
Obs.: Dano imagem uma espcie de dano moral, e no se
confunde com dano esttico.
Obs.: Admite-se a cumulao de danos materiais, morais e estticos
em razo de uma nica conduta (Smulas 37 e 387 do STJ).

5.1) Dano indenizvel


Para ser considerado indenizvel, o dano material, moral e esttico
necessariamente deve preencher os seguintes requisitos:
a) Dano jurdico
Consiste num ilcito jurdico ou violao ao ordenamento jurdico que
tutelava ou protegia a vtima contra eventual dano material, moral e
esttico.
Ou seja, para ser indenizvel, o dano deve decorrer de um ato ilcito.

b) Dano certo
aquele que atinge um bem ou interesse jurdico determinado ou
determinvel. Se no possvel determinar o bem que foi atingido, o
dano no poder ser indenizvel.

c) Dano especial
qualquer prejuzo ou leso superior aos transtornos e nus normais
daquela atividade ou situao. Ou seja, se o dano causado for um
mero aborrecimento cotidiano, no ser indenizvel. Conforme
jurisprudncia do STJ, meros transtornos ou dissabores da vida
cotidiana no acarreta danos morais.

CAPTULO IX
CONTROLE DA ADMINISTRAO

1) Conceito
a atividade desempenhada pelo Estado para rever, revisar e anular os
atos ilegais, revogar os inconvenientes e inoportunos e convalidar os que
tenham vcio sanvel.
O controle da Administrao uma atividade decorrente do princpio do
autocontrole ou autotutela.

2) Fundamentos
Smula 346 e 473 do STF, artigo 53 da Lei 9784/99.

3) Objeto do controle
a) Legalidade/legitimidade dos atos
Controle de legalidade verificar a conformidade do ato com as leis e
com os princpios.

b) Mrito administrativo
a verificao da convenincia e oportunidade dos atos
discricionrios.
4) Tipos de controle
a) Controle interno
aquele realizado no mbito de um mesmo poder do Estado, ainda
que entre rgos ou autoridades distintas.
Ex: controle feito pela CGU, controle pelas Corregedorias das Polcias,
controle por Comisso de tica e Disciplina, controle pelo CNJ e CNMP.

b) Controle externo
o controle realizado por um dos poderes do Estado em relao a
atos praticados por outro poder.
Ex: controle que o Ministrio Pblico faz sobre a atividade policial,
controle do Congresso sobre os atos normativos do Presidente,
sano e veto do Presidente, impeachment, controle feito pelos
Tribunais de Contas, a no ser que o controle seja sobre suas prprias
contas.

5) Momentos do controle
a) Controle prvio
aquele realizado antes do incio da produo de efeitos pelo ato
administrativo.

b) Controle concomitante
aquele realizado durante o ciclo ou etapas de elaborao do ato
administrativo.

c) Controle posterior
aquele realizado aps o incio da produo de efeitos pelo ato
administrativo.
6) Espcies de controle da Administrao
6.1) Controle promovido pela Administrao de ofcio
o controle realizado pelo prprio rgo ou entidade que praticou o ato
por iniciativa prpria. Esse controle feito por uma das seguintes
formas:

a) Fiscalizao hierrquica
o controle direto que o respectivo rgo, Ministrio supervisor ou
entidade da Administrao indireta realiza sobre os atos internos de
seus subordinados.
Ex: controle que o Ministrio do Meio Ambiente faz sobre atos de
seus rgos internos.
Esse controle pressupe hierarquia ou subordinao entre contralado
e controlador.
Nesse controle, o controlador pode anular, revogar ou convalidar
diretamente os atos do controlado.

b) Superviso superior/superviso ministerial


o controle finalstico ou indireto que o respectivo Ministrio
supervisor realiza sobre os atos das entidades da Administrao
indireta a ele vinculadas. Tambm denominado tutela.
Ex: controle que o Ministrio do Meio Ambiente faz sobre o IBAMA,
que uma entidade a ela vinculada.
Esse controle no pressupe hierarquia ou subordinao entre
controlado e controlador.
Nesse controle, o controlador no pode anular, revogar ou convalidar
diretamente o ato do controlado.
Esse controle tpico do Poder Executivo.

6.2) Controle promovido pela Administrao mediante provocao do


interessado
o controle realizado pelo prprio rgo ou autoridade mediante
requerimento ou provocao do interessado, por uma das seguintes
formas:

a) Direito de petio (art. 5, XXXIV, CF)


o direito a todos assegurado de requerer Administrao o
controle de ilegalidade ou abuso de poder, independentemente do
abuso ou ilegalidade estar amparado por outra medida jurdica. O
direito de petio independe do pagamento de taxa.

b) Pedido de reconsiderao
o meio administrativo adequado para se requerer ao mesmo rgo
ou autoridade que praticou o ato ou deciso seu controle.

c) Recurso administrativo (art. 2, pargrafo nico, XV da Lei 9784)


o meio administrativo adequado para se requerer a um rgo ou
autoridade hierarquicamente superior ao reexame de uma questo j
decidida por um subordinado.

d) Reclamao administrativa
o meio administrativo adequado para se requerer o controle de um
servio pblico que no esteja sendo prestado adequadamente.

6.3) Controle promovido pelo Poder Legislativo


o controle externo que o Poder Legislativo realiza sobre atos de outro
poder pelas seguintes formas:
a) CPI e CPMI
b) Convocao de autoridades para prestar esclarecimentos sobre
assuntos de sua competncia. Quando essa convocao recai sobre
Ministro de Estado, a recusa da prestao de prestao de
esclarecimentos pode acarretar crime de responsabilidade.
c) Requisio de documentos e informaes a rgos e autoridades.
d) Controle externo de natureza patrimonial, oramentria, financeira,
operacional, contbil da gesto pblica com auxlio do TCU (art. 70 e
71 da CF).
e) Sustao dos efeitos dos atos regulamentares do chefe do Poder
Executivo que exorbitarem os limites da regulamentao ou da
delegao (art. 49, V, CF).
Obs.: Em nenhuma hiptese o Poder Legislativo pode anular ou
revogar ato de outro poder, pode apenas sustar seus efeitos.
f) Tomada de contas do Presidente da Repblica se ele no as prestar
anualmente no prazo de at 60 dias contados da data do incio da
respectiva sesso legislativa.
g) Autorizao prvia ao Presidente da Repblica para decretar Estado
de Stio (art. 137, CF).

6.4) Controle da gesto pblica realizada pelo TCU


Cuida-se de um controle externo, que pode ser de ofcio, por denncia
(desde que no seja annima) ou por representao do interessado.
As decises do TCU, ainda que do Plenrio, podem ser impugnadas
perante o Poder Judicirio (Mandado de Segurana contra a deciso
dever ser impetrado no STF, mas ao ordinria poder ser impetrado
na primeira instncia da Justia Federal).
O TCU tem competncia para declarar a nulidade de atos e contratos
administrativos de outro poder, mas no poder anul-los.
Em relao aos atos administrativos, o TCU tem poderes para sustar os
efeitos dos atos administrativos invlidos ou ilegais, e apenas
recomendar ao rgo ou autoridade competente que os anule.
No tocante aos contratos administrativos que julgar ilegais, o TCU dever
solicitar ao Congresso Nacional que suste seus efeitos (art. 71, 2, CF).
Se o Congresso no sustar os efeitos no prazo de 90 dias, o Plenrio do
TCU deliberar a respeito e poder decidir pela sustao dos efeitos do
contrato.
O TCU tem competncia para aplicar multa aos gestores e
administradores que tiverem suas contas julgadas irregulares. Essa
multa tem natureza de ttulo executivo extrajudicial, cuja execuo
promovida pela AGU, e no pelo Ministrio Pblico junto ao TCU, nem
mesmo de forma substitutiva.
Obs.: Conforme jurisprudncia do STF, so assegurados o contraditrio e
a ampla defesa nos processos perante o TCU, salvo quando se tratar de
concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso, levada a registro
perante o TCU (Smula Vinculante 3).
Obs.: Ao realizar o controle externo da gesto pblica, o TCU no tem
competncia para anular ou revogar atos e contratos administrativos.

6.5) Controle promovido pelo Judicirio


O Poder Judicirio somente pode rever e controlar ato de outro poder se
for provocado mediante ao judicial, em razo do princpio da inrcia.
O Poder Judicirio, em regra, s controla a legalidade e a legitimidade
dos atos administrativos, e apenas excepcionalmente pode controlar o
mrito, se o ato discricionrio tiver extrapolado os parmetros de
razoabilidade e proporcionalidade.

6.6) Formas de requerer/provocar o controle pelo Judicirio


a) Habeas corpus, se um ato da Administrao violar o direito de ir e vir.
b) Habeas data, se um ato da Administrao violar o direito a acesso a
informao constante de banco de dados.
c) Mandado de segurana se um ato da Administrao violar direito
lquido e certo no amparvel por habeas data ou habeas corpus.
Obs.: cabvel mandado de segurana contra ato de dirigente ou
preposto de empresa pblica e sociedade de economia mista, ainda
que seja exploradora de atividade econmica.
Obs.: cabvel mandado de segurana contra ato de dirigente de
entidade do terceiro setor que esteja em cooperao com o Estado.
Obs.: cabvel mandado de segurana contra ato de reitor de
universidade ou faculdade particular.
Obs.: cabvel mandado de segurana contra ato de concessionrio
ou permissionrio de servio pblico (ex: telefonia).
d) Mandado de injuno, se um ato da Administrao violar direito
constitucionalmente assegurado.
e) Ao popular, para provocar o controle de leso ao patrimnio
pblico, patrimnio histrico e cultural e meio ambiente.
f) Ao civil pblica
g) Ao de improbidade
h) Ao anulatria
i) Ao declaratria de inexistncia de fato ou relao jurdica (art. 4,
CPC)

CAPTULO X
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA

1) Conceito
o ato ou conduta de agente pblico ou no que acarreta
enriquecimento ilcito, leso ao errio ou atentado contra princpios da
Administrao. O fundamento constitucional da improbidade
administrativa est no art. 37, 4 da CF.

2) mbito de aplicao da Lei 8429/92


A lei de improbidade administrativa (Lei 8429/92) aplica-se
Administrao direta e indireta dos trs poderes da Unio, Estados, DF e
Municpios.
Aplica-se a servidor pblico e a particular que tenha concorrido para o
ato de improbidade em conluio com o servidor.
Aplica-se s subsidirias e controladas pelo Poder Pblico, e tambm s
entidades privadas que recebam recursos, subvenes, incentivos ou
subsdios fiscais e creditcios do Poder Pblico (ex: entidades do terceiro
setor, etc.).

Para qual o Estado concorreu O condenado por


improbidade
ou concorre com at 50% do responde pelo
ressarcimento ao
capital ou despesas errio at o limite do
percentual
Entidade privada de participao do
Estado
Para a qual o Estado concorreu O condenado por
improbidade
ou concorre com mais de 50% responde
integralmente pelo
do capital ou despesas ressarcimento ao
Errio

Obs.: Para fins de improbidade, agente pblico todo aquele que exerce
mandato, cargo, funo e emprego pblico, mediante eleio,
nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de
investidura, ainda que transitoriamente sem remunerao (art. 2, Lei
8429/92).

3) Princpios da Administrao explcitos na Lei 8429/92


Legalidade
Impessoalidade
Moralidade
Publicidade
Obs.: O princpio da eficincia no est explcito na lei de improbidade
administrativa.

4) Ressarcimento ao errio
No caso de leso aos cofres ou patrimnio pblico, o condenado por
improbidade dever ressarcir integralmente o valor do dano.

5) Perda de bens
Em se tratando de enriquecimento ilcito, o agente pblico e o terceiro
beneficirio, condenados pela improbidade, tero decretada, em favor da
Administrao, a perda dos bens e valores acrescidos indevidamente a
seus patrimnios privados.

6) Indisponibilidade de bens
No caso de enriquecimento ilcito e de leso ao errio, a autoridade
competente responsvel pela apurao da improbidade poder solicitar
ou representar ao Ministrio Pblico para que este requeira judicialmente
a decretao cautelar da indisponibilidade dos bens do acusado.
A indisponibilidade pode recair sobre quaisquer bens constantes do
patrimnio do acusado, exceto salrios ou remuneraes posteriores
indisponibilidade.
Obs.: A indisponibilidade pode alcanar os bens anteriores ao
investimento no cargo pblico. O bem de famlia tambm pode ser
declarado indisponvel, mas no pode ser alienado, a no ser que se
comprove que aquele bem de famlia decorrente da indisponibilidade.

7) Espcie de atos de improbidade


a) Atos que acarretam enriquecimento ilcito (art. 9, Lei 8429/92)
Consiste em auferir vantagem indevida, direta ou indireta, em razo
do cargo ou funo pblica. O simples fato de manter no patrimnio
bens incompatveis com a renda j caracteriza ato de improbidade.
b) Atos que acarretam leso ao errio (art. 10, Lei 8429/92) Qualquer
ao ou omisso dolosa ou culposa que acarrete perda, desvio,
apropriao, malbaratamento ou dilapidao de bens e valores
pblicos.
c) Atos que atentam contra princpios da Administrao (art. 11, Lei
8429/92) Consiste na conduta que viole os princpios da
Administrao e os deveres de imparcialidade, honestidade e
lealdade s instituies a que servir.
Obs.: Na improbidade, a tipicidade aberta, sendo o rol de atos de
improbidade previsto em lei meramente exemplificativo.

JURISPRUDNCIA DO STJ
Enriquecimento Leso ao errio Atentado contra
ilcito princpios
Caracterizado Caracterizado por Caracterizado por
apenas por ao ao ou omisso ao ou omisso
S existe na forma Existe na forma S existe na forma
dolosa dolosa ou culposa dolosa, ainda que
genrico

8) Responsabilidade dos sucessores (art. 8, Lei 8429/92)


Os herdeiros ou sucessores daquele que foi condenado por improbidade
respondero pelo ressarcimento ao errio e pela perda de bens at o
limite do valor da herana transferida.

9) Penalidades cabveis em razo de condenao por ato de improbidade


(art. 12, Lei 8429/92)

Penalidades cabveis Enriquecimento Leso ao Atentado


ilcito errio contra
princpios
Perda da funo pblica SIM SIM SIM
Ressarcimento ao errio SIM SIM* SIM
Perda de bens SIM* SIM ----
Suspenso dos direitos De 8 a 10 anos De 5 a 8 anos De 3 a 5 anos
polticos
Multa civil pecuniria At 3 vezes o At 2 vezes o At 100 vezes o
valor do valor do dano valor da
acrscimo remunerao
patrimonial
Proibio de licitar e
contratar com o Poder Por 10 anos Por 5 anos Por 3 anos
Pblico e receber
subvenes e subsdios
fiscais

Obs.: No caso de enriquecimento ilcito, a aplicao da penalidade de perda


dos bens obrigatria. No caso de leso ao errio, a aplicao da
penalidade de ressarcimento ao errio obrigatria.
Obs.: As penalidades cabveis em razo de ato de improbidade podem ser
aplicadas cumulativamente.
Obs.: Ao aplicar as penalidades, o juiz levar em considerao a gravidade
da conduta e a extenso do dano.
Obs.: A perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos
somente de efetivam com o trnsito em julgado da sentena condenatria
por improbidade.
Obs.: A condenao por improbidade independe da efetiva ocorrncia de
dano e da aprovao ou rejeio das contas pelo respectivo rgo de
controle interno ou tribunal e conselho de contas.
Obs.: A pretenso punitiva do Estado por improbidade administrativa
prescreve:
a) Em cinco anos contados do trmino do exerccio do mandato eletivo
ou do cargo em comisso.
b) No prazo previsto em legislao especfica para demisso de cargo
efetivo ou emprego pblico.
Obs.: Constitui crime com pena de 6 a 10 meses de deteno a
representao por improbidade contra quem o representante sabe ser
inocente. Alm do crime, o representante responder por danos morais.
Obs.: A posse e o exerccio em cargo pblico exige declarao dos bens que
compem o patrimnio privado da pessoa, a qual pode ser substituda por
cpia da declarao anual de bens feita Receita Federal. Essa declarao
deve ser atualizada anualmente, sob pena de demisso do servio pblico.
Obs.: Agentes pblicos que no respondem por improbidade: Presidente da
Repblica e Vice, Ministros de Estado, Governadores, Ministros do TCU.

CAPTULO XI
PROCESSO ADMINISTRATIVO FEDERAL

1) Conceito
(Lei 9784/99).

CAPTULO XII
LICITAES

I LICITAES

1) Objetos da licitao
a) Obras
b) Servios (inclusive de publicidade)
c) Compras
d) Alienaes
e) Concesses e permisses
f) Locaes
Obs.: Na modalidade licitatria concurso, o objeto da licitao consiste
na mera escolha de um trabalho tcnico, cientfico ou artstico, no
havendo portanto a contratao subsequente (art. 22, 4, Lei
8666/93).
2) Competncia legislativa em matria de licitao e contratao
a) Normas gerais Unio (art. 22, XXVII, CF)
b) Normas especficas Unio, Estados, DF e Municpios.
Obs.: A competncia para editar normas especficas em matria de
licitao e contratao tem natureza suplementar.

3) Temas reservados norma geral de licitao e contratao (temas


reservados Unio):
a) Modalidades de licitao;
b) Tipos de licitao ou critrio de julgamento;
c) Fases do procedimento licitatrio;
d) Princpios licitatrios.
Obs.: A edio de norma geral em matria de licitao de competncia
privativa da Unio (art. 22, CF). Assim, na falta de norma geral, os
Estados no podem exercer a competncia legislativa plena, pois essa
prerrogativa s garantida para matrias de competncia concorrente
(art. 24, CF).

4) Etapas da licitao

Preparao Licitao Contratao


Etap Fase interna ou pr- Fase externa ou Fase ps-licitatria ou
as licitatria licitatria propriamente contratao/execuo
dita
1 Necessidade de Convocao Celebrao do contrato
contratao administrativo
2 Previso oramentria Habilitao Execuo do objeto
contratado
3 Delimitao/especificao Julgamento Fiscalizao pela
do objeto Administrao da execuo
do objeto do contrato
4 Cotao/estimativa de Homologao
preo
5 Verificao da Adjudicao
obrigatoriedade ou no de
licitao
6 Escolha da modalidade
licitatria
7 Escolha do tipo de licitao
8 Elaborao da minuta do
instrumento convocatrio

Obs.: Na inexigibilidade ou dispensa de licitao h contratao direta, ou


seja, aps a fase interna passa-se diretamente fase de contratao.

5) Princpios explcitos da licitao


a) Legalidade
b) Impessoalidade - Na licitao, deve ser levado em considerao
apenas a avaliao tcnica, mas no marcas, prestgio, etc.
c) Moralidade
d) Publicidade - Todos os atos licitatrios devem ser divulgados ou ento
deve ser permitido o acesso ao contedo deles, sendo que o
contedo dos envelopes com as propostas deve permanecer em sigilo
at o momento do julgamento, quando ser revelado a todos (art. 3,
3 da Lei 8666). Todos os atos licitatrios tero publicidade, mas
no necessariamente publicidade ampla e irrestrita.
e) Igualdade - Significa que todos os agentes e servidores responsveis
pela licitao devem dar o mesmo tratamento e as mesmas
oportunidades aos licitantes e interessados que estiverem nas
mesmas condies. Em razo dessa igualdade, os agentes pblicos
que se submetem licitao devem observar algumas vedaes:
Favorecer qualquer licitante ou interessado em razo de sua
sede, domiclio ou naturalidade.
Incluir, manter, permitir ou fazer constar do instrumento
convocatrio requisito ou condio que no guarde pertinncia
com o interesse ou finalidade pblica e restrinja indevidamente
o carter competitivo da licitao.
Tratamento diferenciado a fornecedores estrangeiros em razo
de normas previdencirias, comerciais, civis, trabalhistas,
tributrias ou em razo da moeda.

Obs.: Mediante previso expressa no instrumento convocatrio, pode


ser dado tratamento favorecido a produtos manufaturados nacionais
ou a servios e grupos de servios prestados por empresas nacionais,
nos termos de critrios tcnicos fixados por ato regulamentar do
Poder Executivo federal. Esse favorecimento pode ser de at 25%
acima da proposta vencedora de uma empresa estrangeira. (art. 3,
pargrafos 5 a 7 da Lei 8666). As finalidades desse tratamento
favorecido so ampliar a arrecadao da receita tributria federal,
estadual, distrital e municipal e aumentar o emprego e a renda no
pas.
Obs.: Consideram-se tecnicamente empatadas as Empresas de
pequeno porte e as Microempresas cuja proposta seja de at 10%
acima da proposta vencedora de uma empresa normal. Nessa
hiptese, a Administrao dever facultar, na ordem de classificao,
quelas que estejam tecnicamente empatadas, o direito de cobrir a
proposta vencedora (art. 42 a 45 da Lei Complementar 123/2006).
Obs.: Se houver duas ou mais Empresas de pequeno porte ou
Microempresas empatadas entre si e em condies de cobrir a
proposta vencedora, ser feito um sorteio entre elas para decidir qual
primeiro exercer o direito de cobrir a proposta.
Obs.: Em se tratando da modalidade Prego, o percentual para o
empate tcnico ser de at 5% acima da proposta vencedora.
Obs.: Microempresa aquela com faturamento bruto anual de at
360 mil reais. Empresa de pequeno porte aquela com faturamento
bruto anual acima de 360 mil e at 3 milhes e 600 mil reais.

f) Probidade administrativa
g) Julgamento objetivo
h) Vinculao ao instrumento convocatrio

6) Critrios de desempate da licitao


Havendo empate real numa licitao do tipo menor preo para
contratao de bens e servios, o desempate dever observar a seguinte
ordem de critrios:
a) Em favor dos produzidos no pas;
b) Em favor dos produzidos ou prestados por empresa brasileira;
c) Em favor dos produzidos ou prestados por empresa que invista no
desenvolvimento de tecnologia no pas.
Obs.: Se nenhum dos trs critrios resolver o empate, dever ser feito
um sorteio entre os licitantes empatados. A lei determina que todos os
licitantes devem ser intimados acerca do sorteio (art. 45, 2 Lei 8666).
O no comparecimento dos licitantes para o sorteio em nada influencia
sua realizao.

7) Modalidades licitatrias
Concorrncia (art. 22, Lei 8666)
Tomada de preos (art. 22, Lei 8666)
Convite (art. 22, Lei 8666)
Concurso (art. 22, Lei 8666)
Leilo (art. 22, Lei 8666)
Prego (Lei 10520/02)
Consulta (art. 55, Lei 9472/97)

A lei estabelece os seguintes critrios para escolha ou definio da


modalidade licitatria cabvel:
a) A natureza do objeto a ser licitado;
b) O valor estimado do futuro contrato.

II MODALIDADES DE LICITAES COMUNS

Concorrncia Tomada de preos Convite


Modalidade Comum Comum Comum
Objeto Obras, servios e Obras, servios e Obras, servios e
compras compras compras
Conceito Art. 22, 1, Lei 8666/93 Art. 22, 2, Lei 8666/93 Art. 22, 3, Lei 8666/93
Participantes Quaisquer interessados Interessados do ramo Interessados do ramo
do ramo pertinente que pertinente que estejam pertinente cadastrados
preencham os requisitos cadastrados e pr- internamente no rgo ou
mnimos previstos no qualificados no rgo entidade, convidados pela
edital central de Administrao por meio
cadastramento e de carta-convite ou
registro (SICAF/MPOG) interessados j
ou interessados que cadastrados internamente
consigam se cadastrar e que manifestem interesse
obter pr-qualificao em participar da licitao
at 3 dias antes do e obtenha uma cpia da
prazo final para a carta-convite at 24
entrega das propostas. horas do prazo final para
Obs1 a entrega das propostas.
Competitivid Ampla Restrita Mnima
ade
Objeto a ser Contrataes Contrataes Contrataes
licitado estimadas acima de R$ estimadas at R$ 1,5 estimadas at R$ 150
1,5 milho para obras milho para obras e mil para obras e
e servios de servios de servios de engenharia
engenharia e acima de engenharia e at R$ e at R$ 80 mil para
R$ 650 mil para 650 mil para servios servios comuns e
servios comuns e comuns e compras. compras.
compras. Para permisso de Para permisso de
Aquisio/alienao de servio pblico. Obs4, servio pblico. Obs6,
imvel de qualquer Obs5 Obs7
valor.
Concesso de direito
real de uso de bem
pblico.
Concesso e
permisso de servio
pblico.
Para licitao
internacional, quando
no houver fornecedor
no pas ou para
ampliar a
competitividade.
Para formar ata de
registro de preos.
Obs2, Obs3
Instrumento Edital Edital Carta-convite
convocatrio Obs8 Obs9
Divulgao Mediante publicao de Mediante publicao de Mediante envio da
ou edital ou de aviso de edital ou de aviso de carta-convite via postal
publicidade edital, no mnimo na edital, no mnimo na para no mnimo trs
do certame imprensa oficial e em imprensa oficial e em interessados do ramo
jornal de grande jornal de grande pertinente,
circulao. Obs10 circulao. cadastrados ou no
internamente no
rgo/entidade
licitante.
Mediante afixao de
cpia da carta-convite
no local adequado do
rgo/entidade. Obs11,
Obs12
Habilitao Preliminar, ou seja, a Prvia, ou seja, a Dispensada, por se tratar
dos licitantes habilitao corre dentro habilitao ocorre antes de uma modalidade
do procedimento do procedimento licitatria simplificada.
licitatrio, logo no incio e licitatrio, perante o Presume-se a habilitao
perante a comisso de rgo central de dos licitantes durante o
licitao. cadastramento e procedimento licitatrio,
registro. por isso a habilitao s
feita aps a convocao
do licitante vencedor para
contratar.
Competncia Comisso de licitao Comisso de licitao Comisso de licitao
para formada por no mnimo formada por no mnimo formada por no mnimo
julgamento trs membros, sendo que trs membros, sendo trs membros, sendo que
desses membros no que desses membros no desses membros no
mnimo dois devem ser mnimo dois devem ser mnimo dois devem ser
servidores permanentes servidores permanentes servidores permanentes
do rgo/entidade. do rgo/entidade. do rgo/entidade, ou a
comisso pode ser
substituda por um nico
servidor permanente do
rgo/entidade.

Obs1.: A exigncia de prvio cadastramento no viola o princpio da


igualdade/isonomia, pois uma exigncia requisitada a todos, e todos
podem obter o cadastramento.
Obs2.: Registro de preos no uma modalidade licitatria. No registro de
preos, a Administrao faz contrataes sucessivas, num intervalo de 12
meses, por meio de uma nica licitao. Tambm pode ser utilizado prego
para formar ata de registro de preos (art. 15, II da Lei 8666/93 e art. 11 da
Lei 10520).
Obs3.: Mesmo com a ata de registro vigente, a Administrao pode fazer
nova licitao para alguns ou todos os itens da ata. Nessa nova licitao,
quem est registrado na ata tambm pode participar, com preferncia de
contratao. Um rgo pode aderir ata de registro de preos feita por
outro rgo do mesmo ente federativo, somente at o limite da quantidade
prevista para contratao.
Obs4.: A tomada de preos tambm pode ser utilizada para contratao
internacional, desde que haja cadastro internacional de fornecedores (art.
23, 3, Lei 8666/93).
Obs5.: A Administrao pode, discricionariamente, substituir a tomada de
preos por concorrncia, independentemente do valor (art. 23, 4, Lei
8666/93).
Obs6.: O convite tambm pode ser utilizado para licitao internacional,
desde que no haja fornecedor no pas e os valores no ultrapassem os
limites de R$ 150 mil para obras e R$ 80 mil para demais servios e
compras (art. 23, 3, Lei 8666/93).
Obs7.: A Administrao pode, discricionariamente, substituir o convite por
concorrncia ou tomada de preos, independentemente do valor (art. 23,
4, Lei 8666/93). Assim, se uma obra for orada em R$ 120 mil, por
exemplo, a Administrao pode optar pela modalidade convite, tomada de
preos ou concorrncia. Dessa forma, pode-se concluir que a concorrncia
pode ser utilizada para a contratao de obras, servios e compras de
quaisquer valores.
Obs8.: vedado cobrar dos interessados para ter acesso ntegra do edital.
Obs9.: a nica modalidade licitatria que no exige edital.
Obs10.: Se na localidade e que ser realizada a licitao no tiver imprensa
oficial nem jornal privado, a divulgao dever ser feita por qualquer outro
meio jurdico hbil, como por exemplo a fixao de cpia do edital na sede
da Prefeitura e na sede da Cmara Municipal.
Obs11.: Para a licitao na modalidade convite ser vlida, exige-se no
mnimo trs propostas aptas a julgamento. Caso contrrio, o procedimento
dever ser repetido, convidando-se tambm outros interessados do ramo
pertinente no convidados anteriormente, salvo se comprovadamente as
condies do mercado no permitirem, ou ento os de,ais fornecedores
existentes j tiverem se manifestado no sentido de no terem interesse na
disputa (art. 22, 7, Lei 8666/93).
Obs12.: Para cada nova licitao, tambm na modalidade convite, destinada
a objeto idntico ou semelhante, e realizada por um mesmo ente pblico,
dever ser convidado no mnimo um interessado cadastrado que no tenha
sido convidado anteriormente, at esgotar toda lista de interessados (art.
22, 6, Lei 8666/93).

8) Observaes gerais
Ao Administrador, vedado criar novas modalidades de licitao ou
combinar as existentes (art. 22, 8 da Lei 8666/93). Apenas o
legislador pode criar novas modalidades.
Se o licitante for um consrcio pblico, a escolha da modalidade
licitatria comum cabvel deve observar o seguinte critrio:
o Consrcio pblico formado por at trs entes federativos
Multiplicam-se os valores limites de cada modalidade por dois
antes de fazer o enquadramento da modalidade, da seguinte
forma:
Consrcio acima de R$ 3 milhes para obras e acima
de R$ 1,3 milho para demais servios.
Tomada de preos at R$ 3 milhes para obras e at
R$ 1,3 milho para demais servios.
Convite at 300 mil para obras e at 160 mil para
demais servios.
o Consrcio pblico formado por mais de trs entes federativos
Multiplicam-se os valores limites de cada modalidade por trs
antes de fazer o enquadramento da modalidade.
Consrcio acima de R$ 4,5 milhes para obras e acima
de R$ 1,95 milho para demais servios.
Tomada de preos at R$ 4,5 milhes para obras e at
R$ 1,95 milho para demais servios.
Convite at 450 mil para obras e at 240 mil para
demais servios.

III MODALIDADES DE LICITAES ESPECIAIS


Concurso Leilo Prego
Modalidad Especial Especial Especial
e
Objeto Escolha de trabalho Como regra, o leilo Aquisio de bens e
tcnico, cientfico ou destina-se alienao de servios comuns. Obs3 a
artstico. bem pblico mvel Obs7
inservvel para os fins
pblicos ou apreendido
judicialmente ou
administrativamente. Obs1
Excepcionalmente, pode
ser utilizado para alienao
de imvel adquirido pela
Administrao mediante
dao em pagamento ou
procedimento judicial.
Obs2
Conceito a modalidade licitatria Art. 22, 5, Lei 8666/93.
destinada escolha de
trabalho tcnico,
cientfico ou artstico
mediante pagamento de
prmio ou remunerao
aos vencedores, mas sem
o objetivo de contratao
posterior.
Participant Quaisquer interessados Quaisquer interessados. Quaisquer interessados
es que consigam realizar o do ramo pertinente.
trabalho.
Instrumen Edital Edital Edital
to
convocat
rio
Divulga Mediante publicao de Mediante publicao de Mediante publicao de
o ou edital ou de aviso de edital ou de aviso de edital ou de aviso de
publicidad edital, no mnimo na edital, no mnimo na edital, no mnimo na
e do imprensa oficial e em imprensa oficial e em imprensa oficial e em
certame jornal de grande jornal de grande jornal de grande
circulao. circulao. circulao.
Habilita Dispensada, em regra Dispensada, em regra no No prego, a habilitao
o dos no h. h. feita aps o julgamento,
licitantes ao contrrio das outras
modalidades, em que a
habilitao feita aps a
convocao e antes do
julgamento. Obs8
Competn Comisso especial, com Leiloeiro, que pode ser um Pregoeiro, que ser
cia para membros de reputao particular contratado e sempre um servidor
julgament ilibada e notrios credenciado para realizar designado e capacitado
o conhecimentos na rea. leiles pblicos ou um para tanto.
servidor designado e
treinado para tanto.
Caracters A contratao de O prego realiza-se de
- servios tcnico- duas formas:
ticas profissionais decorre, presencial ou
jurdicas preferencialmente, da eletrnica.
modalidade concurso Nos termos da lei,
(art. 13, 1, Lei preferencialmente
8666/93). deve ser adotada a
O que se apresenta modalidade prego
para julgamento o para a aquisio de
trabalho j pronto, e bens e servios
no uma mera comuns, sendo que no
proposta. Poder Executivo
A Administrao pode Federal o prego
utilizar qualquer um obrigatrio, e
dos trabalhos, no preferencialmente na
apenas o vencedor. forma eletrnica.
Os licitantes devem Na modalidade prego,
dar uma autorizao somente se registram
prvia para que a lances abaixo do valor
Administrao possa mnimo naquele
utilizar seus trabalhos momento.
sem ter que pagar
direitos autorais (art.
111, Lei 8666/93).
Alei determina que o
edital da modalidade
concurso deve prever
um prazo de no
mnimo 45 dias para
que os interessados
apresentem seus
trabalhos para
julgamento.

Obs1.: Se o bem pblico mvel apreendido for declarado e avaliado acima


de R$ 650 mil, obrigatria a modalidade licitatria concorrncia.
Obs2.: Nessa hiptese, a Administrao pode, discricionariamente, utilizar a
concorrncia ou o leilo, independentemente do valor.
Obs3.: Bens e servios comuns so aqueles que admitem padronizao por
meio e especificaes usuais do mercado (bens e servios padronizveis).
Admite-se a modalidade de prego para contratao de servio de
informtica e de servios e obras de engenharia.
Obs4.: Na modalidade prego, somente se admite o tipo de licitao menor
preo (critrio de julgamento), independentemente do valor.
Obs5.: A padronizao sempre feita pelas livres regras concorrenciais do
mercado, nunca pelo Poder Pblico.
Obs6.: Nos termos do art. 4, do Decreto 5.450/05, obrigatria, no poder
executivo federal, a modalidade prego para aquisio de bens e servios
padronizveis.
Obs7.: O critrio preponderante para a escolha da modalidade prego a
natureza do objeto a ser licitado.
Obs8.: Essa inverso das fases garante mais celeridade ao certame, pois a
habilitao no de todos os licitantes, mas apenas do vencedor.

1) Fases na licitao comum e no prego


Licitao comum:

Convocao Habilitao Julgamento Homologao


Adjudicao

Prego:

Convocao Julgamento Habilitao Adjudicao


Homologao

2) Etapas do julgamento do prego presencial:


a) Propostas fechadas Cada licitante apresenta propostas fechadas.
b) Lances verbais Passaro para a etapa dos lances verbais todos os
licitantes com proposta de at 10% acima da vencedora. Se pelo
critrio anterior no tiverem pelo ao menos trs licitantes, passaro
para a etapa dos lances verbais os trs licitantes com as menores
propostas, independentemente do valor. Os lances orais so
sucessivos e decrescentes.
Obs.: A lei autoriza o pregoeiro a negociar diretamente com o
vencedor uma reduo ainda maior do preo. Caso haja recusa, a
Administrao no pode passar para os demais classificados. Esse
chamamento do vencedor ocorre ainda durante a sesso de lances.
Obs.: Se o licitante vencedor no preencher os requisitos de
habilitao, a Administrao dever convocar os demais na ordem de
classificao, e o pregoeiro ter a prerrogativa de negociar
diretamente.
Obs.: Em se tratando de prego eletrnico, qualquer pessoa pode
acompanhar via internet a realizao da sesso virtual do prego.
Obs.: No prego eletrnico, se houver queda da conexo pelo
pregoeiro, durante a sesso de julgamento, o procedimento no se
interrompe

3) Consulta
uma modalidade de licitao que somente pode ser utilizada por
agncias reguladoras, para a contratao de bens e servios. Alm da
consulta, as agncias reguladoras podem adotar qualquer das outras
modalidades de licitao cabveis.

IV FASES DO PROCEDIMENTO LICITATRIO COMUM

1) Convocao
a) Conceito
a fase em que o rgo ou entidade divulga o certame licitatrio e
convoca os interessados para a disputa, por uma das seguintes
formas:
Publicao de edital ou aviso de edital;
Envio de carta-convite para no mnimo trs interessados do ramo
pertinente.

b) Contedo ou finalidade da convocao


Delimitar ou especificar o objeto da licitao, respeitando o
princpio da impessoalidade e da competitividade;
Delimitar o universo de licitantes, atravs da imposio de
condies, tais como qualificao da empresa, capital social ou
patrimnio mnimo (limitado a 10% do valor do contrato),
capacidade tcnica, etc.
Estabelecer o tipo de licitao ou critrio de julgamento.
Fixar as regras do procedimento.
Prazo para entrega das propostas a contar da divulgao.
Penalidades cabveis.
Exigncia ou no de garantia para participar da licitao (garantia
de at 1% do valor estimado do contrato).
Exigncia ou no de garantia do futuro contrato.
Possibilidade ou no de subcontratao de partes especficas do
objeto.
Possibilidade ou no de disputar a licitao mediante consrcio de
empresas.
Obs.: No se exige a formalizao do consrcio para disputar a
licitao, basta um compromisso entre as empresas de que iro
formaliz-lo ao serem convocadas para a contratao.
Obs.: vedado a uma empresa participar concomitantemente de
mais de um consrcio para disputar o mesmo objeto.
Obs.: Todas as empresas participantes do consrcio tornam-se
solidariamente responsveis pela execuo do contrato.
O edital deve conter em anexo a minuta do futuro contrato.
Obs.: Qualquer alterao superveniente no edital acarreta a
reabertura ou prorrogao do prazo, salvo quando se tratar de
alterao meramente material que no afete a competitividade,
para garantir a isonomia.
Obs.: Qualquer cidado pode impugnar o edital de licitao no
prazo de at cinco dias teis antes da data da habilitao.
Obs.: Os licitantes podem impugnar o edital no prazo de at dois
dias teis antes da habilitao, no caso de concorrncia; no prazo
de at dois dias teis antes do julgamento, no caso de tomada de
preos, convite ou concurso, ou no prazo de at dois dias uteis
antes do leilo, no caso de leilo.
Obs.: A impugnao do edital por um licitante no o impede de
continuar na disputa.

2) Habilitao
a) Conceito
a fase em que a Administrao verifica a idoneidade do licitante
para contratar com o Poder Pblico.

b) Aspectos analisados (arts. 27 a 31 da Lei 8666/93)


Habilitao jurdica
Qualificao tcnica
Qualificao econmico-financeira
Regularidade fiscal e trabalhista Certido negativa de dbito ou
certido positiva com efeitos de negativa.
Observncia do art. 7, XXXIII, CF a empresa no pode contratar
menor de 16 anos, exceto na condio de aprendiz.
Obs.: Contra a deciso de habilitao ou inabilitao de algum
licitante cabe recurso administrativo no prazo de cinco dias teis,
reduzido para trs dias teis no caso de prego, e para dois dias
teis no caso de convite. Em qualquer hiptese, a Administrao
ter cinco dias teis para julgar o recurso (art. 109 da Lei
8666/93). Em qualquer hiptese, o recurso administrativo poder
ter efeito suspensivo.
Obs.: Se todos os licitantes forem inabilitados (licitao
fracassada), a Administrao poder abrir um prazo de oito dias
teis (reduzido para trs dias teis no caso de convite), para que
os licitantes regularizem suas situaes. Caso contrrio, a licitao
deve ser repetida (art. 48, 3, Lei 8666/93).

3) Julgamento
a) Conceito
a fase do procedimento licitatrio em que so abertos os envelopes
lacrados com as propostas e classificadas ou desclassificadas nos
termos da lei e do edital.
Obs.: Devero ser desclassificadas as propostas que estejam em
desacordo com as especificaes do edital.
Obs.: Tambm devero ser desclassificadas as propostas
superfaturadas e as manifestamente inexequveis. So
manifestamente inexequveis as propostas inferiores a 70% do menor
de um dos seguintes valores:
Valor orado pela Administrao;
Media aritmtica das propostas superiores a 50% do valor orado.

b) Critrios de julgamento (Tipos de licitao)


Menor preo
Melhor tcnica
Tcnica e preo
Maior lance ou oferta
Obs.: Nem todo tipo de licitao cabvel para toda modalidade
licitatria. A nica modalidade de licitao que comporta os quatro
tipos de licitao a concorrncia. No prego, s cabvel menor
preo. No concurso s cabvel melhor tcnica. No leilo s
cabvel maior lance.
Obs.: Contra a deciso de classificao ou desclassificao das
propostas cabe recurso administrativo com efeito suspensivo no
prazo de cinco dias teis, reduzido para trs dias teis no caso de
prego e para dois dias teis no caso de convite (art. 109, Lei
8666/93). Em qualquer caso, o prazo para a Administrao julgar o
recurso de cinco dias teis.
Obs.: Se todas as propostas forem desclassificadas (licitao
fracassada), a Administrao pode abrir um prazo de oito dias
teis, reduzido para trs dias teis no caso de convite, para que os
licitantes reformulem suas propostas. Caso contrrio, a licitao
deve ser repetida (art. 48, 1 da Lei 8666/93).

4) Homologao
a) Conceito
a fase ou ato do procedimento licitatrio em que as autoridades
superiores do rgo ou entidade licitante verifica a legalidade e a
legitimidade de todos os atos licitatrios at ento praticados.

b) Resultados da homologao
Homologa, se estiver tudo de acordo com a lei e com o edital, ou;
Determina a retificao ou a prpria autoridade convalida, se
constatar algum vcio sanvel em ato do procedimento licitatrio,
ou;
Anula, se constatar vcio insanvel.
Obs.: A nulidade da licitao no acarreta para os licitantes direito
indenizao.
Obs.: A nulidade da licitao acarreta necessariamente a nulidade
do contrato subsequente.
Obs.: A licitao pode ser revogada desde que com base em
circunstncias supervenientes capazes de justificar sua
inconvenincia e inoportunidade. A revogao somente
permitida antes da celebrao do contrato.

5) Adjudicao
a) Conceito
o ato ou fase licitatria em que a autoridade competente formaliza
e declara quem sagrou-se vencedor da licitao, fazendo a entrega
(simblica) do objeto do futuro contrato ao adjudicado.
Obs.: O rgo ou entidade licitante est obrigado a realizar a
adjudicao, por aplicao do princpio implcito da adjudicao
compulsria.
b) Efeitos da adjudicao
Vincula ou obriga o adjudicado a contratar com a Administrao,
se for convocado num prazo de at 60 dias contados da data da
adjudicao.
O adjudicado ter mera expectativa de direito contratao, e
no direito subjetivo.
Libera os demais licitantes de qualquer compromisso com a
Administrao.
Impede a Administrao de realizar nova licitao para o mesmo
objeto ou contrat-lo com outro que no o vencedor, por um
perodo de 12 meses, salvo se o adjudicado recusar-se a
contratar.
Obs.: Se o vencedor for chamado para contratar no prazo de 60
dias e recusar-se a contratar, a Administrao lhe aplicar uma
penalidade, e a Administrao poder convocar os demais, na
ordem de classificao, e contratar com o primeiro que aceitar as
condies do licitante vencedor. Se a recusa do licitante vencedor
for aps o prazo de 60 dias, no lhe ser aplicada nenhuma
penalidade, e a Administrao poder convocar os demais, na
ordem de classificao, e contratar com o primeiro que aceitar as
condies do licitante vencedor.

V PRAZO MNIMO A CONTAR DA DIVULGAO DO INSTRUMENTO


CONVOCATRIO PARA APRESENTAO DAS PROPOSTAS

1) No mnimo 45 dias
Concurso
Concorrncia Melhor tcnica; tcnica e preo; para empreitada
integral.

2) No mnimo 30 dias
Concorrncia Menor preo.
Tomada de preos Melhor tcnica; tcnica e preo.

3) No mnimo 15 dias
Tomada de preos Menor preo.
Leilo

4) Ser de 3 dias teis


Convite

5) Ser de 8 dias teis


Prego

VI CONTRATAO ADMINISTRATIVA DIRETA

1) Introduo
Como regra geral, haver obrigatoriedade de licitao, nos termos do
art. 37, XXI da CF. Todavia, existem algumas excees, previstas na Lei
8666, em que haver contratao direta.

2) Hipteses de contratao direta


a) Inexigibilidade de licitao (art. 25, da Lei 8666/93).

b) Dispensa de licitao
Licitao dispensada (art. 17 da Lei 8666/93)
Licitao dispensvel (art. 24 da Lei 8666/93)

VII INEXIGIBILIDADE DE LICITAO

1) Conceito
inexigvel a licitao quando ocorrer a impossibilidade jurdica de
competio ou disputa. Ou seja, haver inexigibilidade de licitao
quando faltar o pressuposto lgico da licitao, qual seja, a pluralidade
de ofertantes e de objetos.

2) Hipteses de inexigibilidade de licitao


a) Contratao de fornecedor ou de representante comercial exclusivo,
desde que isso no decorra de preferncia por marca ou modelo
especfico.

b) Contratao de profissional/empresa de notria especializao para


execuo de servio tcnico-profissional de natureza singular.
Obs.: Essa hiptese de inexigibilidade no se aplica contratao de
servio de divulgao e publicidade.

c) Contratao de artista, diretamente ou por meio de empresrio


exclusivo, desde que seja reconhecido pela crtica especializada ou
pela opinio pblica.

Obs.: As hipteses de inexigibilidade so meramente exemplificativas


(rol aberto).
Obs.: Ocorrendo uma dessas hipteses, a declarao de inexigibilidade
ser ato vinculado (obrigatrio).
Obs.: A declarao de inexigibilidade deve ser motiva e encaminhada
autoridade superior do rgo ou entidade licitante no prazo de trs dias
para homologar ou no. Caso homologue, dever encaminhar a
publicao imprensa oficial no prazo de cinco dias.

VIII LICITAO DISPENSADA

1) Conceito
A licitao ser dispensada quando faltar o pressuposto jurdico da
licitao, qual seja, a satisfao do interesse pblico.
Ou seja, apesar de ser vivel a disputa, a realizao da licitao pode
prejudicar o interesse pblico que se pretende alcanar.
2) Requisitos da licitao dispensada (os dois requisitos a seguir devem
estar presentes)
a) Para alienao de bem pblico ou locao de imvel entre entes
pblicos.
b) Para atender circunstncia de relevante interesse pblico (art. 17 da
Lei 8666/93). Exemplos: Doao de bens entre entes pblicos; venda
de bens para entes pblicos; troca ou permuta de bens entre entes
pblicos; dao em pagamento de um bem pblico para quitar dbito
com terceiro; venda, pelo poder pblico, de ttulos e aes em bolsa
de valores ou mercado de capitais; concesso de ttulo de
propriedade, domnio ou direito real de uso, relativo a imvel para fins
de reforma agrria ou de programas habitacionais urbanos;
concesso de ttulo de domnio, de propriedade, de direito real de uso
ou locao de imvel entre entes pblicos, construdos ou no e
situados em qualquer localidade; alienao direta aos vizinhos de
rea remanescente de obra pblica, inaproveitvel, inservvel para os
fins pblicos, e avaliada em at 50% do menor valor limite do convite
(at 40 mil reais); alienao direta aos trabalhadores que executaram
obra de hidreltrica das respectivas reas em que estavam
assentados.
Obs.: As hipteses de licitao dispensada so taxativas (rol fechado).
Obs.: Ocorrendo uma dessas hipteses, a declarao de dispensa
ser obrigatria.
Obs.: A declarao de dispensa exige as mesmas formalidades
previstas para a inexigibilidade (art. 26, Lei 8666/93).

IX LICITAO DISPENSVEL

1) Conceito
A licitao ser dispensvel quando faltar o pressuposto jurdico ou ftico
da licitao, qual seja, o atendimento ao interesse pblico ou a
concorrncia.
Assim, quando no aparecerem interessados para a disputa da licitao
a licitao ser dispensvel.

2) Hipteses de licitao dispensvel


a) Contratao para atender situao de calamidade ou de emergncia.
Obs.: Nessa hiptese, somente se admite a dispensa para atender
diretamente a situao de calamidade ou de emergncia.
Obs.: Nessa hiptese, a contratao somente pode durar at 180 dias
contados da data da calamidade ou da emergncia, sendo vedada a
prorrogao do contrato em si. A jurisprudncia somente admite
prorrogar esse contrato se durante sua vigncia reiterar a causa da
calamidade ou da emergncia.
Obs.: vedada essa hiptese de dispensa quando a situao de
emergncia resultar de falta de planejamento ou desdia
administrativa do gestor pblico. Entretanto, as jurisprudncias do
TCU e do STJ admitem dispensa de licitao para evitar um prejuzo
ainda maior para o interesse coletivo, mas imputa a improbidade
administrativa ao responsvel.

b) Contratao de hortifrutigranjeiros, pes e outros gneros perecveis,


enquanto se regularizam os processos licitatrios.

c) Aquisio ou restaurao de objeto de arte ou de valor histrico,


desde que tenha autenticidade certificada.

d) Aquisio ou locao de imvel com caractersticas especficas para


instalao de servio pblico ou atividade administrativa.

e) Contratao de objeto remanescente de contrato administrativo


anteriormente rescindido.
Obs.: Nesse caso, a Administrao ir convocar os outros licitantes,
na ordem de classificao, para contratar o objeto remanescente, e
ir firmar o contrato com o primeiro que aceitar as mesmas condies
do licitante vencedor.

f) Contratao de empresa para imprimir os dirios oficiais.

g) Contratao de objeto relativo segurana nacional.

h) Contratao de fornecimento de energia eltrica ou gs canalizado


diretamente com o concessionrio do servio.

i) Contratao da Unio para intervir no domnio econmico a fim de


regular preos e abastecimento.

j) Contratao de uma organizao social para execuo de objeto que


esteja qualificado conforme o respectivo contrato de gesto.

k) Contrataes de pequeno valor ou valor irrisrio, conforme a tabela a


seguir:

Empresa pblica, sociedade Demais entes pblicos


de economia mista, agncia
executiva ou consrcio
pblico
Quando o valor do futuro Quando o valor do futuro contrato
contrato for estimado em at for estimado em at 10% dos
20% dos valores do convite a valores do convite a licitao ser
licitao ser dispensvel (at 30 dispensvel (at 15 mil reais para
mil reais para obras e servios de obras e servios de engenharia e
engenharia e at 16 mil reais at 8 mil reais para servios
para servios comuns e comuns e compras).
compras).

Obs.: As hipteses de licitao dispensvel so taxativas (rol fechado).


Obs.: Ocorrendo uma dessas hipteses, a declarao de dispensa ser
discricionria (facultativa).
Obs.: A declarao de dispensa requer as mesmas formalidades que a
inexigibilidades previstas no art. 26 da Lei 8666/93.

CAPTULO XII
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

I INTRODUO

1) Conceito
o ajuste ou o acordo bilateral entre um ente pblico e um particular ou
entidade da Administrao direta, regido predominantemente por norma
de direito pblico e supletivamente por norma de direito privado e pela
Teoria Geral dos Contratos (art. 54 da Lei 8666/93).
Obs.: Nem todo contrato celebrado pela Administrao ser
necessariamente um contrato administrativo, uma vez que a
Administrao pode celebrar contrato regido predominantemente pelo
direito privado.

2) Tipos de contratos administrativos


a) Contrato administrativo tpico
aquele cujo objeto no possui similar no direito privado. So
contratos administrativos tpicos: contrato de concesso; contrato de
permisso; contrato de gesto e contrato de repasse de recursos.

b) Contrato administrativo atpico


aquele cujo objeto possui similar no direito privado. So contratos
administrativos atpicos: contrato de obras; contrato de servios;
contrato de compras; contrato de locao; contrato de alienao.

3) Caractersticas jurdicas dos contratos administrativos


Todo contrato administrativo possui as seguintes caractersticas:
Consensual;
Unilateral;
Oneroso;
De adeso;
Com formalismo;
Sinalagmtivo;
Comutativo;
Personalssimo (intuito personae);
Com supremacia da Administrao.

4) Formalizao dos contratos administrativos


Em regra, o contrato escrito. Quando o valor do contrato for um valor
equivalente aos valores da concorrncia e tomada de preos (acima de
150 mil para obras e servios de engenharia ou acima de 80 mil para
demais servios), obrigatrio o instrumento ou termo de contrato.
Quando o valor do contrato for equivalente ao valor do convite (at 150
mil para obras e servios de engenharia ou at 80 mil para demais
servios), facultativo o instrumento ou termo de contrato, porque pode
haver a substituio por outros documentos escritos, tais como carta-
contrato, nota de empenho, autorizao de compra e ordem de execuo
de servio.
Obs.: requisito de eficcia dos contratos administrativos sua publicao
resumida (ou do extrato do contrato) em imprensa oficial. Aps a
assinatura do contrato, a Administrao deve envi-lo publicao at o
5 dia til do ms subsequente. Aps o envio, a publicao no dirio
oficial deve ser feita no prazo de 20 dias.

5) Exceo ao contrato escrito


nulo e de nenhum efeito o contrato no escrito, sendo admitido
contrato verbal apenas quando se tratar de pequenas compras para
pronto pagamento.
Obs.: Pequenas compras so aquelas em que a aquisio de at 5% do
menor valor do convite, ou seja, at 4 mil reais. Pronto pagamento
aquele em que o pagamento e a entrega so imediatos.

II - CLUSULAS EXORBITANTES DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS


(ART. 58, LEI 8666/93)

1) Exigncia de garantia a nica clusula exorbitante facultativa. Todas


as outras so obrigatrias.

a) Valor de garantia fixado pela administrao discricionariamente


com base nos seguintes parmetros:
No superior a 5% do valor do contrato (se o objeto do contrato
for comum).
No superior a 10% do valor do contrato (quando o objeto for de
alta complexidade tcnica ou de grande vulto, ou seja, for maior
ou igual a 37,5 milhes de reais).
No superior a 5% ou 10% do valor do contrato, a depender se o
objeto comum ou no, mais o valor total de avaliao dos bens
pblicos entregues ao contratado para executar a obra.

b) Formas de prestar garantia:


Cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica.
Fiana bancria.
Seguro-garantia.
Obs.: Quem escolhe a forma de prestar garantia o contratado.
Obs.: Se o objeto do contrato for concludo ou entregue
regularmente, ou seja, da maneira como foi contratado, a
garantia ser devolvida ou liberada.
Obs.: Se o contratado descumprir parcial ou totalmente a
execuo do contrato, a Administrao far a reteno da
garantia proporcionalmente ao prejuzo causado.
Obs.: Em caso de descumprimento do contrato, a Administrao
no pode fazer reteno de pagamento. Se o contrato for
sustado, aquilo que j foi executado deve ser pago.
Obs.: Reteno no liberao. Se o contratado no cumprir
determinados requisitos, a Administrao pode deixar de liberar
o pagamento at o cumprimento dos requisitos.

2) Alterao unilateral do contrato a prerrogativa que a Administrao


contratante tem de alterar unilateralmente o contrato,
independentemente de concordncia do contratado ou de autorizao
judicial. Essa alterao destina-se a adequar o objeto do contrato ao
interesse pblico, e somente pode ser feita para as seguintes
finalidades:
Para modificar as quantidades iniciais contratadas;
Para modificar as especificaes iniciais contratadas.
Obs.: vedada alterao unilateral para modificar a natureza do
objeto do contrato. Ex: modificar um contrato de compra para
contrato de servio.

a) Limites alterao unilateral do contrato administrativo:


Acrscimo de at 50% do valor inicial do contrato, quando se
tratar de reforma de edifcio ou de equipamento.
Acrscimo de at 25% do valor inicial do contrato, nos demais
casos.
Reduo de at 25% do valor inicial do contrato, em todos os
casos (reforma de edifcio ou outros contratos).
Obs.: Dentro desses limites, o contratado deve se submeter
alterao imposta pela Administrao.
Obs.: Reequilbrio econmico-financeiro do contrato
administrativo (manuteno da equao econmico-financeira
do contrato) Sempre que a alterao unilateral do contrato ou
uma circunstncia alheia vontade das partes contratantes
causarem um impacto econmico-financeiro do contrato ou
quebra da comutatividade. (Custo + 10% = Preo do contrato)
Obs.: Reequilbrio econmico-financeiro Ajuste. O reequilbrio
econmico-financeiro feito por aditamento ou termo aditivo,
em carter extraordinrio, em situaes imprevisveis ou
inevitveis, para reestabelecer a comutatividade ou o equilbrio
financeiro. J o ajuste feito por apostila, em carter ordinrio,
em situaes previsveis, para recompor as perdas normais do
contrato (ex: aumento de salrio, de matria-prima, e custos
normais).

3) Resciso unilateral do contrato administrativo a prerrogativa que a


Administrao tem de pr fim ao contrato com sua simples
manifestao unilateral de vontade, independentemente de autorizao
judicial ou de concordncia do contratado.

a) Causas de resciso unilateral do contrato:


Inexecuo parcial ou total do contrato pelo contratado
Descumprimento dos prazos de incio, de entrega e de concluso
do contrato; descumprimento das especificaes tcnicas,
quantidade ou qualidade.
Problemas supervenientes contratao com a habilitao do
contratado A perda dos requisitos de habilitao pode
acarretar a resciso do contrato, como por exemplo nos
seguintes casos: decretao de falncia do contrato; dissoluo
da sociedade empresarial; alteraes societrias como funo,
incorporao ou ciso.
Por meras razes de interesse/poltica pblica.
Em razo de caso fortuito (evento humano) ou fora maior
(evento da natureza).
Obs.: Se a resciso unilateral no se deu por culpa do
contratado, a Administrao dever indeniz-lo por aquilo que j
foi executado, por outros prejuzos comprovados e pelos custos
de desmobilizao da obra ou servio, alm de devolver a
garantia.
Obs.: Se a resciso unilateral se deu por culpa do contratado, ele
dever ressarcir ou indenizar os prejuzos causados
Administrao.

4) Fiscalizao do contrato a prerrogativa que a Administrao tem de


designar um ou mais agentes pblicos para acompanhar e controlar a
execuo do objeto do contrato, inclusive poder contratar particulares
para auxiliar e subsidiar na fiscalizao, mas no poder contratar
particulares para substituir o agente pblico na fiscalizao.

5) Anulao do contrato administrativo a prerrogativa que a


Administrao tem de invalidar o contrato administrativo em razo de
vcio ou ilegalidade nele ou na licitao que o antecedeu.
Obs.: A nulidade da licitao necessariamente acarreta a nulidade do
contrato.
Obs.: Se a nulidade do contrato for por causa do contratado, ele no
ser indenizado, mas ter de indenizar a Administrao pelos prejuzos
causados. Entretanto, se ele deu causa nulidade, a Administrao
dever indeniz-lo por aquilo que j foi executado, por outros prejuzos
comprovados e pelo custo de desmobilizao da obra ou servio, alm
de devolver a garantia (art. 59, nico da Lei 8666/93).

6) Aplicao de penalidades a prerrogativa que a Administrao tem de


impor sanes administrativas ao particular contratado por falta ou
descumprimento do contrato. Essas penalidades decorrem do exerccio
de poder disciplinar da Administrao.
a) Penalidades cabveis:
Advertncia;
Multa de 2% a 5% do valor do contrato administrativo;
Suspenso temporria do direito de licitar e contratar com a
Administrao por prazo no superior a 2 anos.
Obs.: Conforme jurisprudncia do STJ e do TCU, a penalidade de
suspenso temporria do direito de licitar estende seus efeitos
Administrao direta e indireta dos trs poderes da Unio,
Estados, DF e Municpios.
Declarao de inidoneidade para licitar e contratar com a
Administrao pblica enquanto subsistirem os motivos da
punio e at que se promova a reabilitao.
Obs.: Essa penalidade aplicada em caso de fraude, e estende-
se a toda Administrao, de todos os entes federativos.
Obs.: O pedido de reabilitao dessa penalidade somente ser
aceito aps dois anos da data da punio.
Obs.: A competncia para aplicar essa penalidade do ministro
de Estado respectivo.
Obs.: Conforme jurisprudncia predominante, essa penalidade
no causa de resciso ou suspenso de outros contratos j
vigentes que ela tem em outras unidades da federao, mas
impede novas contrataes, ainda que a licitao j lhe tenha
sido adjudicada.
Obs.: A penalidade de multa pode cumular com qualquer uma
das outras trs.

7) Retomada do objeto (ocupao temporria) a prerrogativa que a


Administrao tem de ocupar temporariamente a sede, filiais,
equipamentos, funcionrios, estoques e outros meios de produo do
contratado para garantir a continuidade da execuo do objeto do
contrato. Nesse caso, a Administrao ir indenizar a empresa pelo uso
de seus equipamentos e funcionrios, pois caso contrrio haveria
enriquecimento ilcito.

8) Limitao clusula exceptio non adimpleti contractus (exceo do


contrato no cumprido) a prerrogativa que a Administrao tem de
exigir a continuidade da execuo do contrato, ainda que ela atrase os
pagamentos. Ou seja, o contratado no pode interromper a execuo do
contrato por falta de pagamento da Administrao. Aps 90 dias
consecutivos de atrasos dos pagamentos pela Administrao, o
contratado pode suspender a execuo do contrato e pedir sua resciso
na via administrativa e/ou judicial (art. 78, XV, Lei 8666/93).

III MUTABILIDADE DO CONTRATO

1) Conceito
Significa que o contrato administrativo e seu objeto podem ser
modificados ou alterados em razo de circunstncias alheias s
vontades das partes e imprevisveis, inevitveis ou previsveis mais de
consequncias incalculveis, por aplicao da teoria da impreviso.
Segundo essa teoria, uma alterao substancial nas circunstncias
econmicas, polticas, sociais, jurdicas e climticas vigentes poca da
celebrao do contrato justifica sua mutao.

2) Teoria da impreviso
O pacta sunt servanda aplica-se aos contratos administrativos, mas
no de forma absoluta, pois a teoria da impreviso relativiza o pacta
sunt servanda.
A teoria da impreviso se manifesta de quatro maneiras:
a) Fato do prncipe um ato do poder pblico, de natureza geral e
abstrata, que repercute indiretamente no objeto do contrato,
gerando a necessidade de sua mutao. Ex: ato regulamentar
emitido pelo poder pblico aumentando a alquota do imposto de
importao, de modo a inviabilizar um contrato que previa a compra
de produto importado.
b) Fato da Administrao o ato do poder pblico que repercute
diretamente no objeto do contrato para acarretar ou justificar sua
mutao ou alterao. Ex: deciso liminar proferida pelo Judicirio
determinando a modificao de uma obra, para no poluir o meio
ambiente.
c) Interferncias imprevistas So circunstncias existentes poca da
proposta e contratao que no foram detectadas por serem pouco
provveis. No caso fortuito, a circunstncia ocorre aps a proposta e
contratao, enquanto nas interferncias imprevistas a circunstncia
j existia no momento da proposta e contratao. Ex: terreno que
possua gs no subsolo
d) Caso fortuito ou fora maior o evento humano ou da natureza que
seja alheio vontade das partes, superveniente, imprevisvel,
inevitvel ou previsvel, mas de consequncias incalculveis, que
acarreta a mutabilidade do contrato.

IV DURAO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO

1) Conceito
A vigncia do contrato administrativo est adstrita/atrelada vigncia
do respectivo crdito oramentrio (LOA). Portanto, a vigncia do
contrato administrativo no pode ser superior a 12 meses, exceto nas
seguintes hipteses:

a) Contratao de objeto previsto nas diretrizes de


gastos/investimentos previstos no plano plurianual (PPA). As
diretrizes de gastos preveem investimentos de natureza continuada
ou de capital.

b) Contratao de objeto de natureza contnua. O contrato ser


prorrogvel por perodos iguais e sucessivos at o limite de 60
meses. Alm dos 60 meses, o contrato ainda pode ser prorrogado por
mais 12 meses, mediante deciso fundamentada da autoridade
superior do rgo ou autoridade contratante, com base em
circunstncia excepcional.

c) Contratao de servio de informtica ou locao de imvel. O


contrato ser prorrogvel por perodos iguais e sucessivos at o
limite de 48 meses.

V RECEBIMENTO DO OBJETO DO CONTRATO

1) Conceito
o ato da Administrao contratante que formaliza o recebimento ou
concluso do objeto do contrato no prazo e conforme as especificaes
contratuais. Seja qual for o objeto do contrato, o recebimento provisrio
facultativo, mas o recebimento definitivo obrigatrio. Se a
Administrao fez o recebimento provisrio, tem at 90 dias para
conferir tudo e fazer o recebimento definitivo.
a) Recebimento provisrio feito para formalizar a concluso ou a
entrega no prazo.
b) Recebimento definitivo feito para formalizar o cumprimento das
especificaes, quantidades e/ou prazo.
Obs.: A liberao das garantias e dos demais recebimentos s feita
aps o recebimento definitivo.

VI RESPONSABILIDADE DA ADMINISTRAO CONTRATANTE PELOS


DBITOS CONTRADOS PELO CONTRATADO PARA A EXECUO DO
CONTRATO (ART. 71, LEI 8666/93)

1) Responsabilidade solidria
Somente no tocante a dbitos previdencirios o inadimplemento pelo
contratado transfere a responsabilidade pelo pagamento para a
Administrao contratante. Ou seja, se o contratado no pagar, a
Administrao deve pagar essas obrigaes, e justamente por isso a
Administrao condiciona o pagamento do contrato comprovao de
pagamento os dbitos previdencirios.

2) Responsabilidade subsidiria
No tocante ao pagamento de dbitos civis, previdencirios, trabalhistas
e tributrios, o inadimplemento pelo contratado no transfere a
responsabilidade do pagamento para a Administrao, salvo de forma
subsidiria, se comprovar a insolvncia do contratado.
Obs.: Anteriormente o entendimento era de que se a Administrao no
tivesse fiscalizado o pagamento dos empregados, deveria ser
responsvel pelo pagamento em caso de inadimplemento. Mas
atualmente o entendimento de que no importa se a Administrao
fiscalizou ou no, ela s ser responsabilizada se o contratado for
insolvente.

VII EXTINO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS


1) Causas de extino dos contratos administrativos
a) Normais ou ordinrias
Concluso ou entrega do objeto contratado;
Com o advento/trmino do prazo contratual, como nos casos dos
contratos de prestao de servios.

b) Anormais ou extraordinrias
Resciso unilateral;
Resciso amigvel/bilateral ( a resilio do direito civil)
Resciso judicial, em caso de supresso acima de 25%, atraso
superior a 90 dias consecutivos ou atraso superior a 120 dias
para a entrega da obra (art. 78, Lei 8666/93).
Anulao do contrato.