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Defensoria pblica brasileira: sua histria

Introduo

constatamos que apesar de existir de uma Constituio Federal conhecida


como Constituio Cidad, composta por muitas normas protetivas, os
benefcios que deveriam advir de tal legislao no se realizam e no
alcanam os progressos sociais esperados, visto que a realidade aponta que a
populao est cada vez mais distante e alheia s estruturas estatais criadas
para lhe dar suporte e garantir uma vida digna.
Nesse sentido, Joo Baptista Herkenhoff (1997, p. 129): A par da reforma de
cdigos e leis, indispensvel reformar a estrutura judiciria: seu pessoal, sua
dinmica, suas bases materiais, suas praxes obsoletas.
O ser humano desde os primrdios vive em sociedade, ao viver em grupo esta
mesma sociedade mnecessita de regras para pacific-la e tornar essa
convivncia harmoniosa. Da ser a expresso ubi societas ibu jus emblemtica
do entendimento de que no existe sociedade sem direitos.
Antnio Carlos de Arajo Cintra (2003, p. 19) explica que a correlao entre
direito e sociedade existe porque o direito exerce funo ordenadora, isto , a
coordenao dos interesses manifestados na vida social, de modo a organizar
a cooperao entre pessoas e compor os conflitos que emergem entre seus
membros, como asseveram Srgio Cruz Arenhart e Luiz Guilherme Marinoni
(2004, p. 27),
necessria a existncia de regras jurdicas para a
harmnica convivncia social, e como pode existir dvida em torno de sua
interpretao, ou mesmo inteno de desrespeit-las, podem eclodir no seio da
sociedade conflitos de interesses. Como a insatisfao de um interesse, principalmente
quando essa insatisfao decorre da resistncia de algum, pode gerar tenso aos
contedores e at mesma tenso social, importante que os conflitos sejam eliminados e
encontrada a paz social, escopo do Estado.

A vida em sociedade necessita de regras imposta pela vida, sendo estas:


moral, tica jurdica, dentre outras, destacando-se que a jurdica possue maior
poder de coao entre os indivduos segundo Humberto Theodoro Jr. (2004, p.
5) .
O Estado, atravs da organizao e normas, tem o poder de dirimir conflitos
que envolvem as pessoas (inclusive o prprio Estado), decidindo sobre as
pretenses apresentadas e impondo as decises.
Entre os povos primitivos a tutela dos interesses era feita pelas prprias partes.
Naquela poca, prevalecia a justia privada e no a pblica (administrada pelo
Estado). A transio entre a justia privada e a pblica adveio da longa
evoluo dos povos. Jos Carlos Moreira Alves (1992, p. 124) apresenta em
quatro etapas a provvel evoluo da proteo dos direitos entre os povos
primitivos:
na primeira etapa, os conflitos entre particulares eram, em regra, resolvidos pela fora (entre a
vtima e o ofensor, ou entre grupos de que cada um deles faz parte), mas o Estado ento incipiente
intervm em questes vinculadas religio; e os costumes vo estabelecendo, paulatinamente,
regras para distinguir a violncia legtima da ilegtima; na segunda, surge o arbitramento
obrigatrio: a vtima, ao invs de usar da vingana individual ou coletiva contra o ofensor, prefere,
de acordo com este receber uma indenizao que a ambos parece justa, ou escolher um terceiro (o
rbitro) para fix-la; na terceira etapa, nasce o arbitramento obrigatrio: o facultativo s era
realizado quando os litigantes o desejassem, e, como esse acordo nem sempre existia, da resultava
que, as mais das vezes, se continuava a empregar a violncia para a defesa do interesse violado; por
isso, o Estado no s passou a obrigar os litigantes a escolherem rbitro que determinasse a
indenizao a ser paga pelo ofensor, mas tambm a assegurar a execuo da sentena, se,
porventura, o ru no quisesse cumpri-la, e finalmente, na quarta e ltima etapa, o Estado afasta
o emprego da justia privada, e, por funcionrios seus, resolve os conflitos de interesses surgidos
entre os indivduos, executando a fora se necessrio, a sentena.
A necessidade de garantir o acesso justia A histria demonstra que as normas
jurdicas e o sistema judicirio foram criados com intuito de pacificar, tornar mais justa
e melhorar a vida das pessoas, porm por muitos fatores - sendo os principais deles a
desigualdade e os elevados nveis de pobreza - os indivduos no possuem a mesma
capacidade de fazer valer os direitos que lhes so formalmente garantidos. Enquanto os
que possuem maior poder aquisitivo tm acesso facilitado aos rgos estatais, os mais
pobres, alm de viverem em uma situao precria e terem quase todos os seus direitos
bsicos desrespeitados (sade, educao, saneamento bsico, dentre outros) so tambm
privados de levar seus problemas e contendas aos rgos administrativos ou judicirios,
por lhes faltar conhecimento e recursos que possibilitem o franco acesso ao judicirio
ou executivo.
Considerando o quadro acima que visualizamos a relevncia de meios facilitadores do
acesso Justia, mais especificamente da Defensoria Pblica que deve contribuir para a
melhoria das condies daqueles que necessitam de auxlio para que seus direitos sejam
respeitados. Defendemos o pressuposto que se o direito foi criado para melhorar e
facilitar a vida das pessoas inadmissvel que a legislao e o judicirio se afastem da
realidade de seus jurisdicionados. Diante do exposto possvel afirmarmos que h um
abismo entre os indivduos que so efetivamente tutelados pelo Estado e recebem
todos os benefcios a que tm direito e a grande massa de excludos. Estes mal
conhecem a gama de direitos dos quais so destinatrios.
Primrdios da defensoria pblica e defensoria pblica no Brasil
Em nosso Pas, as origens mais remotas da Defensoria Pblica esto nas Ordenaes
Filipinas, que vigoram, no Brasil, at finais de 1916, por fora da Lei de 2 de outubro de 1823.
De fato, no Livro III, Ttulo 84, 10. aquelas ordenaes prescreviam, aos dizeres da poca, o
que, hoje, denominamosafirmao de pobreza, verbis: 10 Em sendo o agravante to
pobre que jure no ter bens mveis, nem de rais, nem por onde pague o aggravo, e dizendo
na audincia uma vez o Pater Noster pela alma Del Rey Don Diniz, ser-lhe- havido, como se
pagasse os novecentos ris, contanto que tire de tudo certido dentro do tempo, em que havia
de pagar o aggravo.

Um salto no tempo vai nos fazer passar por variadas e assistemticas iniciativas legais que
tinham por objetivo garantir aos pobres o acesso Justia, e nos levar ao Instituto da Ordem
dos Advogados Brasileiros, no ano de 1870, ocasio em que Nabuco de Arajo, ento
Presidente do Instituto, deu decisivo impulso causa da Justia para os Pobres. Criou-se,
ento, a praxe de alguns membros do Instituto dar consultas jurdicas s pessoas pobres e
defend-las em Juzo. Nesse particular, o Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros parece
haver-se inspirado na experincia da antiga Atenas, onde, anualmente, 10 advogados eram
nomeados para defender os pobres diante dos tribunais cveis e criminais. Esta iniciativa no se
mostrou suficiente. Nabuco de Arajo verberava e, de seu veemente discurso, extramos este
pequeno trecho: Se no se pode tudo, faz-se o que possvel. No estado actual da nossa
legislao, e atendendo s despesas que uma demanda custa, pode-se dizer, sem medo de
errar, que a igualdade perante a lei no no uma palavra v.. Que importa ter direito, se
no possvel mantel-o? Se um outro pode vir privar-nos delle? Que importa ter uma
reclamao justa, se no podemos apresentl-a e seguil-a por falta de dinheiro? A lei , pois,
para quem tem dinheiro, para quem pode suportar as despezas das demandas (foi mantida
a grafia da poca). Vinte e sete anos depois, as dramticas perguntas de Nabuco foram
respondidas com a publicao, em 05 de maio de 1897, de um Decreto que instituiu a
Assistncia Judiciria no Distrito Federal. O rgo era constitudo por uma Comisso Central e
por vrias Comisses Secionais.
Se a Defensoria Pblica se afirma como instrumento de defesa dos direitos importante
conhecer sua histria, bem como, seus antecedentes mais remotos. Encontramos registro
do tratamento especial dispensado queles que se encontravam em situao
desprivilegiada no Cdigo de Hamurabi, que data de 1694 a.C:
Pargrafo 48, XIV Se um awilum2 tem sobre si uma dvida e (se) Adad3 inundou seu campo ou a
torrente (o) carregou, ou (ainda) por falta de gua, no cresceu cevada no campo, nesse ato ele no
dar cevada ao seu credor. Ele umedecer a sua tbua e no pagar os juros desse ano (BOUZON,
2003 p. 86).
Na passagem acima, do Cdigo de Hamurabi, apesar de no abordar propriamente a
idia de defesa do acesso Justia, notamos que j existe a preocupao em proteger
aquele que se encontra em uma situao de dificuldade. Sendo assim, o homem, naquele
momento, j estava atento necessidade de proteo aos que se encontrassem em
situao desigual. Em Atenas e em Roma encontramos formas de proteo aos
necessitados mais parecidas com as que adotamos hoje.
Em Atenas, na Grcia antiga, podemos vislumbrar uma atuao mais concreta junto aos pobres.
Nesta regio eram designados anualmente dez advogados para defender esses menos favorecidos
contra os poderosos diante dos tribunais civis e criminais. Em Roma, existiam diversos dispositivos
legais que resguardavam os direitos dos necessitados, e era uma questo de honra para os
governantes, observar se seus governados mantinham entre si uma certa igualdade perante a lei,
cabendo a estes governantes sanar qualquer abuso (ORIGEM, 2006).
Aps a revoluo Francesa, em 1789, e com a difuso dos ideais de igualdade, liberdade
e fraternidade, o Estado foi impulsionado a organizar instituies oficiais para prestao
de assistncia judiciria aos pobres. Porm, isto no quer dizer que foi implantada
assistncia aos necessitados de forma satisfatria. Neste momento histrico, havia
apenas a preocupao com a igualdade formal e imperava a idia dos direitos
individuais. O primeiro grande impulso dado questo acesso justia ocorreu na
dcada de 70, atravs do Movimento de Acesso Justia. Porm, o reconhecimento
da necessidade de propiciar aos desprivilegiados do sistema condies de acesso
Justia e o direito igualdade vem de longa data, pois as sociedades antigas j se
preocupavam com tal problema.
a prpria natureza com seus desgnios supranaturais, estabelece, entre os homens, inmeras
diferenas fundamentais, inclusive, de fortuna, impondo a todos a to discutida, mas no menos
verdadeira, desigualdade natural, fundamento de toda teoria moderna da Igualdade perante a Lei
(MORAES, 1984, p.18).
No Brasil, a Defensoria Pblica a nossa mais nova instituio jurdica. Ela, em mdia,
foi instituda h treze anos, nas diversas Unidades da Federao nas quais atua
(BRASIL, 2004). No entanto, podemos citar iniciativas e normas, no decorrer de nossa
histria, que dizem respeito busca pela garantia da igualdade e acesso justia que
atualmente a Defensoria Pblica passa a defender.
Em alguns textos consultados, observamos que os autores fizeram referncia s
Ordenaes Afonsinas4 (Livro 3, Ttulo 8, Livro 3 e Titulo 5) como sendo a primeira
iniciativa de amparo aos menos favorecidos de que se teve conhecimento em nosso pas.
Todavia, a maioria dos estudiosos do tema afirma que a primeira manifestao acerca da
assistncia jurdica, no Brasil, encontra-se nas Ordenaes Filipinas, no Livro III, Ttulo
84, pargrafo 10:
Em sendo o agravante to pobre que jure no ter bens mveis, nem de raiz, nem por onde pague o
agravo, e dizendo na audincia uma vez o Pater Noster pela alma del Rey Don Diniz, ser-lha-
havido como que pagasse os novecentos reis, contanto que tire de tudo certido dentro do tempo,
em que havia de pagar o gravo. (DEFENSORIA, 2006)
Humberto Pea Moraes (1984, p. 94) comenta que os dizeres acima correspondem ao
que hoje chamamos de afirmao de pobreza. Embora esta Ordenao date de 1603,
somente em 1823 estes dispositivos vieram a vigorar por fora de lei. Alguns anos
depois, outros dispositivos vieram sobre forma de leis e regulamentos, estabelecendo, de
forma mais concreta, a assistncia judiciria no pas. Em um primeiro momento, essas
leis disciplinavam essa assistncia em processos penais. Entretanto, posteriormente,
outras leis vieram lhe dar um carter mais abrangente, compreendendo o processo civil.
A Constituio Federal de 1934, no Ttulo III, Captulo II, Art. 113, n. 32 fazia meno
ao direito de acesso gratuito Justia: A unio e os Estados concedero aos necessitados
assistncia judiciria, para esse efeito, rgos especiais, e assegurando iseno de
emolumentos, custas, taxas e selos. Sobre tal dispositivo, em texto da pgina Direitos e
Desejos Humanos No Ciberespao:
Em 1935, o Estado de So Paulo foi precursor ao adotar o primeiro servio estatal de
Assistncia Judiciria do Brasil. A iniciativa foi seguida pelos Estados do Rio Grande
do Sul e Minas Gerais
Em contraste iniciativa tomada pelo Estado em 1935, na atualidade, o Estado de So
Paulo era, at o ano de 2006, quando entrou em vigor Lei Complementar 18/05, um dos
Estados brasileiros onde a Defensoria Pblica ainda no era instituda de acordo com a
Constituio Federal e a Lei Complementar n. 80/94. No Cdigo de Processo Civil de
1939 havia um captulo (Ttulo VII, Captulo II) com as regras bsicas sobre Justia
Gratuita (BRASIL, 2006). Na Constituio do Estado Novo, provavelmente por ser
fruto de um perodo ditatorial, no havia previso da Assistncia Judiciria. Tal
deficincia foi amenizada pela previso da assistncia judiciria no Cdigo de Processo
Civil de 1939. Em 1946, com a nova Constituio, a assistncia judiciria volta ao texto
constitucional, em seu Art. 141, pargrafo 35: O poder pblico, na forma que a Lei
estabelecer, conceder assistncia judiciria aos necessitados.
Da leitura do artigo observamos que foi assegurada a prestao da assistncia jurdica
aos necessitados, porm, no ficou estabelecido se esta prestao seria responsabilidade
dos Estados ou da Unio e nem a forma de sua viabilizao. Tal omisso fez com que
vrios Estados criassem seus prprios rgos de assistncia. Os Estados que no criaram
rgo especfico para prestao do servio comearam a credenciar advogados especiais
para prestao da assistncia. Em 05 de fevereiro de 1950 foi editada a Lei 1060, que
dispe sobre a concesso da assistncia judiciria aos necessitados. H um erro na
nomenclatura da Lei que explicaremos logo abaixo, pois, na verdade, ela trata das regras
para concesso da Justia Gratuita. A justia gratuita e a assistncia judiciria, apesar de
estarem intimamente ligadas e convergirem para o mesmo objetivo, so conceitos
diferentes que precisam ser divisados pelo leitor. Os dispositivos do Cdigo de Processo
Civil que disciplinavam a Justia Gratuita foram remetidos pelo Cdigo de Processo
Civil de 1973 para a referida Lei. Ela continua em vigor at hoje, pois foi recepcionada
pela Constituio de 1988 e , com certeza no nosso entender, um marco na luta pelo
acesso Justia.

onceito de Defensoria Pblica

de se notar que a prpria Constituio Federal encarregou-se de fixar o conceito de

Defensoria Pblica no seu art. 134, elencando-a no rol de instituio essencial a justia.

Consoante o mencionado artigo, Art. 134. A Defensoria Pblica instituio essencial

funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os

graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV.

Pondera, tambm, o art. 1 da Lei Complementar 80/94, com a redao dada pela Lei

Complementar 132/09: Art. 1 A Defensoria Pblica instituio permanente, essencial

funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe, como expresso e instrumento do regime

democrtico, fundamentalmente, a orientao jurdica, a promoo dos direitos humanos e a

defesa, em todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos individuais e coletivos, de


forma integral e gratuita, aos necessitados, assim considerados na forma do inciso LXXIV do

art. 5 da Constituio Federal.

Da anlise dos dispositivos citados, conclui-se que a Defensoria Pblica o rgo pblico

incumbido da orientao jurdica e representao judicial dos economicamente necessitados.

, pois, verdadeiro instrumento de acesso ao Judicirio aos desprovidos de recursos

financeiros, pois esses no podem custear os servios prestados por um advogado particular

em busca da aplicao de seus direitos, que oneraria sobremaneira sua sobrevivncia.

Como bem observam Cleber Francisco Alves e Marilia Gonalves Pimenta:

A Defensoria Pblica a instituio estatal que abrange todas estas

definies, propiciando alm da Assistncia jurdica Integral, o

efetivo exerccio do contraditrio e da ampla defesa, mesmo

aqueles economicamente suficientes, quando a causa verse sobre

direitos indisponveis, como o caso dos rus na Justia Criminal, ou

em casos de relevante interesse pblico, na curadoria ao vnculo.[6]

E ainda para Jos Augusto Garcia de Sousa:

Afinal, caracteriza-se a Defensoria Pblica, assim como o sistema

processual, pela meta de atuar dinamicamente o ordenamento

jurdico-constitucional, a este conferindo efetividade. Em outras

palavras, a Defensoria, tanto quanto o processo, um verdadeiro

instrumento da Constituio, da ordem jurdica.[7]

de bom alvitre ressaltar que a instituio defensria representa o meio pelo qual o Estado

Democrtico de Direito promove a ao afirmativa, cujo intuito promover a incluso jurdica

daqueles econmica e culturalmente hipossuficientes, como forma de solidificar o disposto

no artigo 5, LXXIV, da Carta Magna, o qual prev o direito fundamental assistncia jurdica

aos que comprovarem insuficincia de recursos.


Como instrumento de ao afirmativa, percebe-se que o rgo defensrio vislumbra a

concretizao do princpio da isonomia, pois o Estado por meio dele trata desigualmente os

necessitados que so desiguais, os quais almejam a igualdade de condies.

No entanto, no se pode restringir o conceito de Defensoria Pblica a um rgo

patrocinador de causas jurdicas, pois uma instituio democrtica que, alm da citada

funo, promove a incluso social, cultural e jurdica das classes historicamente

marginalizadas visando concretizao e a efetivao dos direitos humanos, no mbito

nacional e internacional, preveno dos conflitos, em busca de uma sociedade livre, justa e

solidria, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade, com a erradicao da pobreza e

da marginalizao, em atendimento aos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do

Brasil, previstos no artigo 3 [8] da Constituio Federal.

Salienta-se que a atuao de uma Defensoria Pblica se torna ainda mais relevante

em um Estado como o Brasil, que possui uma Carta Magna de carter social, mas que carece

de efetividade e concretude.

Portanto, a Defensoria Pblica apresenta-se como a Instituio garantidora do acesso

Justia, no apenas no mbito jurdico, mas tambm no social e cultural. Destarte, a

Defensoria Pblica objetiva garantir aos necessitados, na feliz expresso da moderna

doutrina processualista, o acesso ordem jurdica justa

Passe-se a discorrer sobre as principais funes das Defensorias Pblicas.

2.4.1 Promoo da conciliao entre as partes litigantes

O defensor pblico deve ser um pacificador. Como anteriormente mencionado, o seu

objetivo atender aos interesses dos necessitados da maneira melhor, e no simplesmente

propor demandas judiciais, cujas solues so demoradas e diversas vezes insatisfatrias.

Portanto, prefere-se que se busque uma soluo amistosa imediata mediante firmao de

acordos, cujo resultado ser mais eficaz, garantindo, assim os direitos do assistido.
2.4.2 Patrocinar ao civil pblica

Nesse ponto, cumpre esclarecer que a Defensoria Pblica ente legitimado para

patrocinar aes civis que almejem a tutela de direitos individuais, como tambm h a

possibilidade desta instituio figurar como substituto processual na busca da efetivao dos

direitos coletivos, difusos e individuais homogneos.

2.4.3 Atuao como curador especial

O art. 9[19] do Cdigo de Processo Civil estabelece as hipteses em que ser dado

curador especial, dentre elas destaca-se a nomeao desse ao ru preso e ao promovido

revel citado por edital ou com hora certa.

Insta frisar que o exerccio da curadoria especial no est relacionado ao fator

carncia, podendo abranger pessoas que possuam condies financeiras de arcar com um

advogado, mas que foram revis e no constituram patronos.

Dessa feita, percebe-se que a curadoria especial dar-se- para garantir a efetivao

do contraditrio e do direito da ampla defesa, evitando-se que sejam cometidas injustias.

2.4.4 Funes tpicas

As funes tpicas so as relacionadas com a atuao na prestao da assistncia jurdica

integral e gratuita aos economicamente necessitados, em consonncia com o mandamento

constitucional.

So exemplos dessa quando a Defensoria atua propondo ao civil, defende judicialmente os

carentes de recursos financeiros, entre outras.


2.4.5 Funes atpicas

As funes atpicas so as que atribuem deveres institucionais, por fora de leis

infraconstitucionais, aos Defensores Pblicos que devem exerc-las independentemente da

situao econmico-financeira da parte.

So exemplos clssicos de funes atpicas, a atuao do Defensor Pblico como curador

especial, nas hipteses previstas em lei (arts. 9, 218, 2 e 3, 302, p. nico, 1042, 1.79 e

1.182, 1, todos do CPC) e a atuao em favor de ru criminal que, mesmo tendo plenas

condies econmicas, recusa-se a constituir advogado de sua confiana, aplicando-se os

arts. 261 e 263 caput e pargrafo nico, do CPP.

2.5 Princpios Institucionais

Os princpios institucionais so aqueles que regem a atuao da instituio. Consoante prev

o art. 3[20] da Lei Complementar n. 80/94, esses so a unidade, a indivisibilidade e a

independncia funcional.

O princpio da unidade, tambm denominado unicidade, significa que a instituio

compreende um todo, logo cada membro faz parte desse, que estando regidos sob a mesma

direo, e cuja atuao se d com as mesmas bases e finalidades. importante destacar que

essa norma permite que os membros das Defensorias substituam uns aos outros, todavia a

unidade no corrobora na vinculao de opinies dos seus membros.

Cleber Francisco Alves e Marlia Gonalves Pimenta assim ponderam:

Entende-se que a Defensoria Pblica corresponde a um todo

orgnico, sob uma mesma direo, mesmos fundamentos e mesmas

finalidades. Permite aos membros da Defensoria Pblica

substiturem-se uns aos outros. Cada um deles parte de um todo,

sob a mesma direo, atuando pelos mesmos fundamentos e com


as mesmas finalidades. Entretanto, tal unidade no implica em

vinculao de opinies. Assim, o Defensor Pblico substituto poder

atuar com opinio prpria e, consequentemente, realizar

procedimentos distintos daqueles efetuados pelo Defensor Pblico

que atuou inicialmente.[21]

O princpio da indivisibilidade apresenta conceito deveras assemelhado ao anterior. Por tal,

entende-se que a Defensoria Pblica no est sujeita a rupturas e fracionamentos, atuando,

dessa forma, como um todo orgnico. Paulo Cesar Ribeiro traz lio magistral sobre o tema,

seno veja-se:

Uma vez deflagrada a atuao do Defensor Pblico, deve a

assistncia jurdica ser prestada at atingir o seu objetivo, mesmo

nos casos de impedimento, frias, afastamento e licenas, pois,

nesses casos, a lei prev a possibilidade de substituio ou

designao de outro Defensor Pblico.[22]

O princpio da independncia funcional assevera que a instituio tem autonomia e liberdade

perante outros rgos estatais. Sendo assim, o defensor pblico tem livre arbtrio de ao em

todos os rgos da administrao pblica. Cleber Alves e Marilia Pimenta aduzem que:

A instituio dotada de autonomia perante os demais rgos

estatais, estando imune de qualquer interferncia poltica que afete

a sua atuao. E, apesar do Defensor Pblico Geral estar no pice

da pirmide e a ele estarem todos os membros da DP subordinados

hierarquicamente, esta subordinao apenas sob o ponto de vista

administrativo. Vale ressaltar, ainda, que em razo deste princpio

institucional e segundo classificao de Hely Lopes Meirelles, os

Defensores Pblicos so agentes polticos do Estado. [23]


Aps anlise dos princpios que regem a instituio defensria, fica claro que sua ausncia

acarretaria a prestao de um servio deficiente e inapropriado aos necessitados. Portanto,

torna-se evidente que so de suma relevncia para prestao da assistncia jurdica eficaz.

2.6 Estrutura das Defensorias Pblicas

A Constituio Federal de 1988 determinou a criao das Defensorias Pblicas,

todavia trouxe uma ressalva no 1 do art. 134[24], a qual incumbia a uma lei complementar

organiz-la.

No obstante, foi editada a Lei Complementar n. 80, em 12 de janeiro de 1994, com

intuito de organizar a Defensoria Pblica da Unio, do Distrito Federal e dos Territrios, bem

como prescrevendo normas gerais para sua organizao nos Estados, alm de dar outras

providncias.

Sendo assim, os Estados devem seguir as normas gerais da mencionada lei complementar

federal, mas podero legislar sobre questes especficas, como observado o pargrafo nico

do artigo 22 da Constituio Federal, mediante promulgao de suas prprias leis

complementares.

Nesse passo, seu art. 2 delimita a composio das Defensorias Pblicas, sendo composta

por trs elementos, quais sejam a Defensoria Pblica da Unio, a Defensoria Pblica do

Distrito Federal e dos Territrios e a Defensoria Pblica dos Estados. Eis o teor desse

dispositivo: Art. 2 A Defensoria Pblica abrange :I - a Defensoria Pblica da Unio; II - a

Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios; III - as Defensorias Pblicas dos

Estados.

Seguindo-se essa sistemtica, conclui-se que a as instituies defensrias so estruturadas

sob trs organizaes, quais sejam a Defensoria Pblica da Unio, com competncia para

atuar juntos as justias federal, eleitoral, militar e do trabalho, a Defensoria Pblica dos

Territrios, cuja atribuies restringe-se as causas as quais tramitarem nesses, e, por ltimo,
as Defensoria Pblica Estaduais, cujas atribuies so delimitadas em consonncia com a

competncia residual da Justia Comum Estadual.

3. Concluso

A preocupao com a proporo de meios de acesso justia queles que carecem

de recursos econmico advm desde h muito tempo.

A defensoria pblica o rgo estatal, essencial a funo da Justia, que proporciona o

acesso ao Judicirio daqueles que mais necessitam do amparo estatal por carecerem dos

mais bsicos recursos para usufruir de uma vida digna.

Percebe-se que tal rgo configura a prpria personificao do princpio da igualdade em seu

aspecto formal, o qual consiste em proporcionar meios que diminuam a igualdade ftica, de

acordo com a mxima aristotlica.

Sendo assim, resta evidenciada a importncia de tal rgo no ordenamento jurdico

brasileiro, ainda mais se considerando que a maior parcela da nossa populao carecedora

no s de recursos financeiros, mas principalmente de conhecimento dos seus direitos,

necessitando sobremaneira deste rgo para fazer valer seus direitos, principalmente

aqueles fundamentais previstos na Constituio Federal, garantindo assim um mnimo

existencial inerente a dignidade da pessoa humana.

Portanto, resta evidenciada a necessidade de deleitar-se de forma detalhada sobre o

estudo de tal rgo, pois se acredita que tal j atua de forma diminuir as desigualdades, bem

como poder ser importante mecanismo no desenvolvimento da sociedade brasileira,

garantindo um amplo acesso ao Judicirio para os que necessitarem de postular em juzo e

no possuam recursos financeiros para arcar com tal.

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Notas:

[1] MORAES, Humberto Pea; SILVA, Jos Fontenelle Teixeira. Assistncia judiciria: sua

gnese, sua histria e a funo protetiva do estado. 5.ed. Rio de Janeiro: Lber Jris,

1995.

[2] Idem. Ibidem. p.95.


[3] LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 13 ed. Saraiva: So Paulo,

2009. p. 621

[4] SILVA, Jos Fontenelle Teixeira da. Defensoria Pblica no Brasil minuta

histrica. Disponvel em: http://www.jfontenelle.net/. Acessado em 10 ago. 09.

[5] J.C. Barbosa Moreira. O direito assistncia jurdica: evoluo no ordenamento

jurdico brasileiro de nosso tempo. RePro 67/130. p. 58.

[6] ALVES, Cleber Francisco, PIMENTA, Marilia Gonalves. Acesso Justia em preto e

branco: retratos institucionais da Defensoria Pblica. Rio de Janeiro: Lumen Juris. p.

103

[7] SOUSA, Jos Augusto Garcia de. Solidarismo jurdico, acesso justia e funes atpicas

da Defensoria Pblica: a aplicao do mtodo instrumentalista na busca de um perfil

institucional adequado. Revista de Direito da Associao dos Defensores Pblicos do

Estado do Rio de Janeiro. V.1. Rio de Janeiro, jul./set 2002, p. 146.

A Constituio de 1988, no Art. 134, considera a Defensoria Pblica, ao lado do


Ministrio Pblico e da Advocacia Pblica, como funo essencial Justia. Apesar da
unidade e indivisibilidade da instituio, ela se organiza em trs ramos: Defensoria
Pblica da Unio, Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios e Defensoria
Pblica dos Estados. Em que pese a precariedade da nossa Defensoria Pblica o Brasil
se destaca no panorama mundial como um dos poucos pases que erige a Defensoria
Pblica, por mandamento constitucional, condio de carreira de Estado, o que denota
nosso elevado grau de maturidade democrtica sob o ponto de vista formal (BRASIL,
2004). O Estado do Rio de Janeiro possui a mais antiga Defensoria Pblica do pas,
instalada em 1954, com 50 anos de atuao. Depois dela temos a Defensoria de Minas
Gerais, que funciona h 23 anos. Os dois exemplos citados anteriormente fogem regra,
pois mais de 70 % das Defensorias foram criadas aps a Constituio de 1988 e tm em
mdia 13 anos de existncia (BRASIL, 2004).

Sobre a situao atual da Defensoria Pblica o Ministrio da Justia assim se expressa:


Em todas as unidades da Federao, o nmero de defensores menor do que o de magistrados. As
Defensorias Pblicas com as situaes mais crticas no que se refere ano nmero de integrantes so
as dos seguintes Estados: Alagoas, Esprito Santo, Mato Grosso, Piau, Rondnia e Rio Grande do
Sul, alm do Distrito Federal. Simone dos Santos Oliveira 72 REVISTA DE DIREITO PBLICO,
LONDRINA, V. 2, N. 2, P. 59-74, MAIO/AGO. 2007. Em todos esses casos, o nmero de defensores
no chega a representar 40% do nmero de juzes de primeiro grau. Se considerarmos o nmero
total de defensores em relao populao brasileira, conclumos que h no Brasil 1,86 defensores
para cada 100.000 habitantes, enquanto dispomos de 7,7 juzes para cada grupo de 100.000
habitantes (BRASIL, 2004).

Concluso Ao acompanhar a evoluo histrica do que hoje chamamos de Defensoria


Pblica, o que conclumos que apesar da percepo da sua indispensabilidade para
alcanar a justia, ela nunca foi tratada com urgncia que o assunto merece. Nos vrios
momentos histricos citados, a conscincia de sua necessidade sempre existiu de
alguma maneira, porm de forma precria porque s em alguns momentos ela se
expressa, seja por iniciativas de particulares ou atravs de uma legislao incipiente e
desvinculada da materializao das aes. Atualmente, esto postas duas vertentes. Por
um lado, est o direito de acesso Justia, garantido constitucionalmente, o que um
grande avano, por outro, observa-se que a realidade continua a ser precria, pois em
alguns Estados brasileiros, inclusive no Estado do Paran, ainda no h a instituio da
Defensoria Pblica. Nos Estados em que ela j est devidamente instituda a situao
pode ser considerada relativamente melhor, porm est longe de ser satisfatria. O
nmero de defensores pblicos nesses Estados muito menor que o nmero necessrio
para atender toda a populao carente, mas o que mais grave, segundo dados do
Estudo Diagnstico/MJ, os Estados mais pobres so os que possuem o menor nmero
de defensores pblicos, situao esta que faz perpetuar um ciclo vicioso: os locais e
pessoas mais pobres se tornam, a cada dia, ainda mais pobres e excludos.5 Essa
constatao, no nosso entender, inadmissvel, pois o Estado apesar de ter a
obrigao/dever de agir em prol de tais cidados colabora com o processo de excluso
social de tais indivduos ao negar direitos bsicos como a Defensoria Pblica. J
decorridos dezoito anos da promulgao da Constituio de 1988, tempo suficiente para
que a Defensoria Pblica estivesse ao menos implantada em todos os Estados da
Federao, sentimos a fragilidade da instituio, porque ela ainda no possui condies
de cumprir sua misso: viabilizar o acesso universal Justia, uma vez que a necessria
estruturao nas diversas unidades da Federao ainda no se concretizou. Diante dessa
realidade, de carncia dos servios do Estado atravs da Defensoria Pblica, preciso
buscarmos foros de discusso que viabilizem a efetiva implantao da Defensoria
Pblica como instrumento de incluso de uma multido de desassistidos da Justia
brasileira. Sendo assim, esperamos que este trabalho desperte a ateno para o tema e
que o assunto seja discutido sistematicamente at que tenhamos a Defensoria Pblica
devidamente instituda e atuando de forma satisfatria em todas as localidades do vasto
territrio brasileiro.
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As funes institucionais tpicas e atpicas da Defensoria
Pblica
A Defensoria Pblica, no desenvolver de seu mister constitucional, exerce
uma atividade poltico-jurdica em defesa dos seus assistidos, tendo como
funes institucionalizadas de forma expressa 3 a promoo extrajudicial da
conciliao entre as partes em conflito de interesses; o patrocnio da ao
penal privada e a subsidiria da pblica; o patrocnio da ao civil e da
reconveno em ao civil; a defesa em ao penal; a defesa em ao civil e
em reconveno eventualmente promovida contra assistido pela instituio; a
atuao como curador especial nos casos expressos em lei; a defesa da
criana e do adolescente; a atuao junto aos estabelecimentos prisionais e
policiais visando assegurar pessoa, sob quaisquer circunstncia, o
exerccio dos direito humanos e do direitos e garantias individuais; assegurar
aos seus assistidos, em processo judicial ou administrativo, bem como aos
acusados em geral, o direito ao contraditrio e ampla defesa, com a
utilizao ou manejo dos recursos e meios a ela inerentes; a atuao junto
aos juizados especiais de pequenas causas e o patrocnio dos direitos e
interesses do consumidor lesado.
A LC elenca um rol exemplificativo, pois que qualquer limitao legal violaria
a garantia preconizada em uma norma hipottica fundamental 4 e na prpria
Constituio da Repblica consistente no acesso justia 5-6, este ltimo
sob a concepo de acesso a uma ordem jurdica justa 7.

A funo primordial da Defensoria Pblica prestar a assistncia jurdica (e


no somente judiciria) integral e gratuita aos necessitados. Dessa forma,
qualquer rol ou exausto legal das formas pelas quais atuar o Defensor
Pblico seria uma violao material de uma norma hipottica fundamental e
da prpria CF/88, tendo em vista que a finalidade da instituio a prestao
da assistncia jurdica integral e gratuita e, por ser essa a misso
constitucional, pode o legislador positivo delegar outras funes Defensoria
Pblica que no esto previstas expressamente em lei.

Dessa forma, possvel delinear a instituio realizando funes tpicas e


atpicas. A Defensoria Pblica, seguindo a classificao de Slvio Roberto de
Mello Morais8, pode exercer funes tipicamente previstas em lei e em prol
das pessoas hipossuficientes economicamente, ou seja, daquelas que no
tem condies de arcar com as despesas processuais e honorrios
advocatcios sem prejuzo do prprio sustento e, atipicamente, sendo estas
as funes que a instituio desempenha independentemente da condio
econmica do assistido.
Para Srgio Luiz Junkes 9, "atpicas so as funes que a Defensoria
Pblica desempenha independentemente da condio econmica do
assistido. Exemplo de funo atpica aquela em que o Defensor
Pblico, no processo penal, exerce a defesa do ru que no
constituiu advogado"10.

Existem outras funes atpicas exercidas pela instituio, como por


exemplo, no processo civil, o defensor pblico atua como curador especial de
ru revel ou em favor de criana ou adolescente quando os interesses
colidam com o de seus representantes legais.

Concluso
A EC 45, de 8 de dezembro de 2004 (clique aqui), que consagrou a
autonomia administrativa, funcional, financeira e oramentria da Defensoria
Pblica (art. 134, 2 da CF/88), norma de interesse pblico e social,
autoaplicvel e de eficcia imediata (CF/88, art. 5, 1), consistindo a
assistncia jurdica integral e gratuita num direito fundamental assegurado s
pessoas em situao de vulnerabilidade pela Carta Fundamental 33.
A Casa da Cidadania, como instituio autnoma, visa assegurar o
exerccio da sua finalidade institucional de garantia do cidado juridicamente
necessitado e a defesa plena da dignidade da pessoa humana.
De acordo com Paulo Galliez, "definir a Defensoria Pblica como 'o
maior escritrio de advocacia' (como alguns se referem
instituio) significa reduzir sua dimenso e enfraquecer sua razo
de ser como instituio independente. Trata-se, na verdade, de
viso anacrnica e conservadora, quando os defensores pblicos
eram vistos como 'advogados dos pobres', a quem deviam praticar
atos de caridade.
Ao contrrio, o acesso Defensoria Pblica decorrente de
garantia constitucional como segmento do exerccio da cidadania.
No a pobreza que assegura esse direito, e sim a cidadania, pois
de outro modo estar-se-ia abrindo espao para o preconceito 34".
No processo penal brasileiro, a Defensoria Pblica a garantia da defesa
tcnica para o acusado em todos os momentos da persecuo penal, haja
vista o art. 5, LV da Constituio da Repblica Federativa do Brasil dispor
que "aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa,
com os meios e recursos a ela inerentes".

Alm disso, o direito de defesa durante o inqurito policial imprescindvel,


pois neste momento pr-processual, embora no haja acusao, h a
possibilidade de restrio da liberdade do acusado, alm de outras medidas
que possam ser tomadas pela autoridade policial ou requeridas por esta
autoridade judiciria que venham a prejudicar ou dificultar o exerccio
posterior da ampla defesa, seja por meio da autodefesa, seja por meio da
defesa tcnica.

A instituio desempenha atividades tpicas e atpicas. Como atividade


atpica, a realizao de defesa no processo penal de acusados citados que
no apresentaram defesa ou que a defesa apresentada insuficiente para
garantir um devido processo penal em equivalncia de armas, ou seja, que
garanta a paridade de armas entre defesa e acusao, ou, ainda, de
acusados citados fictamente (citao por edital e por hora certa) demonstra a
imprescindibilidade da instituio para o processo penal.
O Defensor Pblico passa a ser, quando no parte imediata, um curador do
princpio do devido processo legal e da manuteno dos princpios
constitucionais garantidores dos direitos humanos bsicos.

A Defensoria Pblica um instrumento de efetivao do acesso justia e


de manuteno de uma ordem jurdica justa sendo que, no processo penal,
passa a ocupar um lugar de destaque ao garantir aos seus assistidos e aos
acusados em geral um provimento jurisdicional final justo e obtido em
equidade de armas com a acusao. O fortalecimento da instituio a nica
forma de afirmao da norma hipottica fundamental consistente no direito
de defesa em sua plenitude no cenrio jurdico brasileiro.

___________

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1 BRASIL. Constituio (1988). [Art. 4, II].


2GALLIEZ, Paulo Csar Ribeiro. Princpios institucionais da Defensoria Pblica. 2. Ed. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 64.
3 O art. 4 da LONDEP (Lei Complementar Federal n 80/1994) preconiza um rol no
exaustivo das funes tpicas desenvolvidas pela Defensoria Pblica.
4 KELSEN. Hans. Teoria Pura do Direito. cit. p. 219-220. a norma fundamental limita-se a
delegar numa autoridade legisladora, quer dizer, a fixar uma regra em conformidade com a
qual devem ser criadas as normas deste sistema. A norma que constitui o ponto de partida
da questo no vale por fora do seu contedo, ela no pode ser deduzida da norma
pressuposta atravs de uma operao lgica. Esse contedo apenas pode ser determinado
atravs de atos pelos quais a autoridade a quem a norma fundamental confere competncia
e as outras autoridades que, por sua vez, recebem daquela a sua competncia,
estabelecem as normas positivas deste sistema.
5 CAPELLETI, Mauro, GARTH, Bryant. Acesso Justia: Traduo Ellen Gracie Northfleet,
Sergio Antonio Fabris Editor, Porto Alegre, 1988, Reimpresso/2002, p.8. A expresso
acesso justia reconhecidamente de difcil definio, mas serve para determinar duas
finalidades bsicas do sistema jurdico - o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar
seus direitos, resolvendo seus litgios sob os auspcios do Estado. Primeiro, o sistema deve
ser igualmente acessvel a todos; segundo ele deve produzir resultados que sejam individual
e socialmente justos.
6 PRADO, Rodrigo Murad. A participao popular no controle abstrato de
constitucionalidade: Amigo da corte. John Rawls prope uma conceituao de Justia,
denominada justia como eqidade princpios de justia considerados razoveis seriam os
que fossem objeto de acordo entre pessoas em condies eqitativas; parte, portanto, de
um contrato social. Os princpios que articulam afirmam uma concepo liberal ampla de
direitos e liberdades bsicos, e s admitem desigualdades de renda e riqueza que sejam
vantajosas para os menos favorecidos. Uma das metas praticveis da justia como
eqidade entender as exigncias da liberdade e da igualdade. Supe-se que os cidados
de uma sociedade democrtica tenham, pelo menos, uma compreenso implcita sobre o
significado e os fundamentos dos direitos e liberdades constitucionais. Uma sociedade
democrtica tida como um sistema de cooperao social pelo fato de que, de um ponto de
vista poltico, os cidados no consideram sua ordem social uma ordem natural fixa, ou uma
estrutura institucional justificada por doutrinas religiosas ou princpios hierrquicos que
expressam valores aristocrticos. A idia de uma sociedade regulada por uma concepo
pblica de justia uma idia organizadora central da sociedade como um sistema
eqitativo de cooperao. Uma sociedade bem ordenada uma considervel idealizao. O
conceito de justia, o ideal de justia vincula-se a sociedade organizada, justa, equalitria.
No se concebe uma justia para privilegiados o acesso a ela, por meio de processo, com
o favorecimento do amicus curiae, para que se possa elucidar fatos e contemplar todos os
cidados, embora parea utpico, o ideal do profissional do direito e da sociedade. Afinal,
quem so os menos favorecidos; aqueles que no tm o amparo integral da justia?
Condies sociais, meios dignos para que os cidados possam se desenvolver
adequadamente e exercerem plenamente suas faculdades morais, alm de, naturalmente,
poderem optar pelo bem sem a presso do isolamento da sociedade. Bens primrios so
inerentes aos seres humanos e as suas cooperaes para com a sociedade, como
opinantes, participadores e, principalmente, como pessoas livres e iguais numa vida plena
esse o ideal da justia equalitria. H um aspecto que menciona que por maior que sejam
as dificuldades em termos de renda e riqueza, e por mais que as pessoas queiram negar
desigualdades, elas existem e no se entende possvel trabalhar, honestamente, com justia
se esses requisitos no forem preenchidos.
7 WATANABE, Kazuo. Acesso justia e sociedade moderna. In. GRINOVER, Ada
Pellegrini et. al. Participao e processo. So Paulo: RT, 1988. p. 128/135. O professor
Kazuo Watanabe escreveu um estudo sobre o Acesso Justia e Sociedade Moderna onde
concluiu dizendo que o acesso no se limita mera provocao do Poder Judicirio e sim,
fundamentalmente, direito de acesso ordem jurdica justa, considerando-se como dados
elementares do direito ordem jurdica justa: a) o direito informao; b) adequao entre a
ordem jurdica e a realidade scio-econmica do pas; c) direito a uma justia
adequadamente organizada e formada por juzes inseridos na realidade social e
comprometidos com o objetivo de realizao da ordem jurdica justa; d) direito a
preordenao dos instrumentos processuais capazes de promover a efetiva tutela de
direitos; e) direito remoo de todos os obstculos que se anteponham ao acesso efetivo
justia com tais caractersticas.
8 MORAES, Slvio Roberto Mello. Princpios constitucionais da defensoria pblica. p. 24.
9 JUNKES, Srgio Luiz. Defensoria pblica e o princpio da justia social. 1 Ed.
Curitiba:Juru, 2008. p. 93.
10 Cdigo de Processo Penal, arts. 263, 366 e 396, pargrafo nico.
11 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 6. Ed. Belo Horizonte: Del Rey,
2006, p. 6.
12 BRASIL. Constituio (1988). [Art. 1, III].
13 BRASIL. Constituio (1988). [Art. 5, LIV].
14 BRASIL. Constituio (1988). [Art. 5, LV].
15 NUCCI, Guilherme de Sousa. Cdigo de Processo Penal Comentado. 8 Edio. Revista
dos Tribunais: So Paulo. 2008. p. 716.
16 FERNANDES, Antnio Scarance. Processo Penal Constitucional. 4 Ed. 2005. RT:So
Paulo. p. 52.
17 Idem.
18 Ob. Cit. p. 256.
19 FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo Teoria do Garantismo Penal. 2 Edio. Revista
dos Tribunais: So Paulo. 2006. p. 535.
20 ASSIS, Araken de. Eficcia civil da sentena penal. 2. Ed. So Paulo: RT, 2000. p. 17.
21 ALENCAR, Rosmar Rodrigues; TVORA, Nestor. Curso de Direito Processual Penal. 3.
Ed. Salvador: Jus Podivm, 2009. p. 179.
22 STF 1 T. RE 147.776-SP Rel. Min. Seplveda Pertence DJ 19/5/1998.
23 ALENCAR, Rosmar Rodrigues; TVORA, Nestor. Curso de Direito Processual Penal. 3.
Ed. Salvador: Jus Podivm, 2009. p. 180.
24 ALENCAR, Rosmar Rodrigues; TVORA, Nestor. Curso de Direito Processual Penal. 3.
Ed. Salvador: Jus Podivm, 2009. p. 183.
25 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 6. Ed. Belo Horizonte: Del Rey,
2006, p. 334.
26 GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antnio Scarance; GOMES FILHO, Antnio
Magalhes. As nulidades no processo penal. 7. Ed. So Paulo: RT, 2001. p. 81.
27 TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 3.
p. 270.
28 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 6. Ed. Belo Horizonte: Del Rey,
2006, p. 398.
29 ALENCAR, Rosmar Rodrigues; TVORA, Nestor. Curso de Direito Processual Penal. 3.
Ed. Salvador: Jus Podivm, 2009. p. 438.
30 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 6. Ed. Belo Horizonte: Del Rey,
2006, p. 401.
31 SANTIAGO, Nestor Eduardo Araruna. O novo artigo 306 do CPP e o Princpio do
Defensor Natural.
32 ALENCAR, Rosmar Rodrigues; TVORA, Nestor. Curso de Direito Processual Penal. 3.
Ed. Salvador: Jus Podivm, 2009. p. 477.
33 CORGOSINHO, Gustavo. Defensoria Pblica Princpios Institucionais e Regime
Jurdico. 1. Ed. Belo Horizonte: Dictum, 2009. p. 169.
34 GALLIEZ, Paulo Csar Ribeiro. Princpios institucionais da Defensoria Pblica. 2. Ed.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 38-39.