O inimigo da coerncia e da integridade o decidir por argumentos morais
(e/ou outros argumentos de cunho subjetivo). Como j falei na coluna passada,
SENSO INCOMUM
Breve ranking de decises que (mais)
fragilizaram o Direito em 2016
29 de dezembro de 2016, 8h00
Por Lenio Luiz Streck
Comeo perguntando: O que o Direito? E respondo:
quando cada juiz decide que o Direito do jeito que ele
pensa que , parece-me que um bom conceito de
Direito o de que, em uma democracia, o sistema
democrtico deve oferecer um critrio acerca dos
sentidos da lei que sejam publicamente acessveis, para
que, de posse deles, possamos cobrar padres sociais
que sejam vinculantes a todos, sem distino de raa,
cor, sexo, poder etc. Isto : deve existir um padro
decisrio. Isso se chama deciso por princpio. O que
no deve existir um decidir por decidir. No posso
correr sozinho e chegar em segundo lugar. O Judicirio
deve ter um mnimo de racionalidade. Os sentidos da
lei no so secretos.
Por isso, as decises devem ser coerentes e ntegras (o que os tribunais fizeram
com o artigo 926 do CPC?). Por exemplo: se o TRF-3 diz corretamente em
uma deciso que clamor social no motivo para priso preventiva, tal deciso
no pode ser ad hoc. Deve transcender. Outros juzes devem seguir esse padro.
Que, alis, o padro constitucionalmente correto. De h muito o STF j disse que
a violncia do crime no prende por si, assim como clamor social no motivo
para prender. Mas essa interpretao que o TRF-3 deu ao caso do ex-secretrio
municipal de So Bernardo do Campo (SP) no pode ser uma loteria ou um
achado. Tem de avisar aos demais juzes tambm, se me entendem o que quero
comunicar. E os TRFs devem decidir por princpio. A integridade e coerncia
devem tambm ser horizontais. Afinal, h, hoje, dezenas ou centenas (ou
milhares) de pessoas presas preventivamente pelo fundamento do clamor
social. Compreendem o que quero dizer?
2016 foi o ano em que o Direito sucumbiu moral. Parece que em definitivo. O
que quero dizer com isso? Que estou pregando um Direito isento da moral? bvio
que no. O que quero dizer que o Direito que deve filtrar a moral e a poltica... E
no o contrrio. S isso. O que quero dizer que no a apreciao moral do juiz
ou tribunal que deve corrigir ou torcer o contedo mnimo da lei. H seis
hipteses pelas quais o Judicirio pode deixar de aplicar a lei. Fora disso, sua
obrigao aplicar. Se a lei no boa ou seja, se a lei no bate com o que o
juiz pensa , ele deve mudar de profisso. Ele no o superego da sociedade
nem corretor do parlamento. Nesta ltima coluna de 2016, trago uma citao da
ex-juza do Tribunal Constitucional alemo Ingeborg Maus:
"Quando a Justia ascende ela prpria condio de mais alta instncia
moral da sociedade, passa a escapar de qualquer mecanismo de controle
social controle ao qual normalmente se deve subordinar toda instituio do
Estado em uma forma de organizao poltica democrtica. No domnio de
uma Justia que contrape um Direito "superior", dotado de atributos
morais, ao simples direito de outros Poderes do Estado e da sociedade,
notria a regresso a valores pr-democrticos de parmetros de integrao
social".
D para entender ou vamos fazer uma letra de funk para ser mais palatvel? Isso
que disse a professora Maus bate com o que eu falei no incio da coluna o
conceito de Direito.
Enquanto isso, apresento uma amostragem de decises ativistas-behavioristas de
2016 que se enquadram na crtica acima:
as decises judiciais que determinaram o bloqueio do WhatsApp;
deciso do juiz Sergio Moro, em 16 de maro, de divulgar interceptao
telefnica de conversa entre a ento presidente da Repblica e um ex-
presidente; o STF excluiu tais provas, comprovando a tese da ilicitude;
o STF fragiliza a presuno da inocncia contra expresso texto de lei e
da Constituio (e metade da comunidade jurdica acha "bom");
"medida excepcional" da Justia autoriza a polcia a fazer buscas e
apreenses coletivas em favela no Rio de Janeiro contra expresso texto
legal e constitucional;
mesmo aps a vigncia do novo CPC, o STJ guardio da legalidade
continua entendendo que nada mudou acerca do dever de
fundamentao, como se o artigo 489, pargrafo 1, com todos seus
 incisos, fosse letra morta. Isso fica claro no trecho da fundamentao Infncia e Juventude que mandou usar instrumentos de persuaso (meu
dos Embargos de Declarao no MS 21.315-DF, no qual consta que o eufemismo para tortura) contra adolescentes que so proibidos at pelo Senado
julgador no est obrigado a responder a todas as questes suscitadas dos EUA; o caso do uso do PowerPoint pelo MPF, que virou meme nas redes (alis,
pelas partes, quando j tenha encontrado motivo suficiente para proferir PowerPoint moda; os professores j no conseguem ministrar aulas sem ele).
a deciso; PowerPoint com efeito vinculante... E a caneta luminosa.
a deciso do STF na ADPF 347, assumindo a tese do Estado de Coisas
Inconstitucional (ECI), que no serviu para nada; passado mais de ano, Numa palavra: 2016 foi um ano difcil para o Direito. Apanhou de todos os modos.
no colocaram um tijolo no sistema (essa deciso de 2015, mas como Foi lanhado. No cotejo com a moral e a poltica, foi driblado inmeras vezes.
se fosse de 2016); Tambm a economia tirou lascas do Direito, como nas decises do STF sobre a
Tribunal de Justia de So Paulo anulou o julgamento dos 73 policiais tramitao da PEC 55/241. Na verdade, foram poucas as vezes em que o Direito
condenados pelo massacre do Carandiru. O voto do relator, filtrou a moral e a poltica. No mais das vezes, ocorreu o contrrio. O Direito foi
desembargador Ivo Sartori, foi baseado exclusivamente na sua buscar l e sempre voltou tosquiado, como se diz na minha terra.
conscincia;
Em 2016, foram 54 colunas e alguns artigos avulsos. Sempre na mesma trincheira.
a deciso do juiz Sergio Moro que autorizou a conduo coercitiva do
Buscando coerncia e integridade para o Direito. Sei que no fcil. Acostumamo-
ex-presidente Lula. Com base nesse caso, a conduo coercitiva tem sido
nos a ser torcedores. O juiz bom quando a nosso favor. Futebolizamos o
autorizada de forma irregular pelo Judicirio. Judicirio legislando;
Direito. Minha cruzada : Isto no deve ser assim. Parafraseando o famoso
deciso do ministro Barroso em HC que afirmou com base na
bordo Indignai-vos, lanado pelo ex-combatente francs Stphane Hessel,
ponderao alexiana no ser crime a interrupo da gestao at o
lano o meu, explicitado na coluna da semana passada: Envergonhai-vos! Ou
terceiro ms;
S a vergonha nos salvar!.
deciso do TRF-4 que afirmou que a operao "lava jato" no precisaria
respeitar as regras de casos comuns por ser uma situao excepcional; Por isso, todas as semanas venho aqui para fincar mais uma bandeira, buscando
deciso liminar do ministro Luiz Fux, do Supremo Tribunal Federal, ganhar nem que seja um milmetro do campo de batalha. Um feliz Ano-Novo para
nos autos do Mandado de Segurana 34.530, determinando "o retorno do todos, inclusive para os que no gostam da coluna. Mas que, eu sei, esperam-na
Projeto de Lei da Cmara n. 80/2016, em tramitao no Senado Federal, ansiosamente toda quinta-feira, s 8h da manh.
Casa de Origem", sob fundamentos que intervm perigosamente no
processo legislativo; Saludo!
deciso liminar do ministro Marco Aurlio que determinou o
Lenio Luiz Streck jurista, professor de Direito Constitucional e ps-doutor em
afastamento do senador Renan Calheiros da Presidncia do Senado,
Direito. Scio do escritrio Streck e Trindade Advogados Associados:
descumprida pelo Senado at deciso do Plenrio do STF, que voltou
www.streckadvogados.com.br.
atrs para manter Renan na Presidncia, mas fora da linha sucessria.
Errada tambm a deciso que confirmou a liminar em parte. Revista Consultor Jurdico
Jurdico, 29 de dezembro de 2016, 8h00
H tantas decises que poderia fazer um Top 100. Por exemplo, a deciso do STJ
sobre o pingente pendurado no pescoo, considerado como porte ilegal de
munio e o perigo que isso representou para a paz social de Minas Gerais (o STF
teve que conceder liminar em HC para terminar com a bobagem sic); no Acre,
ao penal fast food no mesmo dia, houve denncia, instruo, julgamento e
sentena (leia aqui); o caso da indenizao de R$ 7 na Bahia fundada no livre
convencimento (leia aqui e aqui); o caso da fonte secreta para decretao de priso
no RN (leia aqui); o caso do dono de banca de jornal condenado a mais de sete
anos de priso por ter cometido crime contra a honra de um juiz; o caso do juiz da