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Processo constitucional

As normas constitucionais so supremas na estrutura hierrquica da ordem


jurdica. Quando a supremacia constitucional respeitada, deparam-nos
com a ideia de constitucionalidade.
Se os atos pblicos ou privados contrariarem o carter supremo das normas
constitucionais, estaremos diante da inconstitucionalidade.
Essas duas ideias pressupem a existncia de uma constituio rgida,
dotada de supremacia formal, cujas normas sirvam de parmetro para a
elaborao das demais prescries do ordenamento jurdico. Ambas
designam conceitos de relaes, baseados no elo firmado entre as condutas
pblicas ou privadas da Carta Poltica, relaes estas de carter normativo e
valorativo, que remetem ao cumprimento de uma certa norma jurdica. A
vantagem disso possibilitar o exame da compatibilidade vertical de um
ato, dotado de menor hierarquia, com aquele que e qualifica como
fundamento da sua existncia, validade e eficcia.

Recepo de legislao anterior:


Com o advento de uma nova constituio, as leis e atos normativos da
ordem jurdica anterior continuam vlidos, sendo recebidos e adaptados
nova ordem jurdica. Essa fico jurdica evita o caos diante da nova
constituio, de modo que no seja necessrio reeditar, recriar ou refazer
leis e atos normativos mediante outra manifestao legislativa. Esse o
princpio da recepo.
Porm, pelo princpio da revogao, atos legislativos incompatveis com a
nova constituio so expulsos dela. A simples manifestao constituinte de
primeiro grau concretiza, de imediato, o ditame da revogao, pois lei
posterior derroga a lei anterior.
Vale lembrar que a no recepo de lei anterior nada tem a ver com
inconstitucionalidade de leis, assim, no possvel cogitar controle de
constitucionalidade de leis ou atos normativos revogados.
Inconstitucionalidade superveniente: lei que era constitucional e valida e
que, em virtude da nova constituio, ela passa a ser inconstitucional.
possvel ocorrer recepo parcial
O problema da figura da recepo o fato de no haver um rgo especifico
para determinar quais foram as leis recepcionadas, ficando a cargo do
judicirio, quando provocado, proferir parecer.
Exemplo de recepo parcial: art. 235 do cdigo penal militar (crime de
pederastia). O crime foi recepcionado, mas no foram recepcionados o ttulo
e as expresses consideradas discriminatrias.

Sistemas de preservao da constituio


Constitucionalidade: relao de conformidade hierrquica entre as
condutas pblicas e privadas com a constituio do Estado. Revela o
vnculo de correspondncia, adequao ou idoneidade de um
comportamento com o texto maior.
Inconstitucionalidade: relao de inconformidade hierrquica entre
as condutas pblicas e privadas com a constituio do Estado.
Evidencia a inadequao ou inidoneidade de um comportamento com
o texto maior.

Tipos de inconstitucionalidade:
Inconstitucionalidade por ao e por omisso
1- Inconstitucionalidade por ao - decorre da edio de leis e atos
normativos que contrariem a constituio. Infringe a carta magna pela
prtica de um comportamento positivo.
a) inconstitucionalidade material - inconstitucionalidade se
encontra no contedo da lei. A lei em questo carrega a pecha de
inconstitucionalidade material quando viola o contedo das disposies
constitucionais. No diz respeito nem ao procedimento, nem tcnica
formal de produo legislativa, mas convenincia ou inconvenincia de
editar determinada lei ou ato normativo. Essa incompatibilidade se d entre
o contedo da norma e o da constituio.
b) inconstitucionalidade formal - inconstitucionalidade se d no
processo legislativo, ou seja, da apresentao at a publicao. Ocorre
inconstitucionalidade formal quando a lei elaborada por um procedimento
contrrio constituio, quando emana de um rgo incompetente ou
quando criada em tempo proibido. Temos, assim inconstitucionalidade
formal propriamente dita, orgnica ou temporal, respectivamente.
2- Inconstitucionalidade por omisso - decorre da prtica de um
comportamento negativo, ou seja, quando o Executivo, o Legislativo ou o
Judicirio deixam de tomar as providncias, previstas na prpria lei maior,
para o fiel cumprimento de suas normas.
O problema encontrado na existncia de uma inconstitucionalidade por
omisso em constituies dirigentes, como a brasileira, que a atividade
ligiferante quem consagra os compromissos a serem realizados,
programas a longo prazo, promessas dependentes de providncias
legislativas posteriores, que no se sabe quando sero tomadas. Ela produz
uma sndrome de inefetividade das constituies, responsvel pela eroso
da conscincia constitucional.
Inconstitucionalidade total e parcial
1 Inconstitucionalidade total: aquela que incide sobre uma lei ou ato
normativo por completo.
2 Inconstitucionalidade parcial: aquela que incide somente sobre
uma parte da lei ou ato normativo. Apenas a parcela que foi maculada ser[a
alvo da deciso de inconstitucionalidade, enquanto a outra que se encontra
compatvel ser mantida. Contudo, se parte de uma lei ou ato normativo
contaminar a outra parte, a sim impe-se a decretao da
inconstitucionalidade total.
Para alguns doutrinadores, no seria possvel ocorrer a inconstitucionalidade
formal parcial, uma vez que ela estaria embutida na prpria
inconstitucionalidade material. Porm, como exemplo, podemos citar o caso
de uma lei ordinria que foi regularmente votada e sancionada, mas que,
em um de seus artigos, verse sobre contedo reservado lei complementar.

Aula de 05/09
possvel a declarao de inconstitucionalidade de normas
constitucionais?
Teoria do poder constituinte: Abade Sieys.
As normas constitucionais originarias so sempre validas, constitucionais.
No possvel que o judicirio, um poder constitudo, as declare
inconstitucionais. As normas constitucionais derivadas, fruto de emenda
constitucional, no entanto, podem ser declaradas inconstitucionais. As
clusulas ptreas so limitao ao poder de reforma, no originrio.
Para Otto Bachof, seria possvel declarar a inconstitucionalidade de normas
constitucionais caso uma contrariasse, por exemplo, direitos naturais ou se
uma norma originaria contrariasse outra norma originaria, mas que
integrasse a parte principal da constituio, ou seja, as clusulas ptreas.
O STF firmou posio de que no se pode declarar a inconstitucionalidade
de norma constitucional originaria.
Interpretao conforme a constituio: o Supremo declara uma
interpretao que declara uma lei compatvel com a constituio.

Controle de constitucionalidade
Formas de controle:
1- Preventivo: evitar, prevenir o surgimento de uma inconstitucional.
exercido, em primeiro lugar pelo poder legislativo, atravs do exame dos
projetos de lei pelas comisses parlamentares da cmara e do senado (CCJ,
por exemplo). Alm disso, quando um projeto apresentado, o presidente
da cmara pode arquiv-lo imediatamente por manifesta
inconstitucionalidade (pode ser interposto recurso pelos parlamentares).
O poder executivo tambm exerce o controle preventivo, por ocasio do
veto presidencial.
Em casos especficos, o judicirio pode atuar nessa fase, se provocado, se
durante a tramitao ou apreciao houver um ato que viole uma norma
constitucional no processo legislativo. Ele no faz analise material nessa
fase, mas apenas formal.
Observao importante: se no for caso de violao constituio, mas de
regimento do legislativo, o judicirio no pode intervir.

2- Repressivo: exercido aps a publicao da lei, mesmo durante a


vocativo legis. Nessa fase, o poder legislativo e o executivo atuam
secundariamente. O legislativo pode, por exemplo, rejeitar uma medida
provisria por inconstitucionalidade. Como ela tem eficcia imediata, esse
controle repressivo.
O poder executivo, tambm, s exerce o controle repressivo em casos muito
especficos, por exemplo, em ato editado pela administrao pblica
considerado inconstitucional pela prpria administrao, por meio da
reviso dos prprios atos de prerrogativa do poder executivo.

Sistemas de controle:
1 - Controle judicial: o poder judicirio autorizado a declarar a
inconstitucionalidade dos atos dos outros poderes. o sistema adotado no
Brasil, tendo surgido nos Estados Unidos em 1803. A Suprema Corte, por
interpretao, reconheceu a inconstitucionalidade no famoso julgamento de
Marbury vs. Madison. Esse caso retrata a histria do pas e remonta poca
da unificao das colnias logo aps a independncia dos Estados Unidos. O
ento presidente promulgou um ato ampliando a forma de ingresso no
poder judicirio a fim de manter sua influncia aps perder a reeleio. O
presidente eleito, por sua vez, veda a investidura de alguns juzes. Em um
dos casos, um juiz impetrou mandado de segurana (writ of mandamus)
baseando-se em uma lei ordinria que fixava as competncias da Suprema
Corte. O voto da Suprema Corte fixou a inconstitucionalidade da
mencionada lei, uma vez que somente a Constituio teria competncia
para determinar as atribuies da Suprema Corte, nascendo, assim o que
fica conhecido como Justice Review, ou seja, a competncia do poder
judicirio para declarar inconstitucionalidade das leis e atos dos outros
poderes.
(Procurar decreto 848 de 1890, artigo 389)
(O Federalista - Hamilton, Madison)
O modelo norte americano tambm influenciou o sistema de nomeao dos
ministros da Suprema Corte. O presidente indica o nome, que votado pelo
senado.
Esse sistema ficou conhecido como sistema de matriz norte americana.
2 - Controle poltico: exercido por um rgo que no integra o poder
judicirio. O modelo que ganhou maior projeo foi desenvolvido por Hans
Kelsen. Conhecidos como sistema de matriz austraca. Segundo ele, no
cabe ao judicirio o exerccio do controle de constitucionalidade, mas
exclusivamente a um tribunal constitucional autnomo (que no faz parte
de nenhum dos trs poderes).
Em geral, os membros desse tribunal tm um mandado temporrio, cuja
extenso varia conforme o pas, e so designados por parlamento judicirio,
conforme o pas em questo.
Esse modelo foi desenvolvido por no concordar que um poder, no eleito
pelo povo, pudesse invalidar atos dos demais poderes. Esse o sistema que
prevalece na maioria dos pases da Europa.
3 - Controle Misto: congrega aspectos dos anteriores. Para J.A.S., modelo
misto o que ocorre na Sua. L, a anlise da constitucionalidade das leis
federais cabe ao tribunal autnomo, mas o jurdico analisa a
constitucionalidade das leis dos cantes (equivalente aos Estados-
membros).

Aula de 19/09:
Controle judicial: duas modalidades
1- Controle concentrado, abstrato, direto, principal, objetivo ou fechado -
casos em que apenas o STF puder exercer
2- Controle difuso, concreto, indireto, incidental, subjetivo ou aberto - pode
ser exercido no apenas pelo STF, mas por qualquer tribunal do judicirio e
qualquer juiz

Controle difuso:
provocado por qualquer ao judicial individual ou coletiva que tenha por
finalidade solucionar conflitos. O pedido ser a proteo a direitos
especficos, a um bem jurdico determinado, mas a inconstitucionalidade
ser o fundamento, ou seja, a causa de pedir. O problema a
inconstitucionalidade uma questo prejudicial ao proposta, cabendo
ao juiz ou tribunal decidi-la, pois s assim a questo principal ser resolvida.
Esse modelo conhecido na doutrina como via de exceo ou de defesa.
Essa deciso no invalida a lei e no atinge a todos. No tem efeito erga
omnes, apenas inter partes. Essa a declarao incidental de
inconstitucionalidade.
importante observar o princpio da reserva de plenrio (art. 97, CF), em
que o tribunal somente pode declarar a inconstitucionalidade por meio da
maioria do pleno (rgo composto por 25 membros). O rgo fracionrio
precisa submeter o caso concreto ao pleno para que se avalie para suscitar
o incidente de inconstitucionalidade. Caso tenha confirmao ou no do
pleno quanto inconstitucionalidade da lei, devolve-se a apelao ao rgo
fracionrio, que faz constar da deciso.
Aula de 03/10
Atuao do STF no exerccio do controle difuso
Pelo sistema tradicional, a deciso do supremo tambm tem efeito inter
partes, no sendo, portanto, capaz de invalidar a lei.
Se o supremo considerar o caso importante, poder comunicar sua deciso
ao senado, que poder editar uma resoluo com base no art. 52, X, CF
suspendendo a lei considerada inconstitucional pelo supremo. Essa
interferncia do senado gera efeito erga omnes, atingindo, assim, toda a
sociedade.
Vide Reclamao 4335

Controle concentrado
So propostas exclusivamente no STF, e no tem por finalidade a proteo
do direito em casos concretos, mas, sim, de proteger a Constituio.

1- Ao direta de inconstitucionalidade - Adin - art. 103, I, "a", CF / art.


103, CF / lei 9868/99
Tm legitimidade ativa para propor Ao direta de inconstitucionalidade os
indivduos elencados no art. 103, mas por meio de interpretao da relao,
o STF concluiu que, na verdade, preciso dividir os legitimados em dois
grupos: o de legitimados universais os gerais e o de legitimados especiais.
a) Legitimao universal - podem propor Ao direta de
inconstitucionalidade para discutir leis sobre qualquer matria: presidente
da repblica, mesa da cmara, mesa do senado, procurador geral da
repblica, conselho federal da OAB, partidos polticos com representao no
congresso nacional
Ateno: Mesa do Congresso no tem legitimidade ativa para Ao direta de
inconstitucionalidade

b) Legitimao especial - podem discutir apenas quando houver


pertinncia temtica: governadores dos estados e do distrito federal, mesa
de assembleia legislativa e cmara legislativa do distrito federal,
confederaes sindicais e entidades de classe de mbito nacional.
Governadores e Mesa da Assembleia Legislativa s podem propor Ao
direta de inconstitucionalidade se demonstrarem o interesse direto do
prprio estado na discusso do tema.
Confederaes sindicais so as entidades de grau mximo (CLT, 535), e s
podem propor Ao direta de inconstitucionalidade para questionar leis que
versem sobre a categoria profissional por elas representadas.
Entidades de classe de mbito nacional, sendo classe profissional (segundo
interpretao do STF) e que represente apenas uma classe. Conselhos e
ordens profissional no podem propor Ao direta de inconstitucionalidade,
pois no so propriamente entidades de classe, alm de tambm terem a
finalidade de fiscalizao profissional.
Para o Supremo, mbito nacional, a entidade precisa ter associados em, no
mnimo, 9 estados. S podem questionar leis atinentes categoria
profissional por elas representadas.
Se houver pessoas jurdicas tambm associadas entidade, esta pode
propor Ao direta de inconstitucionalidade.
2- Ao declaratria de constitucionalidade Adc/Adecon
Ao declaratria ou direta de inconstitucionalidade o mecanismo de
defesa abstrata do Texto Supremo, pelo qual se busca, na Corte excelsa, o
reconhecimento expresso de que determinado ato normativo
constitucional. Possui natureza jurdica de um verdadeiro processo objetivo,
inserindo-se no controle abstrato de normas. Segundo o STF, o objetivo
desta ao a defesa da ordem jurdica, no se destinando diretamente,
tutela de direitos subjetivos. Por isso mesmo, deve ser necessariamente
estruturada em um processo objetivo, como ocorre com a ao direta de
inconstitucionalidade, isto , um processo no contraditrio, sem partes,
embora possam ser ouvidos os rgos que participaram da elaborao da
lei ou do ato normativo. O objetivo, na realidade, de banir o estado de
incerteza e insegurana provindo de interpretaes maliciosas ou
traumatizantes ao texto da Lex Mater, ratificando a presuno de que uma
dada norma jurdica constitucional.
Com isso, ela procura conferir orientao homognea s controvrsias,
evitando que pronunciamentos dspares de cmaras, turmas, grupos ou
sees de um mesmo tribunal, proferidos em sede do controle difuso de
normas, gerem polmicas interinveis, em detrimento da justia. A Adecon,
dessa forma, tem como objetivo criar uma atmosfera de certeza e
segurana nas relaes jurdicas, transformando a presuno relativa de
constitucionalidade em absoluta. Como resultado, ela vincula os Poderes
Pblicos, impedindo que determinado assunto, j decidido pelo Supremo
Tribunal Federal, volte a ser reexaminado em sede do controle difuso,
procrastinando a soluo dos feitos.
O objeto da Adecon lei ou ato normativo federal que esteja sendo alvo de
comprovada controvrsia judicial. Da a lei 9.868/99 exigir que se indique na
petio inicial a existncia de controvrsia judicial relevante sobre a
aplicao da disposio objeto da ao declaratria.
a) Legitimidade ativa: mesma da Adin
b) Requisito: controvrsia judicial relevante envolvendo a mesma norma
discutida na adc: j devem existir aes judiciais no controle difuso
questionando a validade da lei
a) Procedimento:
I - Medida cautelar: o papel da medida cautelar suspender os processos
judiciais que tramitam no controle difuso at que a adc seja julgada
II - PGR: parecer
III - Amicus curiae"
IV - Informaes adicionais
V - Deciso final a deciso final exige qurum de, pelo menos, oito ministros

Efeitos da deciso do STF:


1- Erga omnes: sempre ex nunc
2- Vinculante e preclusiva

Adi e adc: carter dplice - ao julgar uma dessas aes improcedente, j


julga os efeitos prprios da outra ao

3 - Arguio de descumprimento de preceito fundamental - ADPF


Art. 102, 1, CF e lei 9882/99
A ADPF o mecanismo especial de controle de normas que permite aos
legitimados no art. 103, CF, levarem ao conhecimento do Pretrio Excelso a
ocorrncia de desrespeito s normas basilares da ordem jurdica.

a) Objeto de proteo: visa proteger preceito fundamental da constituio,


que seriam as normas tidas como fundamentais da constituio: princpios
fundamentais, normas sobre direitos fundamentais, clusulas ptreas,
princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII)
b) Objeto de discusso: essa ao somente pode questionar leis (federais,
estaduais e municipais), normas e atos normativos em geral, mas tambm
pode questionar atos do poder pblico que no tenha carter normativo,
mas sim meramente administrativo e regulamentares (ex resoluo da UnB
para ingresso por cotas). Adpf tambm pode questionar leis anteriores
constituio, para que o supremo declare ou no a recepo da lei
c) Legitimidade ativa: mesma da adin.
Obs.: ADPF tem carter subsidirio: no pode ser usada se houver outro
meio eficaz para sanar a leso (em relao a adin ou adcon)
- Procedimento: admite-se concesso de medida liminar (consequncia:
suspende o ato questionado at a deciso final, suspende os processos
judiciais em curso no controle difuso que discutem o mesmo ato),
apresentao de informaes pela autoridade ou rgo que praticou o ato
questionado, parecer do PGR, admite-se amicus curiae, solicitar informaes
adicionais e convocar audincia pblica, por fim, deciso final

A adin serve para proteger qualquer norma da constituio, enquanto a adpf


s protege as normas fundamentais
Efeitos da deciso do STF - adpf
Supremo pode declarar a inconstitucionalidade da norma questionada do
mesmo modo que ocorre na adin
Supremo pode declarar no recepo/revogao da lei anterior a
constituio com efeito vinculante e eficcia erga omnes

Inconstitucionalidade por omisso

Controle concentrado
Ao direta de inconstitucionalidade por omisso
(Art. 103, 2 CF e lei 12063/09)
Exercido apenas pelo STF, ocorre somente mediante provocao por meio
da Adin por omisso.
Legitimidade ativa:
Mesmos que podem propor a adin (art. 103, I ao IX)

Procedimento:
(i) Proposta a ao, o STF pode conceder medida liminar que provoca a
suspenso dos processos judiciais e administrativos que tramitam no pais
para discutir a mesma omisso; (ii) o STF solicita informaes ao poder
omisso, que deveria ter regulamentado a constituio, mas deixou de faz-
lo; pode solicitar manifestao do AGU; (iv) PGR emite parecer opinativo; (v)
admite-se participao de amicus curiae; (vi) deciso final do STF.

Efeitos da deciso:
1 - Efeito de carter declaratrio: supremo declara a inconstitucionalidade
da omisso
2 - Efeito mandamental: STF da cincia de sua deciso ao Poder omisso para
que a norma constitucional seja regulamentada. Se o rgo omisso for
administrativo, pela constituio, o prazo de 30 dias, mas a lei 12063/09
prev que o STF pode conceder o prazo necessrio. Se for outro dos 3
poderes, inicialmente o STF entendia que no podia fixar prazo para no
interferir nos demais poderes, mas posteriormente, fixou prazo de 18 meses
para que o Congresso regulamentasse a norma da constituio do art. 18,
4. Se o prazo for descumprido, nada acontece :)

Controle difuso
Mandado de injuno
(Art. 105, LXXI, CF e lei 13300/16)
Objetivo: viabilizar o exerccio de direitos e liberdades constitucionais e das
prerrogativas inerentes (nacionalidade, cidadania e soberania [popular]).
Legitimidade ativa: titular do direito
Legitimidade passiva: poder omisso
Procedimento:
No h previso de medida liminar, pois o prprio STF j havia entendido
no haver propsito a medida liminar pois ela seria j satisfativa ou seria
intil.
O magistrado solicita informaes do poder omisso.
O MP emite parecer
Deciso
Trata-se de um processo enxuto, com o intuito de agilizar o procedimento a
fim de garantir com mais rapidez o acesso ao direito tutelado.
O judicirio, na deciso, diz como o direito deve ser exercido.
Essa nova lei revoluciona o entendimento da relao dos poderes, pois,
nesses casos, o Judicirio faz as vezes de legislar, normatizando a matria,
at que seja produzida a norma pelo poder competente.
Na deciso, o Judicirio determina o alcance:
Efeitos: via de regra, inter partes
Excees:
1- ultra partes - pode ser uma coletividade determinada
2- erga omnes
Mandado de injuno coletivo:
Entidades de classe
Defensoria pblica

Controle de constitucionalidade e constituio estadual


Art 125, 3, CF e Art 90 CESP
Ao direta de inconstitucionalidade estadual controle concentrado
estadual
Competncia para julgar: TJ
Legitimidade ativa: Art 90 CESP
Efeitos da deciso: tem eficcia erga omnes no mbito de incidncia da lei
Norma violada da CE:
reproduo da cf > tj > da deciso do TJ cabe recurso extraordinrio ao STF
No reproduo da cf > tj

Remdios constitucionais:
Mandado de injuno Art 5 LXXI
Habeas corpus Art 5 LXVIII
Mandado de segurana Art 5 LXIX
Mandado de segurana coletivo Art 5 LXX
Habeas data Art 5 LXXII
Ao popular Art 5 LXXIII
Direito lquido e certo: direito inquestionvel, comprovado, direito que j se
sabe a quem pertence, sem que haja espao pra discusso, conhecendo-se
inclusive a extenso do direito, tampouco h necessidade de produzir
provas