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Prestao Jurisdicional

e Estado Democrtico
de Direito

Braslia-DF.
Elaborao

Gustavo Rabay

Produo

Equipe Tcnica de Avaliao, Reviso Lingustica e Editorao


SUMRIO

APRESENTAO...................................................................................................................................... 5

ORGANIZAO DO CADERNO DE ESTUDOS E PESQUISA.................................................................................. 6

Introduo.......................................................................................................................................... 8

Unidade I
Novas Formas de Acesso Justia....................................................................................................... 11

Captulo 1
Alargando a Noo de Direito Efetiva Prestao Jurisdicional............................................. 13

Captulo 2
A Dimenso Constitucional do Processo e o Acesso Justia como Direito Fundamental......... 20

Captulo 3
O Princpio Constitucional da Razovel Durao do Processo................................................. 31

Captulo 4
Fundamentos da Tutela de Urgncia....................................................................................... 39

Unidade II
Reformas em Matria de Direito Judicial.............................................................................................. 49

Captulo 5
Smulas Vinculantes............................................................................................................. 51

Captulo 6
Repercusso Geral dos Recursos e Idntica Controvrsia..................................................... 56

PARA (NO) FINALIZAR.......................................................................................................................... 63

referncias ...................................................................................................................................... 64
APRESENTAO

Caro aluno

A proposta editorial deste Caderno de Estudos e Pesquisa rene elementos que se entendem necessrios
para o desenvolvimento do estudo com segurana e qualidade. Caracteriza-se pela atualidade, dinmica
e pertinncia de seu contedo, bem como pela interatividade e modernidade de sua estrutura formal,
adequadas metodologia da Educao a Distncia EaD.

Pretende-se, com este material, lev-lo reflexo e compreenso da pluralidade dos conhecimentos a
serem oferecidos, possibilitando-lhe ampliar conceitos especficos da rea e atuar de forma competente
e conscienciosa, como convm ao profissional que busca a formao continuada para vencer os desafios
que a evoluo cientfico-tecnolgica impe ao mundo contemporneo.

Elaborou-se a presente publicao com a inteno de torn-la subsdio valioso, de modo a facilitar sua
caminhada na trajetria a ser percorrida tanto na vida pessoal quanto na profissional. Utilize-a como
instrumento para seu sucesso na carreira.

Conselho Editorial

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ORGANIZAO DO CADERNO
DE ESTUDOS E PESQUISA

Para facilitar seu estudo, os contedos so organizados em unidades, subdivididas em captulos, de forma
didtica, objetiva e coerente. Eles sero abordados por meio de textos bsicos, com questes para reflexo,
entre outros recursos editoriais que visam a tornar sua leitura mais agradvel. Ao final, sero indicadas,
tambm, fontes de consulta, para aprofundar os estudos com leituras e pesquisas complementares.

A seguir, uma breve descrio dos cones utilizados na organizao dos Cadernos de Estudos e Pesquisa.

Provocao

Pensamentos inseridos no Caderno, para provocar a reflexo sobre a prtica


da disciplina.

Para refletir

Questes inseridas para estimul-lo a pensar a respeito do assunto proposto. Registre


sua viso sem se preocupar com o contedo do texto. O importante verificar
seus conhecimentos, suas experincias e seus sentimentos. fundamental que voc
reflita sobre as questes propostas. Elas so o ponto de partida de nosso trabalho.

Textos para leitura complementar

Novos textos, trechos de textos referenciais, conceitos de dicionrios, exemplos e


sugestes, para lhe apresentar novas vises sobre o tema abordado no texto bsico.

Sintetizando e enriquecendo nossas informaes

abc
Espao para voc, aluno, fazer uma sntese dos textos e enriquec-los com sua
contribuio pessoal.

6
Sugesto de leituras, filmes, sites e pesquisas

Aprofundamento das discusses.

Praticando

Atividades sugeridas, no decorrer das leituras, com o objetivo pedaggico de


fortalecer o processo de aprendizagem.

Para (no) finalizar

Texto, ao final do Caderno, com a inteno de instig-lo a prosseguir com a reflexo.

Referncias

Bibliografia consultada na elaborao do Caderno.

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Introduo

O desafio de assegurar a rpida tramitao das questes trazidas ao Judicirio deixou de ser um aspecto
acessrio doutrina do acesso Justia e s discusses sobre a reforma do aparato jurisdicional do Estado.

Na era das incertezas, o tempo assumiu a centralidade das preocupaes com a qualidade da tutela
jurisdicional, representando, assim, o mais vital dos bens da vida postos salvaguarda do Estado
Democrtico de Direito, de sorte a permitir a conservao dos direitos e a evitar o estiolamento das
necessidades bsicas de uma sociedade econmico e socialmente fragilizada.

O ltimo ciclo histrico est sendo generoso com o cidado, em que pese o acentuado nmero de
demandas. Se por um lado o incremento de controvrsias negativo, por outro, pode significar que o
jurisdicionado est consciente de que deve perseguir seus direitos. um dever cvico seu, alis, acionar
o Estado-juiz, nas situaes em que os conflitos intersubjetivos no se submetem composio social
serena e pacfica. O irrestrito direito ao, assegurado pelo princpio da indeclinabilidade da tutela
judicial, pode ser saudado como o coroamento do Estado Democrtico de Direito.

Nesse sentido, diversos institutos foram criados para consagrar a cidadania e sua acessibilidade via
judiciria, legitimando, assim, os direitos fundamentais e as garantias processuais inseridos no texto
constitucional de 1988.

Da Ao Civil Pblica criao dos Juizados Especiais, muitos mecanismos de amparo jurdico tm
viabilizado o respeito ordem jurdica e s prerrogativas dos sujeitos de direito. Sob o privilgio das
tcnicas de tutela jurisdicional de urgncia, o processo hodierno no refm do tempo ou, pelo menos,
no deveria ser. Apenas a veleidade dos timoratos impede a concretizao dos direitos, assegurados que
so pela hermenutica da Constituio e da cidadania.

A Reforma do Judicirio, alm de criar um rgo de controle democrtico, acrescentou um novo princpio
constitucional no rol dos direitos fundamentais, de modo a privilegiar a razovel durao do processo, em
que pese s dificuldades prticas de dar vazo ao excessivo nmero de causas que aportam no Judicirio
ano a ano.

No bojo da mesma reforma, percebe-se a tendncia de se firmar, em definitivo, uma nova postura do
Judicirio, consagrando, assim, o Direito Judicial, sobretudo ao reconhecer o papel de Corte Constitucional
ao Supremo Tribunal Federal, por meio de filtragens do contedo recursal a ser apreciado pelo rgo
de cpula e aplicando com destemida percucincia o efeito vinculante s sumulas jurisprudenciais.
As ltimas estatsticas apontam para uma correta equalizao do volume de recursos e a conseguinte
racionalizao dos feitos que debatem idntica matria.

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A novssima Lei dos Recursos Repetitivos tambm vem alterando o panorama de funcionamento do
Superior Tribunal de Justia. Em harmonia com as tcnicas da repercusso geral e das smulas vinculantes,
o Judicirio chegar a um nico denominador comum, que uma prestao jurisdicional clere.

O momento de reflexo e ao. Aqui, teoria e prtica so componentes de um s mundo.


.

A Funo Social do Processo


J. J. Calmon de Passos

Caetano Veloso, inspirado, criou uma melodia. E como ele estava aqui, neste
recinto, com seu violo, dedilhou o instrumento e entoou a melodia ouvida por
todos ns. Ficamos encantados. Ao fim, Caetano parou de cantar e tocar. Silncio.
Tudo se extinguiu. No h mais sons, nem melodia, nem encantamento. Ele coloca
o violo debaixo do brao e sai do recinto. Tudo terminado. possvel, entretanto,
que ele retorne e novamente dedilhe seu violo e entoe a cano, refazendo-a
em termos de realidade. Mas, se Caetano ou algum presente entende de teoria
musical e coloca na pauta as notas que memorizam a melodia, qualquer pessoa que
entenda de msica ser capaz de reproduzi-la. Essas notaes musicais, entretanto,
so impotentes para assegurar a fiel e qualificada reproduo da melodia.

(...) Todas as notas esto na partitura, todas as notaes orientadoras do


instrumentista nela se encontram, mas nada dizem para mim, ignorante que sou.

(...) Em matria de msica, ningum tem dvida da exatido do que afirma,


entretanto, em matria de Direito, a gente acredita que a partitura jurdica opera
milagres por si s.*1

Objetivos:
Discutir novas formas de realizao do acesso Justia e do direito a ter direitos.
Analisar os pontos cardeais da nova mentalidade que deve orientar o processualista,
a partir de uma viso integrada do Direito Processual com o texto constitucional.

Estudar a questo da relao tempo e processo, reconhecendo a primazia da


necessidade da tramitao clere, em favor dos jurisdicionados.

Debater as questes essenciais da tutela antecipada.


Promover a atualizao com relao aos novos institutos que visam a oxigenar o
Judicirio, sobretudo os tribunais superiores, tal qual a smula vinculante, o instituto
da repercusso geral e da idntica controvrsia.

* PASSOS, Jos Joaquim Calmon de. A funo social do processo. Anais dos Seminrios da Escola Judicial do TRT 3a Regio 1995/1997.
Disponivel em: http://www.solar.com.br/~amatra/trt03_2.html. Data de acesso: 8 jul. 2007.

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Unidade I
Novas Formas de Acesso Justia
Captulo 1
Alargando a Noo de Direito Efetiva
Prestao Jurisdicional

O saber jurdico-processual tem um mtodo prprio: cumprido um longo perodo desde que o processo
civil desatrelou-se da simples perspectiva de ferramenta disposio do direito material1 para a
satisfao de interesses individuais2, foi possvel o alcance de um mbito autnomo de aplicao tcnica
e tambm metodolgica que no restringisse a estrutura do Direito Processual simples adaptao de
procedimentos voltados ao desenlace de uma situao determinada, mas que privilegiasse escolhas de
natureza poltico-social, ligadas s formas e aos objetivos da prpria administrao judicial3.

Se a um primeiro momento corresponde a autonomia da relao jurdica processual face ao direito


substancial, por possuir aquela sujeitos, pressupostos e objetos prprios, o passo seguinte foi a renovao
dos estudos do processo, que assim fez surgir a cincia processual propriamente dita4. A partir da, anota
esse autor, chega-se ao terceiro momento metodolgico, denominado de instrumentalista, no qual o
problema do amplo acesso ao Judicirio e da efetividade processual possibilitam a insero do processo
no plano axiolgico da sociedade e, ao mesmo tempo, permite-lhe receber influxos de valores da vida5.

A perspectiva da instrumentalidade privilegia um enfoque de permanente reflexo e, por conseguinte,


de frequentes mutaes do direito processual, de modo que o modelo clssico de processo como
instrumento individualista de soluo de conflitos interpartes entremostra-se superado pela conscincia
coletiva e pelas necessidades agudas da sociedade contempornea6, essa sociedade de massas, sacudida
permanentemente por conflitos ideolgicos e por constantes transformaes sociais e polticas. Da
porque seu compromisso com a realidade social demanda posies dogmticas enrgicas7.

1 Remontam os primeiros sinais de autonomia do processo ideia de relao jurdica processual, distinguida da tradicional noo de direito
privado, desenvolvida, sobretudo, por Oskar von Blow, em 1868. Cf. BLOW, Oskar von. La teora de las excepciones procesales y los
presupuestos procesales. Trad. Miguel Angel Rosas. Buenos Aires: EJEA, 1964, Captulo 1. Identificam e difundem esse pioneirismo, na
doutrina brasileira, entre outros: DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p.
18-19, notas; ALVIM, Arruda. Manual de direito processual civil. v. 1. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 101; e GUERRA
FILHO, Willis Santiago. A filosofia do direito aplicada ao direito processual e teoria da constituio. So Paulo: Atlas, 2001, p. 56.
2 Relevo especial traduz a codificao austraca de 1895, em vigor depois de 1898, cuja essncia, creditada influncia de Franz Klein, o
rompimento da viso puramente individualista, para a centralizar o enfoque na coletividade, dotando o processo civil de efeitos pedaggicos,
a par dos reflexos dele sobre a tutela dos interesses do Estado e da sociedade. Cf. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Do formalismo no
processo civil. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 49-50.
3 OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Garantia do contraditrio. In: TUCCI, Jos Rogrio Cruz e (Coord.). Garantias constitucionais do
processo civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 132.
4 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 18-19.
5 Idem, p. 20-23.
6 ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, v.1, p. 61-62 e 91.
7 SILVA, Ovdio A. Baptista da. Jurisdio e execuo na tradio romano-cannica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.

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UNIDADE I | Novas Formas de Acesso Justia

Em funo dessa tenso existente entre processo e realidade, a tnica da prpria dogmtica processual
transfere-se para a questo da efetividade e do amplo acesso ordem jurdica, slogans nunca suficientemente
deblaterados na presente etapa de desenvolvimento do direito processual civil.

Os apelos da sociedade levaram o legislador a criar novas modalidades de tutela e de admisso em juzo,
por meio de alteraes legais substantivas, como, por exemplo, as minirreformas do Cdigo de Processo
Civil8, que possibilitaram a insero, no sistema processual vigente, de novas formas de tutela jurdica
de urgncia, alm das mais recentes reformulaes granjeadas pelas Leis no 10.358, de 27.12.2001, que
operou severas mudanas no processo de conhecimento, inclusive de ordem deontolgica9, e no 10.352,
de 26.12.2001, que modificou o regime do reexame necessrio e aperfeioou alguns pontos do sistema
recursal. Em relao s novas modalidades de ingresso em Juzo, os Juizados Especiais Cveis e Criminais,
nos mbitos estadual e, mais recentemente, federal10, consignam a ateno em se implantar uma nova
tica de produo judicial no que tange aos conflitos de menor complexidade.

De outra sorte, a introduo dos interesses supraindividuais tambm possibilitou outra flexo radical no
processo civil brasileiro, como assevera Ada Pellegrini Grinover11, a partir da nfase conferida tutela dos
direitos difusos, coletivos e individuais homogneos e seus reflexos nas relaes de consumo, na proteo
do meio ambiente e do patrimnio histrico e cultural de maneira geral, sobretudo pela criao da Ao
Civil Pblica. Os interesses supraindividuais ou transindividuais, como prope a referida processualista,
representam a comunho de interesses pblicos e privados, agregando, ainda, uma clara dimenso social
e configurando, pari passu, uma nova categoria poltica e jurdica12.

Assim, a tarefa de modernizar o aparato jurisdicional vem sendo instada por vrios ngulos diferentes,
embora a atmosfera de expectativas realizveis que se persegue suscite um desafio bem mais difcil: a
mudana de mentalidade13 ou, em outras palavras, de seu mtodo de pensamento.

Mauro Cappelletti j questionou detidamente se as reformas de lege ferenda, que aterrissam sobre o
modelo de processo vigente, afiguram-se suficientes para a consagrao da verdadeira reforma que urge
ser alcanada, aquela que se opera no mbito sociopoltico14, posicionando-se de maneira ctica em
relao a essa indagao.

O senso comum ainda labora a ideia de que, encerrado o processo com a entrega da prestao jurisdicional,
calcada no ato decisrio final, seja por meio de sentena, seja por meio de deciso tomada em rgo
colegiado, o juiz cumpre e acaba o ofcio jurisdicional, tal como determina o art. 463 do Cdigo de

8 BERMUDES, Sergio. A reforma do Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1995, p. 7.
9 O art. 1o da referida lei estabelece alteraes em vrios dispositivos do Cdigo de Processo Civil em vigor, v.g., a nova redao que confere
ao art. 14, alterando-lhe o caput e acrescentando-lhe o inciso V e o pargrafo nico, em que pode se extrair, da interpretao sistemtica
do dispositivo, que constituem deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo o cumprimento, com
exatido, dos provimentos mandamentais e a proibio de criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria
ou final, facultando ao magistrado, em alguns casos, aplicar ao responsvel multa em montante a ser fixado de acordo com a gravidade da
conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa.
10 Lei no 10.259, de 12.7.2001.
11 Cf. GRINOVER, Ada Pellegrini. A ao civil pblica refm do autoritarismo. So Paulo: Revista de Processo. v. 96, out-dez. 1999, p. 36.
12 Idem, p. 28.
13 MORELLO, Augusto Mario. Proceso y realidad. So Paulo: Revista de Processo. v. 56, out-dez. 1989, p. 62.
14 CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988, p. 161.

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Novas Formas de Acesso Justia | UNIDADE I

Processo Civil15. Entretanto, o simples prospecto de formao da coisa julgada, ainda que material, no
suficiente para fazer com o que o vencedor da causa realize o seu desiderato. O processo de execuo,
ao seu turno, pode ser considerado bem estruturado, mas a execuo por quantia certa, na sua atual
fisionomia, ineficaz, em termos prticos16.

Alteraes legislativas, como as to comentadas minirreformas, so medidas paliativas que, no raras


vezes, veladas sob a capa de casusmos, no podem ser enquadradas como respostas condizentes com a
realidade social a que se propem conformar, mas como gravames ainda maiores busca do processo
equitativo e amplamente acessvel.

Vaticinou Marinoni assevera que a idade dos sonhos dogmticos chegara ao fim17, ampliando, assim, a
concepo j defendida por inmeros processualistas clssicos, do aporte de uma concepo do processo
enquanto um fenmeno da prpria vida social18.

Se, por um lado, a percebida infiltrao de uma carga axiolgica na dimenso instrumentalista do
direito processual civil, a re-configurao de diferentes escopos do aparato jurdico-processual em
que a pacificao social justa resulta o de maior importncia19 e a busca de sua efetividade so notas
caractersticas da transformao por que passa o processo atualmente, as decorrentes reformulaes
operadas no plano dogmtico no so suficientes para assegurar o iderio de sustentao de um novo
modelo de processo comprometido com a justia social. A transio da estrutura processual, em seu
modo de ser, deve ter como reponte principal o equacionamento da ateno que a ele se confere, pois o
processo no se revela um fim per se, mas um instrumento para a concreo do direito material20.

Advertncia sentida a de Cndido Dinamarco, para quem a excessiva sublevao dos temas processuais
propicia o afastamento da concepo instrumental do processo, induz ao formalismo cego da tcnica
processual e acarreta, ademais, a falsa impresso de que os sucessos do processo importam na gestao
de novos direitos para as partes, desviando a real situao do direito material existente entre elas e
influenciando, sobremaneira, o seu comportamento dentro da relao processual e os resultados que dela
sero extrados21-22.

A valiosa lio em destaque indica que a mais grave miopia de que pode padecer o processualista ver o
processo como medida de todas as coisas23, conforme sentencia Carlos Alberto de Oliveira.

15 TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Tempo e processo: uma anlise emprica das repercusses do tempo na fenomenologia processual (civil e
penal). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 48.
16 DIAS, Francisco Barros. A busca da efetividade do processo. In: DINIZ, Jos Jangui Bezerra (Coord.) Direito Processual: Civil, Penal,
Trabalhista e Administrativo, v. 1. Recife: Litoral, 2000, p. 334.
17 MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas de Direito Processual Civil. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2000, p. 19.
18 Cf. ZANZUCCHI, Marco Tullio. Diritto Processuale Civile. 4. ed. Milo: Giuffr, 1947, p. 61; CAPPELLETTI, Mauro. Problemas de reforma
do processo civil nas sociedades contemporneas. In: MARINONI, Luiz Guilherme (org.). O Processo Civil contemporneo. Curitiba:
Juru, 1994, p. 15.
19 BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Direito e Processo: influncia do direito material sobre o processo. So Paulo: Malheiros, 1995, p. 46.
20 ARAJO FILHO, Evilsio Correia. Paradigma de uma efetividade futura: a positivao da tutela antecipada na lei processual civil e
o princpio constitucional da proporcionalidade. Datavenia. Disponvel em: <http://www.datavenia.inf.br/artigos/civil/evilasio1.html>.
Acesso em: 29 abr. 1999.
21 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 268.
22 Cf. FERREIRA, William Santos. Tutela antecipada no mbito recursal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 37-38.
23 OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Do formalismo no processo civil. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 61.

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UNIDADE I | Novas Formas de Acesso Justia

Segundo esse mesmo autor, no se deve confundir a tcnica com a cincia jurdica, com o prprio direito
e tampouco com os valores e princpios que o informam24.

A tendncia aparentemente irrefrevel da clausura tcnico-formal do processo, em que se exacerbam os


usos procedimentais em detrimento dos objetivos materiais do ordenamento, necessita ser quebrantada
pela transio paradigmtica pela qual passa a cincia processual. Os paradigmas, esclarece Miguel Reale,
remetendo lio de Thomas Khun, so renovaes cientficas que aportam inesperadamente, que
operam como verdadeiros terremotos intelectuais25.

A independer de quais os eixos em que se verificam as evolues do direito processual, o corte epistemolgico
que aproxima o processo da vida social o novo paradigma que se impe. A preocupao atual sobre a
performatividade do processo, que tpica manifestao do ideal ps-moderno de pragmatismo como
valor concreto e do critrio de eficcia de ultima ratio26, no pode ser levado a dbito da perenidade do
direito material, sobrepondo-se a este.

A reviso dogmtica no qual o processo mergulhou s foi possvel a partir de sagaz revitalizao da
teoria geral do processo, que privilegia uma perspectiva teleolgica da jurisdio, medida por parmetros
pragmticos extrados de concepes filosficas, polticas e culturais27.

Indiscutivelmente, reconhecido o valor do debate cientfico na seara conceitual do processo, at mesmo


porque, prope Fernando Luso Soares, a prtica tanto mais eficaz quanto mais a preparao e a reflexo
terica a acompanharem28. Como afirmado anteriormente, o repensar do processo deve ser o suporte
metodolgico de um sistema de resultados efetivos, que se intercomunicam para a gestao de outros
potencializadores de uma nova etapa de estudo que, ciclicamente, se converter em maior aptido no
campo prtico e assim por diante. Mas tal tarefa no se desenvolve de maneira simples ou linear.

Consoante a lio de Cappelletti, muitas barreiras do acesso justia esto to intimamente relacionadas,
que mudanas tendentes a melhorar o acesso, de um lado, podem implicar prejuzos colaterais29, tornando
incuos os avanos observados. Em outras palavras, a tarefa de aperfeioar a prestao jurisdicional e
os meios de sua obteno deve ser perfectibilizada de maneira a compatibilizar avanos e retrocessos,
num constante movimento de reoxigenao e ponderao de valores, levando-se em conta, sobretudo,
possibilidades concretas.

A importncia da teoria geral do processo, como fcil perceber, justamente equacionar essas situaes
de contrastes, em que determinados princpios ou valores caros melhoria do sistema processual colidem
aparente ou materialmente, como, guisa de exemplificao, a dicotomia celeridade-segurana jurdica.
Sem o desvelamento, pelo contigente terico dessas situaes-limite, no se poderia falar em processo
equitativo e justo.

24 Idem, p. 125.
25 REALE, Miguel. A tica do juiz na cultura contempornea. In: REALE, Miguel. Questes de direito pblico. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 61.
26 PEYRANO, Jorge W. El derecho procesal postmoderno. Revista de Processo. So Paulo, n. 81, jan-mar. 1996, p. 142.
27 Cf. SILVEIRA, Patrcia Azevedo da. Processo civil contemporneo: elementos para um novo paradigma processual. In: OLIVEIRA, Carlos
Alberto Alvaro de (org.). Elementos para uma nova teoria geral do processo. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997, p. 20.
28 SOARES, Fernando Luso. O Processo Penal como jurisdio voluntria. Coimbra: Almedina, 1981, p. 25
29 CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988, p. 29.

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Novas Formas de Acesso Justia | UNIDADE I

que a teoria geral prov significativo poder de sntese indutiva ao Direito Processual30, a despeito de
constituir um sistema de conceitos e princpios levados ao grau mximo de generalizao til e condensados
indutivamente a partir do confronto dos diversos ramos do processo, de modo que sua extensividade
metodolgica privilegie a relao simbitica entre as diversas espcies de processo, funcionando, assim,
como uma disciplina problematizante anterior dogmtica31.

Na perspectiva instrumentalista do processo, a questo do acesso justia representa, enfim, o mais


sensvel dos pontos para a investigao da teoria geral do processo. Para Cappelletti32, a aludida justia
tem significado, essencialmente, a aplicao de regras de direito a casos materiais. Essa concepo era
o padro pelo qual os processos eram avaliados. A preocupao deve, entretanto, refletir uma nova
atitude em relao justia a justia social, isto , a busca de procedimentos que conduzam, de fato,
proteo dos direitos das pessoas comuns, pois, conforme preconiza Boaventura Santos, o tema que mais
diretamente equaciona as relaes entre o processo civil e a justia social, entre igualdade jurdico-formal
e desigualdade socioeconmica33, o acesso justia.

Se no plano objetivo o direito proteo jurdica revela-se essencial para o exerccio democrtico do amplo
acesso via judiciria, o processo, enquanto instrumento dessa aspirao, s poder ser concretizado
se a sua estrutura estiver vincada em bases de sustentao firmes. Esse , com outros pormenores, o
cerne do regramento constitucional do processo, que eleva dimenso de Direitos Fundamentais muitos
dos princpios processuais previstos na Norma Constitucional, figurando, como ncleo bsico desses
princpios, a noo do devido processo legal34.

teoria geral do processo caberia a permanente reformulao dos horizontes subjetivos do Direito
Processual, particularizando-se, por sua dimenso prpria, o problema do amplo acesso ordem
jurdica justa, nfase indiscutvel nos estudos atuais e na prpria concepo de atividade judiciria
estatal que se almeja.

No h como pretender resultados efetivos com medidas incuas ventiladas em frmulas caducas. Frmulas
definitivas simplesmente no existem em matria de saber jurdico, enquanto ramo da racionalidade humana,
essencialmente dialtico e mutacional. Isso to bsico quanto distinguir cincias exatas de culturais35.

A perplexidade em se deduzir metas, entretanto, no pode conduzir o pensador do direito ao


desestmulo. Pelo contrrio, a conscincia trazida com a mudana de mentalidade granjeada pela nova
etapa de desenvolvimento da cincia do processo implica o sopeso das novas prticas judicirias com os
mecanismos dogmticos aplicveis, na inafastvel nsia de qualificar a prestao da jurisdio.

De certo, indissocivel do lado prtico do processo, representado pelas medidas legislativas adotadas para
simplificar ou agilizar o processamento dos feitos judiciais, tem-se o lado terico, que, longe de ser apenas
um ponto de partida, deve ser enfocado pelo processualista moderno como um ponto de chegada. Entre
esses pontos, existe um istmo, que abrange a teoria geral do processo, em que se localiza boa parcela dos

30 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 58.
31 Idem, p. 59-63.
32 CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988, p. 93.
33 SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela mo de Alice: o social e o poltico na ps-modernidade. 6. ed. So Paulo: Cortez, 1999, p. 167.
34 A leitura desses temas abarca os dois primeiros tpicos deste trabalho.
35 Cf. DILTHEY, Wilhelm. Introduction ltude des sciences humaines. Paris: Presses Universitaires de France, 1942, passim; e REALE,
Miguel. Lies preliminares de direito. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 9-10; 23-32.

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UNIDADE I | Novas Formas de Acesso Justia

entraves do processo efetivo. Imprescindvel, pois, estudar o universo teortico do Direito Processual, para
a correta compreenso das dificuldades de se alcanar os resultados concretos das postulaes jurdicas.

de grande ressonncia a opinio de Carlos Alberto Carmona que, analisando a denominada minirreforma
do Cdigo de Processo Civil ocorrida em 1995, sobretudo no que se refere s alteraes no regime de
agravo, observa que o novo sistema trouxe um enorme afluxo de recursos aos tribunais, que no esto, e
dificilmente estaro, preparados para lidar com tal novidade36.

Portanto, pouco adiantaro as reformas legislativas pretendidas, as converses dos anteprojetos em


providncias de lege ferenda e as inventivas figuras processuais criadas ao sabor do acaso, se persistir
a viso tipificada como endereamento negativo da instrumentalidade processual: a ideia obviamente
equivocada de que o processo gera direitos ou privilegia, perante o Estado, determinadas pessoas ou
situaes jurdicas.

Repise-se, portanto, a exortao de que no se pode esquecer: o processo no um fim em si mesmo, mas a
ponte para a realizao do direito material. Ser, enfim, vlido, somente e na medida em que propiciar seu
alcance sem maiores constrangimentos, na busca daquilo que deve ser o fim do direito: a pacificao social37.

Somente com essa transio paradigmtica que urge se realizar, que ser possvel a fiel e concreta
compatibilizao dos valores envolvidos na busca da melhor produo judiciria: a segurana jurdica e
a efetividade do processo.

certo que, por vezes, para ser efetivo, o processo deve ser proporcionado num tempo hbil. Assim, exsurge
a necessidade de celeridade, que seria um fator preponderante da efetividade. Alm disso, efetividade, em
seu sentido primordial, vetor de tratamento igualitrio das partes em juzo, de modo que se confunde,
mesmo, com o valor que, a priori, parecer-lhe-ia antagnico: a segurana jurdica.

Assim, a prestao jurisdicional deve radicar na dissimulao de um processo efetivo, seguro e clere,
posto que, dessas trs concepes depende o fiel cumprimento do prospecto de justia que acalenta o
ordenamento jurdico.

O que se prope, enfim, que o operador epistemolgico do processo no fique adstrito ao campo
dogmtico especfico que se inclina a estudar, qual seja, o prprio Direito Processual Civil. Esse dever ser
somente o seu ponto de partida. Impe-se, em verdade, no apenas seu direcionamento teoria geral do
processo, mas prpria Teoria Geral do Direito, na busca de investigaes e consentneas respostas que
se lhe afigurem suficientes e prontas. Ao profissional advogado, magistrado, procurador etc., do mesmo
modo, posto que de sua atividade depende a concretizao do Direito38, na busca de modelos e respostas
que propiciem a conformao necessria dos bens jurdicos discutidos no plano cotidiano do Direito.
Em momentos severos, a efetividade do processo e a segurana do Direito demonstram-se, aparentemente,
dissociados. Tais momentos so adrede denominados crise do Direito e exatamente nessas ocasies que o

36 CARMONA, Carlos Alberto. O sistema recursal brasileiro: breve anlise crtica. In: ALVIM, Eduardo Pellegrini de Arruda; NERY JR, Nelson;
WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (coord.). Aspectos polmicos e atuais dos recursos. v. 1. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 41.
37 TAVARES, Andr Ramos. Acesso ao Judicirio. In: BASTOS, Celso Ribeiro; TAVARES, Andr Ramos. As tendncias do direito pblico no
limiar de um novo milnio. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 436.
38 O termo concretizao do direito aqui empregado em sentido amplo. A expresso de uso corrente na teoria constitucional, servindo,
ora para designar a aplicabilidade das normas jurdicas e o problema de sua eficcia, ora para inferir a prpria aplicao das normas,
como paradigma hermenutico de maior aproximao com a realidade ftica de um caso. Nessa acepo, pode ser designada como
metdica estruturante, cujos maiores desenvolvedores foram Friedrich Muller, Joseph Esser e Karl Larenz. Cf. GALINDO, Bruno. Direitos
Fundamentais - Anlise de sua Concretizao Constitucional. Curitiba: Juru, 2003.

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pensamento indolente, crtico e construtivo encerra esforos para a revitalizao hermenutica do Direito,
de maneira, inclusive, extradogmtica. A ponderao entre os ditos valores no se trata de uma mera
opo que se faz sobre qual deles dever preponderar em cada situao de demanda, mas, essencialmente,
representa a construo do discurso jurdico, do conjunto normativo de uma determinada comunidade,
do trabalho de sopeso entre princpios e regras que formam as feies jurdicas do ordenamento, como
referido em tpico anterior.

A viso unitria do direito processual tanto cinge a experincia do operador epistemolgico como
suscetibiliza o profissional do direito a equvocos no mbito da realidade. Preexiste, at mesmo, a tentativa
de fundar-se um novo ramo investigativo jurdico: a filosofia do Direito Processual39.

No se pode olvidar a prpria investida de Radbruch em dedicar um trecho da sua monumental Filosofia
do Direito ao temrio em apreciao focalizando, em cerca de cinco pginas, a independncia do juiz, a
relao jurdica processual e o caso julgado, temas afeitos ao estudo do processo civil clssico40.

Em favor da constituio desse enfoque filosfico, como ilustra Willis Santiago Guerra Filho, milita,
ainda, o argumento de que seu objeto, o direito processual, mais do que um simples ramo na rvore do
conhecimento jurdico, se revela uma dimenso do Direito41.

Para pontificar essa dimenso filosfica do aparato conceitual do processo, assinala o referido autor:

O processo e o procedimento, devidamente regulados pelo Direito, so o meio ou


mtodo empregado na formao da vontade estatal em um Estado de Direito. Esto,
tambm, a servio da racionalizao do Direito e de seu aperfeioamento na persecuo
daquela ideia-retora que a justia, medida que lhes intrnseco um carter lgico,
enquanto sequncia de atos ordenada em vista de um fim, bem como por se assentarem
em princpios indubitavelmente justos, como o que exige a participao de interessados
outros, que podem vir a ter sua esfera jurdica atingida pela deciso emanada do
processo, aps a formao da coisa julgada.42

Com base nesse entendimento, lcito supor que o processo um fator marcante do discurso jurdico,
pois seu desdobramento pragmtico insculpe a prpria experincia e cultura do direito43, na perspectiva
em que enseja a criao de modelos baseados na fonte jurdica que exprime, seja por meio dos precedentes
judiciais, seja por meio da jurisprudncia dos tribunais. Em outras palavras, a fundamentao racional
de uma deciso judicial, dentro de um universo de infinitas possibilidades, per se, justifica a adeso s
investigaes filosficas do processo. A fim de intercalar a dimenso filosfica, a teoria processual recorre
instituio de um discurso jurdico-constitucional do processo, tornando possvel o desenvolvimento
de uma principiologia que o coloque acima de questes de ordem formal.

39 Cf. GUERRA FILHO, Willis Santiago. A filosofia do direito aplicada ao direito processual e teoria da constituio. So Paulo: Atlas, 2001,
p. 49 e ss. Em nota explicativa, o autor aponta como antigos precursores da ideia Ludwig v. Almendingen, com sua Metafsica do processo
civil, de 1821, e Bordeaux, cuja obra Filosofia do processo civil remonta a 1842, enquanto que, contemporaneamente, Geoffrey C. Hazard
Jr., Dieter Brggemann, Piero Pajardi e, de maneira destacada, Jrgen Rodig, figuram como aqueles que defendem a instalao da filosofia
do direito processual.
40 RADBRUCH, Gustav. Filosofia do Direito. Trad. L. Cabral de Moncada. 6. ed. Coimbra: Armnio Amado, 1997, p. 341-346.
41 GUERRA FILHO, Willis Santiago. op. cit., p. 51.
42 Idem, p. 64.
43 Cf. REALE, Miguel. Fontes e modelos do direito: para um novo paradigma hermenutico. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 12-19 e passim.

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Captulo 2
A Dimenso Constitucional do Processo e o
Acesso Justia como Direito Fundamental

Os litgios diferem uns dos outros em relao a diferentes graus de complexidade, pois,
exemplificativamente, mais fcil resolver uma questo simples de no pagamento, em geral, do que
comprovar uma fraude44. Assim, no basta criar mecanismos potencializadores da tutela jurdica que,
por alguma questo de ordem prtica que se furta do campo de viso do legislador e do operador
jurdico menos atento, tornar-se-o incuos. Mister se faz repensar os usos judicirios, tomando,
categoricamente, o direito como um imponente instrumento poltico. Resumir a questo da efetividade
processual ao campo de novos instrumentos tcnicos nada mais do que fragmentar esse desiderato.

S para ilustrar os perigos do abandono dos reais fatores jurdicos, como a moralidade, a razo e a
utilidade do ordenamento, a custo de se dotar o Direito Processual eminentemente prtico, suscita-se
outra confuso conceitual bastante corriqueira, estritamente ligada ao tema trabalhado: a questo da
efetividade diz respeito ao acesso ao Judicirio ou ao acesso ao Direito? Na tentativa de se responder tal
indagao, invoca-se o tirocnio exposto a seguir.

Ao delimitar as diferentes fases de posicionamentos prticos para o problema, Mauro Cappelletti e Bryant
Garth apontam que os dois primeiros movimentos de renovao conceitual do processo correspondem
obteno da assistncia jurdica acessvel a todos (gratuita) e busca de mecanismos para a representao
de interesses difusos45. Utilizando-se a terminologia convencionada por Alvin Toffler46, denomina-se
terceira onda a etapa seguinte, vertida ao enfoque do acesso Justia47.

O comentado enfoque, similar apregoada fase instrumentalista do processo, encoraja a explorao de


uma ampla variedade de reformas (alteraes nas formas de procedimento), a mudana nas estruturas
dos tribunais ou mesmo a criao de novas cortes, alm do uso de pessoas leigas para funcionarem
como rbitros e defensores, a utilizao de mecanismos privados ou informais de soluo dos litgios
e, finalmente, as modificaes no direito substantivo que se destinem a evitar litgios ou a facilitar a
composio desses48.

Assim, a partir dessa visitao sempre proveitosa ao prospecto metodolgico do acesso Justia, lcito
afirmar que a admisso em juzo, ou de acessibilidade da via judiciria, fator de materializao do acesso
ordem jurdica e, talvez, passo anterior invocao do prprio direito, reduzido concepo esttica
44 CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988, p. 71.
45 Idem, p. 67.
46 Cf. TOFFLER, Alvin. A Terceira Onda. Rio de Janeiro: Record, 1980, passim.
47 CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988, p. 68.
48 Idem, p. 71.

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de justia dentro de um determinado ordenamento. Essa digresso conduziria a outras formulaes


hipotticas de cunho propedutico que ora se pretere, mas acentua de modo eficiente a separao
conceitual entelada.

Se de um lado busca-se alcanar os fatores reais do acesso Justia (estrutura judicial), para viabilizar,
em contrapartida, a efetiva proteo do ordenamento (ordem jurdica justa), o contedo dirigido ao
problema, to caro ao processualista contemporneo, conduz a um ambiente que no deve se limitar
busca de mecanismos, mas instigar a produo de sensos crticos e posturas de rediscusso do prprio
direito, perfilando-o em suas dimenses poltica, social, institucional etc.

Nesse perfil, insere-se, tambm, a tendncia contempornea de estender ao processo o raio de aplicao da
constituio, ou, em sentido reverso, coordenar os elementos principais do direito processual em funo
de bens e posies constitucionalmente erigidas, ensejando-se, assim, o surgimento de dois possveis
sub-ramos dogmticos: o direito constitucional processual e o direito processual constitucional, tal como
tratado no incio deste Caderno de Estudos.

Sem sombra de dvidas, a aproximao existente entre processo e constituio encerra um bloco de
reflexes parte, de imensa relevncia para a questo do acesso ordem jurdica justa.

Mas o que ora se pretende discutir, dentro desse projeto terico, que o discurso da efetividade do
processo possui uma nfase bastante sazonal, paliativa. No alcana verdadeiramente problemas do novo
ambiente social fragmentrio e incomensuravelmente complexo.

Todo dia, criam-se novos institutos potencializadores do melhor atendimento jurisdicional. No entanto, a
essncia dos direitos subjetivos incluindo-se a os ditos fundamentais fica refratada diante de apelos de
ordem meramente formal, como decorrncia natural do perodo histrico do pensamento jurdico ocidental.

O positivismo jurdico do sculo XX, ligado essencialmente figura de Hans Kelsen, encerra ao aplicador
legal uma tarefa pretensamente cientfica, cujas bases so o reconhecimento de normas vlidas e a
subsuno das mesmas normas a um caso concreto49.

Essa postura do jurista, incumbido de agir dogmaticamente, aproxima-o de um rigor interpretativo


tamanho que a forma como ele procede acaba alterando o prprio resultado que deveria ser obtido. De tal
sorte, o demasiado formalismo do processo, assim como a exacerbao da instrumentalidade, detonam
um endereamento negativo do modo de ser do processo.

Com efeito, o advento das tutelas de urgncia, entre elas a tutela especfica das obrigaes de fazer e no
fazer, em que o provimento antecipatrio vem acompanhado de mecanismos inibitrios da malversao
dos expedientes de defesa do ru50, foi de encontro invocao de Chiovenda de garantir, sempre que
possvel, o mximo de atendimento provocao jurisdicional, transferindo-se, assim, o risco e o nus
temporal ao demandado51.

49 Cf. KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 6. ed. Trad. Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 2000.
50 MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria, julgamento antecipado e execuo imediata da sentena. 2. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1998, p.127-128.
51 Cf. GUERRA, Gustavo Rabay. Teoria e Prtica da Tutela Antecipada. In: DINIZ, Jos Jangui Bezerra (Coord). Direito Processual: Civil,
Penal, Trabalhista e Administrativo. Recife: Litoral, 2000, p. 393.

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Entretanto, trazer efetividade ao processo no se resume concreo de resultados prticos emergenciais,


baseados apenas no suporte legiferante, como sugere aquele que apontado como o corifeu do recorrente
movimento de reforma do Cdigo de Processo Civil, o Ministro Slvio Figueiredo Teixeira, do Superior
Tribunal de Justia, quando reputa como principais metas das alteraes propostas a perseguio dos pontos
de estrangulamento da prestao jurisdicional e o abandono de divergncias meramente acadmicas52.

Cumpre esclarecer que o citado jurista no anseia descartar, de maneira deliberada, o debate que deve,
obviamente, anteceder quaisquer alteraes no sistema legal, mas concentrar esforos na busca de
instrumentos materiais, arrefecendo dissenses a respeito da adaptao excessiva dos institutos e das
hipteses granjeadas legislao processual. No entanto, no h como negar que essa abordagem acaba
por centralizar, de maneira excessiva, a questo procedimental, valorizando a dimenso formatolgica
do processo e aproximando esse da tecnocracia desmedida, o que se afigura extremamente prejudicial
cincia processual.

A alienao tecnocrtica, em sntese, exprime a ideia de que a maioria das questes do cotidiano so to
comuns e triviais que no demandam a investigao cientfica, a menos que sejam complexas e instrutivas
o suficiente para serem convertidas em questes tcnicas53.

Joo Maurcio Adeodato, analisando a reinsero do estudo da filosofia e da Teoria Geral do Direito na
carga curricular dos cursos jurdicos no Brasil, consente que o Direito sucumbiu, durante certo perodo,
ao estigma de mero pensar tecnolgico algo em que ele tambm se transformou e cujas origens se
podem rastrear54.

Assim, no rastro dessa exortao, socorre-se crtica Jrgen Habermas a conscincia de racionalizao
moral do direito na esfera do direito positivo55, sobretudo com relao ao pensamento weberiano do
direito encapsulado em instrumento de regulao do Estado.

A certa altura, Weber destaca o problema do formalismo do direito como resultado do conflito existente
entre um grupo de interessados jurdicos, que defendem a concretizao de certos direitos materiais, e
um grupo de idelogos jurdicos que exige um direito social na base de postulados morais patticos
(justia, dignidade humana)56.

Infere Habermas que a aluso de Weber aos perigos do formalismo parte da compreenso do Direito
baseada na tradio romano-germnica da qual o ordenamento ptrio se revela inspirado em que a
nfase da cincia pandecista e da jurisprudncia abstrata permitiu a preponderncia das formas no direito,
sob trs aspectos57: (i) a reformulao de um corpo de proposies jurdicas que induz sistematizao
das normas vlidas de forma compreensvel e controlvel; (ii) o formato da lei, em sua abstrao e
generalizao, como estrutura uniforme que no se destina a situaes especiais ou a determinados

52 TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo. A Reforma do Cdigo de Processo Civil Brasileiro. So Paulo: ano 1, n. 5, mai-jun. 1995, p. 3-4. Revista
Literria de Direito.
53 TURNBALL, Neil. Fique por dentro da Filosofia. So Paulo: Cosac e Naify, 2001, p. 12.
54 ADEODATO, Joo Maurcio. Filosofia do direito: uma crtica verdade na tica e na cincia (atravs de um exame da ontologia de Nicolai
Hartmann). 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 10-11.
55 HABERMAS, Jrgen. Direito e moral. Trad. Sandra Lippert. Lisboa: Instituto Piaget, 1999, p. 16-21.
56 WEBER, Max. Wirtschaft und Gesellschaft. Colnia, 1964, p. 648 apud HABERMAS, Jrgen. Direito e moral. Trad. Sandra Lippert. Lisboa:
Instituto Piaget, 1999, p. 17.
57 HABERMAS, Jrgen. Direito e moral. Trad. Sandra Lippert. Lisboa: Instituto Piaget, 1999, p. 18-19.

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destinatrios; (iii) a indicao de obrigatoriedade legal, que assegura tanto uma aplicao metdica e
calculvel como a prpria implementao das leis.

Essa perspectiva formatolgica, que Weber denomina racionalidade universal de regulao ou,
simplesmente, racionalidade lgico-formal58, assume, assim, o significado interno de uma racionalidade
instrumental, tecnocrtica, moralmente neutra59.

A fuga de qualquer um dos fatores desse modelo dogmtico de regulao poderia ser entendida como um
prejuzo da qualidade formal do direito60. Em sntese, Weber plasmou sua opinio no sentido de que as
exigncias de justia material penetram no meio jurdico e destroem a sua racionalidade formal61.

Por outro lado, a (...) autonomia ou o fechamento do sistema dogmtico leva a procedimentos
absurdamente formalistas aos olhos do leigo, que no aceita a ideia de seu direito ser negado por perda
de prazo, incompetncia ou outros defeitos no processo, como infere Joo Maurcio Adeodato, em suas
especulaes sobre as diferenas de um direito dogmaticamente organizado62.

Na tentativa de prover implicaes pertinentes da noo metodolgica denominada instrumentalidade, o


discurso em torno da efetividade processual no pode, doravante, resumir-se a apelos de ordem meramente
formatolgica, sobretudo as formas da lei, conformados por solues prticas fornecidas por especialistas.

Deve, ao contrrio, sedimentar-se em uma problematizao mais ampla, que envolva conceitos de cunho
epistemolgico, equidistantes do prprio contedo funcional do ordenamento, em que a teoria geral do
processo assume importncia inexorvel, como visto na epgrafe anterior.

A questo da sobreposio da forma do processo em relao essncia do direito material, do qual


aquela seria aparato de viabilizao, foi expendida, ainda, nas primeiras linhas do captulo em estudo e
enfrentada com bastante percucincia por William Santos Ferreira, que assim se posiciona:

O processo no deve ser considerado um fim em si mesmo, isto , o processo no


deve ser elevado condio de fonte geradora de direitos (da porque a denominao
endereamento negativo), tendo sua importncia relacionada ao esclarecimento de
que as exigncias formais do processo no podem ser cumpridas risca custe o que
custar, porque, como instrumento que , no pode atuar em detrimento de um direito
material, mas sim para reconhec-lo e conferir ao seu titular o que lhe assiste obter.63

Nesse sentido, pouco adianta dotar a tutela jurisdicional de providncias tcnicas avantajadas, como a
possibilidade de se verem antecipados os efeitos da deciso de mrito, se o aparato judicial no pode levar
a cabo a cognio parcial diante da inefetividade desse mecanismo, a exemplo do que ocorre em face da
Fazenda Pblica, conta de expressa vedao legal64.

58 PEYRANO, Jorge W. El derecho procesal postmoderno. Revista de Processo. So Paulo, no 81, jan-mar. 1996, p. 143.
59 HABERMAS, Jrgen. op. cit., p. 21.
60 HABERMAS, Jrgen. Direito e moral. Trad. Sandra Lippert. Lisboa: Instituto Piaget, 1999, p. 19.
61 Idem, p. 17.
62 Cf. ADEODATO, Joo Maurcio. tica e retrica para uma teoria da dogmtica jurdica. So Paulo: Saraiva, 2002.
63 FERREIRA, William Santos. Tutela antecipada no mbito recursal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 37.
64 ARAJO FILHO, Evilsio Correia de. Cidadania e legitimao do Judicirio. Curitiba: Juru, 2001, p. 139.

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O caminho a ser trilhado no pode ser outro: maior nfase sobre a interdisciplinaridade, maior contato
com a Teoria Geral e a Filosofia do Direito65, interpenetrao de dados sociolgicos em constante
realinhamento, reconhecimento do vis poltico do direito e maior conscientizao das formas de
acesso aos espaos pblicos.

As respostas podem no chegar to facilmente, mas grandes transtornos trazidos pelo formalismo
jurdico podem ser abreviados com a conscincia do novo cenrio, especialmente com a reflexo sobre
as concepes surgidas nessa poca intervalar de to profundos acontecimentos a era dos extremos,
como se refere Eric Hobsbawn ao sculo passado66.

Diante das mutaes culturais67 vividas, muda a sociedade, na totalidade de suas manifestaes a
cincia, a poltica, o direito, as artes etc. Da a complexidade do ambiente social e a correlata dificuldade
do Direito em acompanhar os novos padres cognoscveis postos na ordem do dia.

Tomando como exemplo o Novo Cdigo Civil (Lei no 10.406, de 10.1.2002), visvel a dessincronia do
novel instrumento legislativo. No apenas pelo fato de que diversos temas afeitos ao Direito Privado
no estariam devidamente contemplados nele havendo, assim, uma certa frustrao com o adventcio
em comento , mas por conta da prpria tendncia atual, contrria s codificaes. Traduz-se no que
Orlando Gomes incisivamente chamou de ocaso das codificaes68.

Urge dizer que, se a sociedade hodierna experimenta uma fase de ceticismo, diante dos incontveis
avanos tecnolgicos propiciados pela era digital e pelas incompreensveis transies sociais,
torna-se impossvel que um nico diploma legal venha a regular o Direito Privado. At mesmo a
clssica dicotomia Direito Pblico versus Direito Privado incabvel tecnicamente nos atuais dias de
publicizao do direito e de interveno econmica do Estado69.

Em verdade, o ambiente social atual, multifacetado, exige no um Cdigo Civil, que concentre em
si inmeros institutos e inmeras situaes pertencentes dogmtica jurdica, mas uma legislao
especial sistematizada, que venha a regular de maneira setorial as relaes jurdicas. Nessa esteira
de raciocnio, o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei no 8.069/1990), o Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei no 8.078/1990) e a Lei de Direitos Autorais (Lei no 9.610/1998) entremostram-se
em fina sintonia com a nova roupagem que as relaes sociais atuais reclamam, dispondo, cada um
deles a seu modo, no s de normas de cunho privatstico, mas tambm de normas de natureza
administrativa e, at mesmo, penal.

Embora no se afigure factvel dizer que esse mtodo legiferante representa, per se, a consolidao de
tais normas e sua efetividade, ressalte-se o exemplo do prprio Estatuto da Criana e do Adolescente,
indiscutvel a sua melhor compreenso e mais prxima exaustividade no mbito da aplicao legal.
65 ADEODATO, Joo Maurcio. Filosofia do Direito: uma crtica verdade na tica e na cincia (atravs de um exame da ontologia de Nicolai
Hartmann). 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, pp. 10-11.
66 HOBSBAWN, Eric. A Era dos extremos o breve sculo XX. So Paulo: Companhia das Letras, 1995, passim.
67 LVY, Pierre. A emergncia do cyberspace e as mutaes culturais. Palestra realizada no Festival Usina de Arte e Cultura. Prefeitura
Municipal de Porto Alegre, Out.1994. Trad. Suely Rolnik.
68 GOMES, Orlando. Introduo ao Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 11. ed., 1995, p. 68. No mesmo sentido, cf. Galuppo, Marcelo
Campos. O Direito Civil no contexto da superao do Positivismo Jurdico: questo do sistema. Retirado do site pessoal do autor. Disponvel
em: <http://sites.uol.com.br/marcelogaluppo/>. Acesso em: 25 abr. 2003.
69 Cf. MAIA, Alexandre da. O pblico e o privado como tentativa de fixao de uma ontologia jurdica. Ontologia jurdica O problema de
sua fixao terica. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000, pp. 41-60.

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O problema aqui suscitado no se resume, entretanto, s opes de elaborao legislativa em pauta.


Tambm no se concentra no campo das investigaes hermenuticas, que devem nortear a interpretao
e aplicao do direito na era da globalizao. Esses so apenas alguns aspectos da reformatao do
pensamento jurdico. Talvez configurem as etapas mais importantes, devido ao reflexo social que
ostentam, mas, certamente, no so os nicos aspectos a serem considerados.

Com efeito, a questo radica na epistemologia jurdica. Mais que isso, na sua reconstruo: frente
emergente transio de paradigmas apontada, o pensamento jurdico precisa renovar-se dia aps dia,
sugando o novo oxignio que se dissipa na atmosfera miditica de agora. As certezas e os lugares comuns
da dogmtica tradicional precisam, mais do que nunca, ceder lugar s questes especulativas, zettica70,
porquanto se tratada de atitude indispensvel a uma tica jurdica viva.

Para viabilizar esse projeto de emancipao, ainda mais arrojado que a prpria construo do positivismo
normativista, faz-se necessria a operabilidade dos princpios constitucionais. Nos domnios atuais do
direito, compreende-se no resgate da principiologia um novo cruzamento entre a ordem jurdica e a
ordem moral, implicadas por uma nova base tica, cujo plasma a justia social, a incluso do outro, na
expresso habermasiana71.

Construo e desconstruo da cidadania via informao, reclama Alexandre Luna Freire72. Para tanto,
a nova forma de pensar o direito, de especular, ainda que teoricamente, deve passar, necessariamente,
pelo enfoque pragmtico. No como simples forma de se proporcionar uma deciso vivel para um caso
concreto; no se trata de simples tcnica jurdica. Trata-se de pensar o direito como forma de minimizar
os conflitos de uma sociedade complexa com o mximo de preocupao social.

Em outras palavras, no se trata apenas de pacificao da sociedade por meio do Direito. preciso que
a pacificao se processe com justia. A questo da aplicao legal perpassa, assim, por uma questo de
revalidao do direito, em que a opinio pblica ostenta fundamental papel de legitimao das prticas
jurgenas. o descortinar de uma novssima retrica dialgica, em que o auditrio a comunidade
encarada na perspectiva do conhecimento argumentativo73.

Dois valores jurdico-constitucionais contemporneos so protrados de maneira basilar pela dogmtica:


o princpio da igualdade e o princpio do acesso amplo ordem jurdica justa. A garantia de plenitude
de ambos constitui o cerne da via democrtica do Estado de Direito e, exatamente por isso, so alados
ao status de direitos fundamentais interdependentes dos prprios Princpios Fundamentais referidos na
Constituio Federal de 1988. Por isso, no podem ser desatendidos e, tampouco, afrontados.

No intuito de examinar de forma breve, porm cuidadosamente, o que representam esses princpios,
enquanto direitos fundamentais, e o regime de ponderao ou restrio que os circunda, buscar-se- uma

70 Na lio de Tercio Sampaio Ferraz Junior, questes zetticas (do grego zetein, que significa perquirir) tm funo informativo-especulativa,
ao passo em que as questes dogmticas tm funo diretiva: Nas primeiras, o problema tematizado configurado como um ser (o que
algo?) (...), ao passo em que nas segundas, (...) a situao nelas captadas configura-se como um dever-ser (como deve ser algo?). (FERRAZ
JR, Tercio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2001, p. 41.)
71 HABERMAS, Jrgen. Incluso do outro: estudos de teoria poltica. Trad. George Sperber e Paulo Astor Soethe. So Paulo: Loyola, 2002,
passim.
72 FREIRE, Alexandre Costa de Luna. Breve viso poltica e jurdica do processo judicial e cidadania na sociedade de informao. Recife:
UFPE-CPGD (Monografia), 2000, p. 43.
73 SANTOS, Boaventura de Sousa. A crtica da razo indolente contra o desperdcio da experincia. So Paulo: Cortez, 2000. pp. 103-106.

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singela difuso do importante marco teortico que lhes consentneo: a teoria dogmtica dos Direitos
Fundamentais.

H um certo desconforto em se definir Direitos Fundamentais, pois, assim como ocorre com a
expresso direitos do homem, a maior parte das tentativas resulta em definies tautolgicas74.
Costuma-se referir, dogmaticamente, aos direitos fundamentais como uma questo essencial que
se confunde com a prpria noo de Estado Constitucional, na medida em que assim assinala a
disposio da Declarao Francesa de 1789, que afirma que toda sociedade na qual a garantia dos
direitos no assegurada, nem a separao dos poderes determinada, no possui Constituio75.

Nessa dimenso, cumprem o papel de legitimao do poder estatal76, traduzidos em funes estruturais
de suma importncia para os princpios conformadores da Constituio, como salienta Segado, aps
remeter opinio de Hans-Peter Schneider de que aqueles constituem conditio sine qua non do Estado
Constitucional Democrtico77. Gilmar Mendes, referindo-se ao pensamento de Konrad Hesse, afirma que
pelo direitos fundamentais no so apenas assegurados direitos subjetivos, mas tambm os princpios
objetivos da ordem constitucional e democrtica78.

Esse pensamento coaduna-se com a observao de que, no caso do nosso Direito (constitucional)
positivo, os princpios e normas constantes do Ttulo II da Constituio Federal de 1988 (Dos Direitos
e Garantias Fundamentais) apresentam uma interdependncia dos princpios estruturantes do Ttulo
I do texto constitucional (Dos Princpios Fundamentais)79.

Como contedo, os Direitos Fundamentais expressam os valores considerados principiais da


nossa cultura80, tendo como significao mais prxima, a prpria dignidade humana81. Assim,
correspondem ao continuum de direitos s condies mnimas de existncia humana digna, que
no podem ser objeto de interveno do Estado, mas que, simultaneamente, demandam prestaes
estatais positivas82. Nessa perspectiva, os direitos fundamentais possuem a caracterstica de direitos
pblicos subjetivos, ou seja, posies jurdicas ocupadas por seu titular perante o Estado83.

74 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 17.
75 Cf. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos Direitos Fundamentais. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 61, referindo-se ao
artigo 16, do Documento histrico.
76 LOPES, Ana Maria Dvilla. Democracia hoje: para uma leitura crtica dos Direitos Fundamentais, cit., p. 9.
77 SEGADO, Francisco Fernndez. A teoria jurdica e interpretacin de los derechos fundamentales em Espaa. Nomos [Revista do Curso de
Mestrado em Direito da UFC]. Fortaleza, v. 13/14, n. 1/2, jan-dez. 1994/1995, p. 77.
78 MENDES, Gilmar Ferreira. Os direitos fundamentais e seus mltiplos significados na ordem constitucional. Revista Dilogo Jurdico.
Salvador, CAJ Centro de Atualizao Jurdica, no 10, janeiro, 2002. Disponvel em: <http://www.direitopublico.com.br>. Acesso em: 06
mar. 2002.
79 Cf. RGO, George Browne. Os Princpios Fundamentais e sua natureza estruturante na Constituio de 1988. Anurio dos cursos de
Ps-Graduao em Direito. Recife, v. 8, 1997, p. 134.
80 SALGADO, Joaquim Carlos. Princpios hermenuticos dos Direitos Fundamentais. Revista da Faculdade de Direito da Universidade
Federal de Minas Gerais. Belo Horizonte, n. 39, jan-jun. 2001, p. 246.
81 Cf. SEGADO, Francisco Fernndez. A teoria jurdica e interpretacin de los derechos fundamentales em Espaa. Nomos [Revista do Curso
de Mestrado em Direito da UFC]. Fortaleza, v. 13/14, n. 1/2, jan-dez. 1994/1995, p. 76.
82 TORRES, Ricardo Lobo. O mnimo existencial e os direitos fundamentais. Revista de Direito Administrativo. Rio de Janeiro, v. 177, 1989,
p. 29.
83 SCHFER, Jairo Gilberto. A insuficincia dos paradigmas da teoria tradicional dos direitos constitucionais fundamentais. Revista de
Informao Legislativa. Braslia, v. 140, out-dez. 1998, p. 206.

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A concepo de uma rea intangvel de direitos, que caracteriza as liberdades pblicas negativas de
limitao da atuao do Estado, provm, solenemente e, de maneira prospectiva, constitucionalizada, da
citada Declarao de Direitos84 e corresponde a uma primeira vertente de direitos fundamentais. So os
chamados Direitos de Defesa.

A segunda concepo diz respeito ao clamor da interveno estatal, por meio de prestaes assistenciais
fulcradas nas necessidades da coletividade, com apoio nos ventos socialistas do Sculo XIX85. So, por
assim dizer, mecanismos de imposio de prestao, por parte do Poder Pblico, de providncias de
ndole social.

Em um s esforo, os Direitos Fundamentais podem ser conceituados como normas jurdicas legitimadoras
da ordem constitucional e de sublevao de direitos subjetivos, cujo escopo maior a preservao da
dignidade humana86.

Esse , no entanto, o paradigma bsico de uma abordagem teortica dos Direitos Fundamentais. Um
approach mais amplo e qualificado demanda a adoo de certos modelos referenciais formulados pela
doutrina, em que tm espao vrias perspectivas de focalizao, entre elas, a filosfica, a histrica, a tica,
a jurdica e a poltica, como aponta Bobbio87. Ao passo que a opo pela viso da dogmtica jurdica a
soluo mais funcional para a abordagem do assunto, decerto, outros pormenores, oriundos de campos
de formulao diversos, sero empregados na busca de uma contextualizao que tornem aptos os
resultados, ao final, pretendidos.

Com efeito, alerta-se, ainda, para o fato de que os limites objetivos da pesquisa no comportam um cabedal
de informaes suficientemente profundo para esgotar os pontos e contrapontos aqui centrados, no raras
vezes, afeioados de imensa complexidade, que inviabilizaria, inclusive fisicamente, o seu exaurimento
temtico, complicador presente at mesmo em obras que cuidam, exclusivamente, do assunto, como o
caso confessional do multicitado trabalho de Ingo Sarlet88.

No Estado liberal, a funo jurisdicional ocupava a funo de coordenar e intermediar as relaes de poder
mantidas pelo prprio governo e pela burguesia. Houve a criao de zonas neutras de atuao, em que o
poder poltico era limitado pela presena dos novos direitos de liberdade, ditos direitos de 1a dimenso.

A ideologia das revolues liberais no modificou, no entanto, a mentalidade processual de um simples


duelo entre as partes litigantes, assumindo o processo feies de um simples desdobramento das relaes
do campo privado.

Com o adventcio do Estado social, ao verificar-se o nascimento dos direitos de 2a dimenso, de ndole
prestacional, a funo jurisdicional e o processo passaram a representar uma nova realidade, em que
a interveno do Estado-juiz, para compelir a prpria estrutura estatal a respeitar os direitos sociais,

84 Cf. ROBERT, Jacques. Les violations de la liberte individuelle commises par lAdministration (le problme ds responsabilits). Paris:
Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, 1956, pp. 26-27.
85 SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 51.
86 LOPES, Ana Maria Dvilla. Os direitos fundamentais como limites ao poder de legislar. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor,
2001, p. 46.
87 BOBBIO, Norberto. A era dos Direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 50.
88 SARLET, Ingo Wolfang. A eficcia dos Direitos Fundamentais. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 26.

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fez com que o direito processual evolusse sensivelmente para tornar-se paradigma de conservao dos
espaos pblicos.

Por fim, com o cultivo dos chamados Direitos Humanos, na virada epistemolgica dos Direitos
Fundamentais de 3a dimenso, em verdade, direitos de fraternidade, provocou a convergncia das formas
processuais defesa de ideais plurais e de ndole essencialmente publicista. Isso significa dizer que, com a
ampliao da tutela jurisdicional para abrigar direitos pertencentes a todos os indivduos ou a categorias
especficas de sujeitos jurdicos ou bens da vida, o direito processual finalmente alou-se a um perfil
emancipatrio, comprometido, em definitivo, com a ideia de justia social.

A teoria processual mais recorrente, que caracteriza essa fase como instrumentalista, ao passo que
delineia uma srie de novos padres de admisso em juzo e de efetiva salvaguarda dos direitos subjetivos,
representa uma grande evoluo no reconhecimento do papel efetivo do processo na realizao da aludida
justia social. Entretanto, entre os estatutos tericos melhor perfilados dia aps dia e a real situao da
distribuio dos bens da vida em sociedade, o abismo continua repleto de reentrncias.

A sublevao dos Direitos Fundamentais e a condio constitucional das formas processuais revelam
implicaes densas e de suma importncia para a sedimentao do compromisso social pleno. Contudo,
essa viso no foi totalmente descortinada pela teoria jurdica, bem como no foi assimilada nas prticas
sociais e na atuao global das esferas pblicas.

Com base nesse pressuposto, que considera necessria uma via de conservao dos direitos fundamentais,
partindo-se do processo, enquanto instrumento garantidor de um Estado Democrtico de Direito89,
chegado o momento de incorporar definitivamente a ideologia instrumental do processo aos reclamos de
concretizao jurdica e plena distribuio da justia.

A procedimentalidade, preciso reconhecer, ocupa uma dimenso de grande primazia nas articulaes
da sociedade90 e, por isso, a evoluo do campo processual e a pauta protetiva dos direitos fundamentais
apresentam isomorfismos de grande sentir.

Uma das formas de se realizar procedimentalmente a salvaguarda dos direitos fundamentais conceber
novos espaos jurdico-hermenuticos decisionais91, isto , ampliar a forma de aplicao das normas,
tornando dialtica e retrica a construo das solues jurisdicionais factveis, como possvel identificar,
guisa de exemplo, na chamada concretizao jurdica por meio de uma metdica estruturante.

A concretizao jurdica, na concepo de Friedrich Mller, consubstancia-se, em sntese, na produo


da norma, que no preexiste antes de vir ao encontro de dados dogmticos, seu correspondente texto
normativo, por exemplo, e de dados reais, que so os elementos naturais e sociais constantes do caso
concreto92. Essa concretizao o resultado daquilo que Mller denomina de metdica do Direito

89 Cf. LEAL, Rosemiro Pereira. O garantismo processual e Direitos Fundamentais lquidos e certos. In: MERLE, Jean-Cristophe e MOREIRA,
Luiz (org.). Direito e Legitimidade. So Paulo: Landy, 2003, pp. 335-343.
90 Cf. LUHMAN, Niklas. Legitimao pelo procedimento. Braslia: Universidade de Braslia, 1980, p. 38 et seq. Aqui preciso ressaltar que a
procedimentalidade estatuda no se reduz ao sentido jurdico-processual de procedimento, estando empregada lato sensu.
91 Cf. LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria Processual da Deciso Jurdica. So Paulo: Landy, 2002, p. 159 ss.
92 MLLER, Friedrich. Direito, linguagem, violncia: elementos de uma teoria constitucional, I. Trad. Peter Neuman. Porto Alegre: Sergio
Antonio Fabris, 1995, p. 42 et seq; e ADEODATO, Joo Maurcio. tica e retrica para uma teoria da dogmtica jurdica. So Paulo:
Saraiva, 2002, captulo dcimo primeiro.

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ou, singelamente, de trabalho jurdico e se utiliza de cinco etapas sucessivas: (1) a norma-texto; (2) o
programa da norma; (3) o mbito da norma; (4) a norma jurdica; e (5) a norma decisria93.

No sentido defendido por Mller, a norma jurdica s exsurge no momento que precede sua plena adoo
na esfera decisional. Em outras palavras, s quando confrontados os elementos dogmticos presentes no
referencial primrio da norma, seu input, que seria, basicamente, um texto legal, pelo menos na tradio
romano-germnica, e os elementos particulares ao caso, na perspectiva subjetiva dos acontencimentos e
dos valores envolvidos, que se pode falar em uma norma jurdica94.

Mller rompe, assim, com o modelo de positivismo normativista engendrado por Kelsen, para quem
o texto normativo fixa os limites (a moldura) da deciso e o jurista atua criativamente nas lacunas
em que falha a concepo silogstica, mantendo, porm, a viso exegtica segundo a qual a norma
previamente dada95.

A moderna hermenutica constitucional cumpre, assim, seu papel de revelao do sentido da norma e da
real aplicabilidade dela: no exerccio da jurisdio constitucional, o escopo preponderante do intrprete
tornar possvel uma anlise legal comprometida com o sistema de garantias consagrado pelo modelo
constitucional, posto que a Constituio , em verdade, o esteio do ordenamento jurdico.

A deciso judicial tomada com base na defesa dos direitos fundamentais portadora, em si mesma, dos
valores e das ansiedades consagrados pelo ambiente constitucional, de sorte a irradiar mandamentos de
otimizao (princpios) e normas de contedo imediato (regras) que permitem a concretizao do direito96.

A abertura da via judiciria como meio de proteger direitos fundamentais insuscetvel de acolhimento
de lacunas, de modo que nenhuma situao que tenha repercusses jurdicas para os cidados poder se
excluir da apreciao do Judicirio (art. 5o, XXXV, da Constituio Federal de 1988)97.

Implica, por conseguinte, a proteo da ordem jurdica e dos cidados, consubstanciada na emblemtica
questo da indeclinabilidade da funo jurisdicional do Estado. A proteo jurdica deriva da prpria
noo de Estado Democrtico de Direito, na medida em que corresponde submisso do Estado ordem
jurdica, proteo desta e, em ltima anlise, a quem ela socorre. Assim, a proteo jurdica, enquanto
coroamento do Estado de Direito, assume uma posio aferrada na ideia de garantia de acesso via
judiciria98, que h de ser o primeiro significado do due process of law99.

Pode-se afirmar que a atribuio conferida ao Poder Judicirio, relativa ao controle jurisdicional, uma das
grandes conquistas da poca contempornea, nos pases de organizao democrtica, mas entorna-se na

93 ADEODATO, Joo Maurcio. tica e retrica para uma teoria da dogmtica jurdica. So Paulo: Saraiva, 2002, captulo dcimo primeiro;
e SARAIVA, Paulo Lopo. Direito, poltica e justia na contemporaneidade. Campinas: Edicamp, 2002, pp. 9-10.
94 ADEODATO, Joo Maurcio. op.cit., p. 236 ss.
95 MLLER, Friedrich. Strukturierende Rechtslehre. Berlin: Duncker & Humblot, 1994, p. 147 s. MLLER, Friedrich; CHRISTENSEN, Ralph;
e SOKOLOWSKI, Michael: Rechtstext und Textarbeit. Berlin: Duncker & Humblot, 1997, p. 20 s. apud ADEODATO, Joo Maurcio. op. cit.,
p. 237, notas.
96 Cf. LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria Processual da Deciso Jurdica. So Paulo: Landy, 2002, passim.
97 Cf. DELGADO, Jos Augusto. A supremacia dos princpios nas garantias processuais do cidado. Braslia, ano 31, n. 123, jul-set. 1994, p. 40.
Revista de Informao Legislativa.
98 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 4.ed. Coimbra: Almedina, s.d., p. 272 e ss.
99 OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Do formalismo no Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 85.

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preocupao de alar-lhe efetividade, para que no se transfigure em mera aparncia100, restringindo-se


ideia de direito fundamental formal.

O direito ao acesso Justia deve ser compreendido como um direito fundamental, ao passo que assegura
todos os demais, no podendo se encerrar em uma simples previso de pronunciamento judicial101.

Cappelletti afirma que o problema do acesso via judiciria deve ser enfocado como o mais bsico
dos direitos humanos em um sistema jurdico moderno e igualitrio que no se reduz apenas mera
proclamao de suas garantias102. Para tanto, observa o jurista italiano, cumpre observar que o direito de
acesso justia foi uma conquista progressiva que culminou com o enfoque de sua importncia para as
relaes humanas.

Atualmente, o acesso justia no visto, apenas, como um direito social fundamental, mas tambm como
o ponto central da moderna processualstica. Seu estudo pressupe um alargamento e aprofundamento
dos objetivos e mtodos da moderna cincia jurdica103.

A Constituio Federal de 1988 consagrou, em seu art. 5o, XXXV, a insuscetibilidade de excluso do controle
jurisdicional sobre qualquer leso ou ameaa a direito, alinhando-se com os dispositivos internacionais
que garantem o acesso ordem jurdica, tais como o art. 10 da Declarao de Direitos do Homem,
proclamada pela Organizao das Naes Unidas, em 10.12.1948; o art. 6, I, da Conveno Europeia
para a Salvaguarda dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, de 4.11.1950, assinada em
Roma; o art. 14, I, constante do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, de 16.12.1966; e, enfim,
o consagrado no art. 8, i, da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, tambm conhecida como
Pacto de So Jos, Costa Rica, em 22.11.1969.

Com oportunidade, lembra Domingos Dresch da Silveira que, pelo ngulo formal da garantia do acesso
ao Judicirio, necessrio considerar que o legislador obriga-se a encontrar solues que conciliem a
necessidade de gil prestao judicial, imune de encargos desiguais ou demasiados para os jurisdicionados,
sempre que instituir procedimentos ou introduzir modificaes nas normas processuais existentes104.

Mas no somente a tais consideraes resume-se o direito fundamental de ao em exame, posto que, ainda
em relao sua dimenso formal, o direito de ao implica a obrigao estatal da prestao de assistncia
jurdica integral para aqueles que no dispem de recursos materiais, conforme previso constitucional105.

Enfim, um corte epistemolgico apropriado acerca da garantia de acesso via judiciria terminaria por
indicar a equidistncia entre o prospecto da necessria proteo jurdica que inspira o modelo de Estado
Democrtico de Direito e as possibilidades reais de levar-se a efeito, pela chancela judicial, o direito do
cidado, enxergando-se a no apenas a dimenso unilateral da garantia, mas as condies para que ela
se perfectibilize, entre as quais o devido processo, por si s, j alvitraria uma boa noo da extensividade
desse condicionamento. Acrescente-se, ainda, a necessidade de entrega da prestao jurisdicional dentro
de um tempo razovel, como ser enfocado em momento posterior.

100 Cf. FARINA, Juan M. Justicia: ficcin y realidad. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1997, p. 13.
101 MARINONI, Luiz Guilherme. Garantia da tempestividade da tutela jurisdicional e duplo grau de jurisdio. In: TUCCI, Jos Rogrio
Cruz e (coord.). Garantias constitucionais do processo civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 218.
102 CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988, p. 12.
103 Idem, p. 13.
104 SILVEIRA, Domingos Svio Dresch da. Consideraes sobre as garantias constitucionais do acesso ao Judicirio e do contraditrio. In:
OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de (Org.). Elementos para uma nova teoria geral do processo. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
1997, p. 59.
105 Art. 5o, LXXIV, da Constituio Federal de 1988. Sobre esse posicionamento, v. SILVEIRA, Domingos Svio Dresch da. op. cit., p. 61.

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Captulo 3
O Princpio Constitucional da Razovel
Durao do Processo

O Texto Cria o Direito? Enquadramento Prefacial


No apagar das luzes do ano 2004, fazendo uso de seu imprio constitucional de Poder Reformador, o
Congresso Nacional aprovou a Emenda Constitucional no 45106, avante denominada Reforma do
Judicirio, eis que trouxe, em seu bojo, inmeras mudanas relativas ao funcionamento da Administrao
da Justia em nosso Pas.

conta do preocupante cenrio de subdesenvolvimento econmico e social, bem assim da inflao de


processos nos tribunais, que melindra, ainda mais, as reais chances de estabelecimento da ordem jurdica
plena e efetiva, reputou-se necessria a inscrio expressa da clusula que conclama a observncia de
uma razovel durao do processo (judicial e administrativo), e assegura mecanismos que representem
celeridade de tramitao dos pleitos.

O legislador incluiu tal princpio, e suposta garantia, no inovador inciso LXXVIII do art. 5o da Constituio
de nosso tempo, prescrevendo, in litteris: A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a
razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

O acesso ao Judicirio, diz Jos Afonso da Silva, s por si j inclui uma prestao jurisdicional em
tempo hbil para garantir o gozo do direito pleiteado mas crnica morosidade do aparelho judicirio
o frustrava; da criar-se mais essa garantia constitucional, com o mesmo risco de gerar novas frustraes
pela sua ineficcia, porque no basta uma declarao formal de um direito ou de uma garantia individual
para que, num passe de mgica, tudo se realize com declarado107.

Ao passo que o dispositivo no representa nenhuma inovao concreta, pois j se encontra positivado
enquanto princpio constitucional implcito108, toda e qualquer norma jurdica que evoque direitos
fundamentais constitui redundncia benfica e, apesar das tautologias que suscite, requer imprescindvel
hermenutica e assimilao por parte dos estudiosos e atores prticos do Direito.

o que orienta o presente texto, na franca inteno de contribuir com o debate revigorado sobre a durao
dos processos judiciais em nossos Tribunais, pois, como j teve oportunidade de mencionar o professor
e juiz federal Alexandre Luna Freire, em conferncia proferida na cidade de Joo Pessoa-PB, no basta
existir acesso justia: preciso, tambm, criar uma porta de sada, para evitar a perpetuao de certas
controvrsias. Nesse esprito, passamos a expender algumas ideias preliminares sobre o novel princpio-
garantia.

106 Promulgada aos 8 de dezembro de 2004.


107 AFONSO DA SILVA, Jos. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 432.
108 MIRANDA, Henrique Savonitti. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. Braslia: Senado Federal, 2005, p. 254.

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O Tempo do Processo: Celeridade Processual


Compatvel com Segurana Jurdica?
O Direito Processual oscila entre a necessidade de deciso rpida e a de segurana na defesa do Direito
dos litigantes109. De um lado, a demora no processo representa a falibilidade do Direito na proteo
das situaes concretas, que sofrem deformaes com o decurso do tempo. De outro, o aodamento
dos ditos provimentos sumrios ou das medidas de cognio parcial resulta na fragilizao da ampla
defesa e do estabelecimento do contraditrio, fazendo ruir o adrede consolidado edifcio do devido
processo legal.

Afirma Ovdio Baptista que a urgncia da tutela, e no a tutela de urgncia, fez com que a procurada
efetividade ficasse reduzida, tendencialmente, simples celeridade na prestao da tutela processual
exigida110, constituindo o tempo um dos parmetros da Justia contempornea111.

De aspecto conjuntural acessrio, a questo da celeridade, de to refletida na cincia processual de hoje,


passou a fetiche, que se coloca no centro de um discurso consubstanciado na ideia de que o passar do
tempo torna vulnervel o resultado jurdico do processo e, portanto, prolonga a insatisfao da vida
prtica que o servio jurisdicional visa a eliminar112. Assim, assegura a Constituio italiana, em seu art.
111, o giusto processo e sua ragionevole durata.

Por outro lado, a Norma pice garante, tambm, que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens
sem o devido processo legal, primado constitucional que matiza o desenvolvimento das posies jurdicas
e que caracteriza o princpio da segurana jurdica113, uma vez que esse valor evidencia a necessidade de
prvia estipulao de regras positivas114.

A segurana jurdica, no entanto, liga-se a um conceito mais amplo que, no dizer de Gomes Canotilho,
enquanto subprincpio concretizador do Princpio do Estado de Direito, constitui garantia de estabilidade
jurdica, segurana de orientao, realizao do direito. Seus postulados so exigveis perante qualquer
ato, de qualquer poder (legislativo, executivo e judicirio)115.

Segundo esse mesmo autor, o princpio geral da segurana jurdica, que abrange a ideia de proteo
da confiana dos cidados, pode formular-se no direito do indivduo de poder confiar que os efeitos
jurdicos previstos no ordenamento so assegurados nas manifestaes de seus atos ou de decises
pblicas incidentes sobre seu status jurdico, realizadas com base em normas vigentes e vlidas116.

109 TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Tempo e processo: uma anlise emprica das repercusses do tempo na fenomenologia processual (civil e
penal). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 38.
110 SILVA, Ovdio Baptista da. Celeridade versus Economia Processual. Gnesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, no 15, jan-mar.
2000, p. 50.
111 PERROT, Roger. O Processo Civil Francs na vspera do sculo XXI. Trad. J. C. Barbosa Moreira. Atualidades Forense. Disponvel em:
<http://www.forense.com.br>. Acesso em: 25 mar. 2002.
112 Dinamarco, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, pp. 231-232.
113 FERES, Carlos Alberto. Antecipao da tutela jurisdicional. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 5.
114 Cf. VALEZI, Michiely Aparecida Cabrera. Jurisdio e novo paradigma do Direito. In: Paula, Jnatas Luiz Moreira (org.) Estudos de Direito
contemporneo e cidadania. Leme: Led, 2000, p. 33.
115 CANOTILHO, J.J Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 4. ed. Coimbra: Almedina, s.d., p. 256.
116 Idem, p. 256.

32
Sobre as razes desse postulado, anota Ovdio Baptista Silva que a busca da segurana jurdica foi o ethos
que caracterizou toda a filosofia poltica do sculo XVII, tendo Hugo Grcio, em seu Direito da guerra
e da paz, esposado sua ideia de ser prefervel uma dominao ilegtima a uma guerra civil117, opinio
compartilhada tambm por Hobbes, que considerava o caos o maior temor das populaes, a despeito do
jugo da ditadura mais ferrenha118.

No rastro dessas concepes, Dworkin ressalta apenas um ngulo da dimenso poltica do Direito na
contemporaneidade que se mostra ilustrativo da imprescindibilidade da segurana nas relaes jurdicas
quando refere que a opinio popular, em sua maioria, na Gr-Bretanha e nos Estados Unidos, insiste em
que os juzes devem sempre, a cada deciso, seguir o direito em vez de tentar aperfeio-lo119.

Lus Roberto Barroso aponta que o constitucionalismo francs procurou conceituar o postulado no
prembulo da Constituio de 1793, expressando-o da seguinte maneira, in litteris: A segurana consiste
na proteo conferida pela sociedade a cada um de seus membros para conservao de sua pessoa, de
seus direitos e de suas propriedades120.

Indiscutvel o valor expresso no conceito de segurana, tendo em vista que h um momento em que
as situaes jurdicas precisam se estabilizar, manifestado pelas garantias de imprio constitucional
da jurisdio e irretroatividade da lei (proteo ao direito adquirido, coisa julgada e ao ato jurdico
perfeito), pelo j aludido devido processo legal e pelos institutos da uniformizao da jurisprudncia, da
prescrio e da decadncia, entre outros121.

No mbito da Administrao Pblica, o princpio em exame foi explicitado com a edio da Lei no 9.784,
de 29.1.1999, estabelecendo o art. 2o do referido ato normativo que a Administrao Pblica, no mbito
federal, obedecer, entre outros, ao princpio da segurana jurdica.

Visualizando que esse princpio est assegurado pelo art. 5o, inciso XXXVI, da Constituio de 1988
(a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada), alguns autores o
consideram como fator de estabilidade dos direitos subjetivos122.

Ao passo que a segurana jurdica representa a previsibilidade e a certeza da proteo do direito na


conformidade das expectativas e necessidades humanas, essa proteo no deve se cingir somente

117 SILVA, Ovdio A. Baptista da. Jurisdio e execuo na tradio romano-cannica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996, p. 110.
118 MAGEE, Bryan. Histria da Filosofia. So Paulo: Loyola, 1999, p. 81.
119 DWORKIN, Ronald. O imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 1999, p. 11.
120 BARROSO, Luis Roberto. A segurana jurdica na era da velocidade e do pragmatismo. Fernando Machado da Silva Lima [site pessoal].
Disponvel em: http://mx.geocities.com/profpito/segurancabarroso.html. Acesso em: 27 mar. 2005.
121 Cumpre assinalar que esses so apenas alguns pontos cardeais que condensam o princpio da segurana jurdica, de maneira implcita,
no plano do direito constitucional positivo brasileiro. Podem ser citados, ainda, entre outros: a) o princpio de inafastabilidade do Poder
Judicirio; b) o bloco principiolgico da valorizao do trabalho humano, da livre iniciativa e da funo social da propriedade; c) a limitao
do poder de tributar, mediante vinculao legalidade escrita, proibio expressa do efeito confiscatrio do tributo e respeito capacidade
contributiva; d) a legalidade e a submisso dos Poderes Pblicos ao direito e todo o vasto catlogo de princpios fundamentais que regem
a Administrao Pblica (sub-princpios da impessoalidade, moralidade, publicidade e dever de motivao dos atos); e) os princpios da
razoabilidade e proporcionalidade. Cf. tambm FANTONI Jnior, Neyton. Segurana jurdica e interpretao constitucional. Revista Jurdica.
Porto Alegre, no 238, ago. 1997, p. 17-18; BORGES, Jos Souto Maior. O princpio da segurana jurdica na criao e aplicao do tributo.
Revista Dilogo Jurdico. Salvador, CAJ Centro de Atualizao Jurdica, n. 11, fev. 2002. Disponvel em: <http://www.direitopublico.com.
br>. Acesso em: 14 abr. 2005; e Freitas, Juarez. O controle dos atos administrativos e os princpios fundamentais. 2. ed. So Paulo: Malheiros,
1999, p. 51.
122 Cf. MATSMOTO, Katsutoshi. O Estado Democrtico de Direito. Revista de Direito Constitucional e Internacional. So Paulo, n. 33, out-
dez. 2000, p. 282.

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ideia apriorstica de acesso justia, mas igualmente ao direito efetividade e tempestividade da tutela
jurisdicional, numa perspectiva concretista123.

Certo que o prospecto de efetividade interliga-se segurana jurdica, conferindo-lhe flego e novos
contornos, dando vazo ao entendimento de que possvel obter resultados de acordo com as regras do
jogo, isto , recorrendo-se aos institutos e meios previstos no ordenamento.

A moderna concepo do processo, baseada na busca de sua finalidade real (escopo social do processo),
deve partir, enfim, da noo de conciliao da efetividade com a segurana jurdica124. Firme nessa
convico, Cndido Dinamarco ressalta que a certeza proporcionada pelo exerccio consumado da
jurisdio, completitude ou efetividade da prestao jurdica do Estado, coincide com a segurana jurdica,
enquanto fator de planificao da paz social, atendendo-se, dessa forma, ao escopo magno do processo125.

A questo da tempestividade do provimento judicante assume, ento, papel preponderante na propalada


efetividade do processo, na ratio de completitude da proteo jurisdicional. No h mais espao, nos
tempos de hoje, para a reprimenda de Carnelutti de que o slogan de justia rpida e segura uma
contraditria forma de proselitismo, vista de que se a justia segura, no rpida, e vice-versa126.

O desenrolar do processo em um prazo razovel , ao contrrio, fator de segurana, na acepo mais ampla
desse valor. Com respeito a isso, a legislao processual repele a utilizao de expedientes que impedem
de se efetivar e de se oportunizar a tutela jurisdicional, a teor do que dispem, s para exemplificar, os
artigos 16 a 18, 273, inc. II, 461, 600, 879 e, mais recentemente, o renovado art. 14, caput, inciso V e
pargrafo nico, todos do CPC.

No mbito recursal, o pargrafo nico do art. 538 do referido Cdigo dispe expressamente sobre a
conduta da parte que interpe embargos de declarao manifestamente protelatrios, entendendo-a
como ofensiva ao dever de a parte proceder com lealdade127.

Outra importante alterao do CPC, operada por fora da Lei no 10.173, de 9.1.2001, possibilitou a
preferncia de tramitao dos procedimentos em que figurem pessoas idosas, consagrando uma prestao
judicial qualificada hbil a superao das necessidades peculiares daqueles que se encontram na fase do ciclo
vital que no mais admite retardamentos (art. 1.211-A do Cdigo de Processo Civil)128. A Lei no 10.741, de
1.10.2003, veio robustecer a garantia de prioridade, que compreende atendimento preferencial imediato e
individualizado junto aos rgos pblicos e privados prestadores de servios populao para os cidados
com idade igual ou superior a 60 anos (art. 3o, pargrafo nico, inciso I).

123 Cf. MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria, julgamento antecipado e execuo imediata da sentena. 2. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1998, p. 160.
124 ROSAS, Roberto. Efetividade e instrumentalidade. Estruturao processual: caminhos de uma reforma. Cadernos de Direito Constitucional
e Cincia Poltica. So Paulo, ano 5, no 19, abr-jun. 1997, p. 72.
125 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 237.
126 CARNELUTTI, Francesco. Diritto e processo. Npole: Morano, 1958, p. 154 apud TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Tempo e processo: Uma
anlise emprica das repercusses do tempo na fenomenologia processual (civil e penal). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 27.
127 NERY JR, Nelson; NERY, Rosa Maria Andrade. Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor.
3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 786.
128 RABAY, Gustavo. Idosos. Correio da Paraba. Joo Pessoa, 27 jan. 2001, p. 3. [n.a.:] poca de sua promulgao, o texto normativo em
comento socorria pessoas com idade igual ou superior a 65 anos. Com a promulgao da Lei 10.741/03, a prerrogativa passou a ser vlida
para cidados com idade igual ou superior a 60 anos. De sorte a consubstanciar um necessrio modelo constitucional de tutela aos idosos,
cumpre invocar o Texto Fundamental, in verbis: Art. 230. A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas,
assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida.

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O ideal de um processo que se desenvolve numa razovel durao de tempo pode concentrar-se na
perspectiva de que o seu escopo bsico de tutela de direitos ser mais efetivo, ou ter maior capacidade
de eliminar com justia situaes de conflito, quanto mais prontamente tutelar o direito da parte que
tem razo129.

Embora se possibilita a tutela jurdica provisria, como o caso dos provimentos in limine previstos na
legislao vigente, que evitam leses iminentes ao direito discutido, o devido processo tambm impe ser
observado, de modo que no existam aviltamentos aos direitos tutelados pela ordem jurdica.

De outra banda, o valor efetividade inspira o reconhecimento de que todas as partes devem ser tratadas
com igualdade, dentro da relao jurdico-processual130. Basta apenas mencionar que, para um processo ser
efetivo, necessrio se faz que seja observado o tratamento paritrio das partes que o compem, baseando-
se na regra de igualdade de armas que deve acompanhar todos os momentos da sociedade democrtica131.

Uma vez assegurado esse tratamento, em seu sentido substancial ou formal, no resta dvida de que assim
se perfaz seguro. Confirma-se com isso que segurana e efetividade so valores extremamente interligados.
Podem coexistir isolados, autonomamente, mas, para a realizao primordial do processo, enquanto
instrumento de pacificao social justa, devem ser conjugados de maneira harmnica, entrelaados por
suas facetas interdependentes. Da, o lugar, tambm, celeridade das tramitaes.

O carter de celeridade, que tambm deve compor o processo judicial e administrativo no sentido de
realizao da tarefa jurisdicional em prazo adequado, pode, enfim, caracterizar um valor autnomo e,
assim, consubstanciar a ideia exposta por Jnatas Moreira de Paula da necessidade de um direito de
garantias sociais, calcado no trinmio rapidez-segurana-efetividade132.

No h como pretender resultados efetivos com medidas incuas ventiladas em frmulas caducas.
Frmulas definitivas simplesmente no existem em matria de saber jurdico. Isso to curial quanto
distinguir cincias naturais de culturais.

A perplexidade em se deduzir metas, entretanto, no pode conduzir o pensador do direito ao desestmulo.


Pelo contrrio, a conscincia trazida com a mudana de mentalidade granjeada pela nova etapa de
desenvolvimento da cincia do processo implica o sopesamento das novas prticas judicirias com os
mecanismos dogmticos aplicveis, na inafastvel nsia de qualificar a prestao da jurisdio.

De certo, indissocivel do lado prtico do processo, representado pelas medidas legislativas adotadas para
simplificar ou agilizar o processamento dos feitos judiciais, tem-se o lado terico, que longe de ser apenas
um ponto de partida, deve ser enfocado pelo processualista moderno como um ponto de chegada. Entre
esses pontos existe um istmo, que abrange a teoria geral do processo, em que se localiza boa parcela das
sadas e dos temperamentos para os entraves do processo efetivo. Imprescindvel, pois, estudar o universo
teortico do direito processual, para a correta compreenso da dificuldade de alcanarem-se os resultados
concretos das postulaes jurdicas.

129 MARINONI, Luiz Guilherme. Direito tempestividade da tutela jurisdicional. Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, no
17, jul-set. 2000, p. 543.
130 A propsito, v. o captulo 5 de nossa obra Direito Processual Constitucional. Recife: Nossa Livraria, 2005.
131 MIRANDA, Jorge. Constituio e processo. Revista de Processo. So Paulo, no 98, abr-jun. 2000, p. 36-37.
132 PAULA, Jnatas Luiz Moreira de. Uma viso crtica da jurisdio civil. Leme: Led, 1999, p. 26.

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UNIDADE I | Novas Formas de Acesso Justia

de grande ressonncia a opinio de Carlos Alberto Carmona que, analisando a denominada minirreforma
do Cdigo de Processo Civil ocorrida em 1995, sobretudo no que se refere s alteraes no regime de
agravo, observa que o novo sistema trouxe um enorme afluxo de recursos aos tribunais, que no esto, e
dificilmente estaro, preparados para lidar com tal novidade133.

Com oportunidade, lembra Domingos Dresch da Silveira que, pelo ngulo formal da garantia do acesso
ao Judicirio, necessrio considerar que o legislador obriga-se a encontrar solues que conciliem a
necessidade de gil prestao judicial, imune de encargos desiguais ou demasiados para os jurisdicionados,
sempre que instituir procedimentos ou introduzir modificaes nas normas processuais existentes134.

Portanto, no alcanaro seu real desiderato as reformas legislativas pretendidas, as converses dos
anteprojetos em providncias de lege ferenda e as inventivas figuras processuais criadas ao sabor do acaso,
se persistir o endereamento negativo da instrumentalidade processual: a ideia obviamente equivocada de
que o processo gera direitos ou privilegia, perante o Estado, determinadas pessoas ou situaes jurdicas135.

Repise-se, portanto, a exortao de que no se pode esquecer: o processo no um fim em si mesmo,


mas a ponte para a realizao do direito material. Ser, enfim, vlido, somente e na medida em que
propiciar seu alcance sem maiores constrangimentos, na busca daquilo que deve ser o fim do direito:
a pacificao social136.

Somente com essa transio paradigmtica que urge se realizar, que ser possvel a fiel e concreta
compatibilizao dos valores envolvidos na busca da melhor produo judiciria: a segurana jurdica e
a efetividade do processo. E, com isso, uma produo judicial madura, razoavelmente clere e que prime
pelo Estado de Arte das relaes sociais.

O Que se Entende por Razovel Durao e Que


Mecanismos Asseguram a Celeridade Processual: por
uma Hermenutica Crtica (e Alm da Crise)
Nessa etapa de raciocnio, h de ser enfrentado o problema conceitual da razovel durao do processo
e dos nsitos mecanismos que asseguram a observncia de celeridade na tramitao dos feitos judiciais
e administrativos, porquanto o novo dispositivo constitucional (art. 5o, LXXVIII, CF/1988) no encerra
plena aplicabilidade.

Com efeito, tem lugar mais uma vez o problema da efetividade das normas constitucionais definidoras de
direitos e garantias fundamentais, ou seja, em que medida exigvel a observncia da propalada durao
razovel e a observncia celeridade dos processos?

Em primeiro lugar, a expresso empregada pelo legislador, meios que garantam a celeridade de sua
tramitao, infeliz. Tal no pode ser entendida como garantia constitucional expressa, mas como
133 CARMONA, Carlos Alberto. O sistema recursal brasileiro: breve anlise crtica. In: ALVIM, Eduardo Pellegrini de Arruda; NERY JR,
Nelson; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (Coord.). Aspectos polmicos e atuais dos recursos. v. 1. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000,
p. 41.
134 SILVEIRA, Domingos Svio Dresch da. Consideraes sobre as garantias constitucionais do acesso ao Judicirio e do contraditrio. In:
OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de (Org.). Elementos para uma nova teoria geral do processo. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
1997, p. 59.
135 Cf. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2001.
136 TAVARES, Andr Ramos. Acesso ao Judicirio. In: BASTOS, Celso Ribeiro; TAVARES, Andr Ramos. As tendncias do direito pblico no
limiar de um novo milnio. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 436.

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Novas Formas de Acesso Justia | UNIDADE I

mecanismo retrico nsito ao princpio correspondente. E quanto a este no pairam dvidas sobre sua
densidade de acionabilidade, como bem frisado por Henrique Savonitti Miranda: Trata-se de norma
constitucional de eficcia limitada, de princpio programtico, que objetiva reiterar a disposio do
constituinte derivado de reformulao da estrutura processual brasileira137.

Aqui o magistral tirocnio de Jos Afonso da Silva, por mais uma vez, requer comento: (...) a norma
acena para a regra de razoabilidade, cuja textura aberta deixa amplas margens de apreciao, sempre em
funo de situaes concretas. Ora, a forte carga de trabalho dos magistrados ser, sempre, um parmetro
a ser levado em conta na apreciao da razoabilidade da durao dos processos a seu cargo138.

De fato, o volume de processos que tramitam no Judicirio e tambm em alguns setores da Administrao
Pblica inviabiliza a observncia de um perodo de tempo palatvel aos interessados, cujos bens da
vida dependem da tutela do Estado. Entendemos, no entanto, que o fato, pblico e notrio, de estarem os
rgos do Judicirio obstrudos no constitui, per se, motivao objetiva para a demora injustificvel de
alguns provimentos.

No mesmo sentido, aduz Lus Carlos Moro que o prprio Judicirio dever estabelecer o que razovel
para si, mas que a disposio constitucional representa cristalino direito fundamental, sendo sua
concretizao exigvel por parte dos advogados139.

Segundo Jos Afonso, h duas perspectivas de concretizao do mandamento constitucional: (i) a


promoo de alteraes na legislao federal, para tornar mais efetivo o acesso justia; e (ii) a atuao
incisiva dos tribunais e, analogamente, dos entes administrativos, para que tomem providncias face a
eventuais membros desidiosos140.

Lus Carlos Moro prope reconhecer a efetividade plena do princpio em tela, atribuindo-lhe, assim, a
dimenso garantstica: Na hiptese do no atendimento ou de eventual insensibilidade ao apelo formulado
diretamente ao magistrado a quem incumbe o feito, fica patente a possibilidade de impetrao de mandado
de segurana, para amparar o direito lquido, certo e exigvel da razovel durao do processo141.

A hermenutica proposta de acentuado valor: o cabimento de mandado de segurana em face de ato


teratolgico do julgador ou de qualquer outra autoridade coatora, concernente inobservncia do direito
fundamental de desenvolvimento no prazo razovel que o preceito encerra.

Cumpre ressalvar, apenas, que essa estratgia processual pode ensejar, paradoxalmente, a multiplicao
de writs constitucionais e procedimentos outros, at mesmo correies parciais, o que redundaria, mais
uma vez, no retardamento da produo estatal, mxime no mbito do Poder Judicirio.

Imprudente seria, de mais a mais, instituir como j vem ocorrendo no Judicirio brasileiro instrues
administrativas que fomentam a produtividade, descurando da qualidade. Isso quer dizer: atingir ndices

137 MIRANDA, Henrique Savonitti. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. Braslia: Senado Federal, 2005, p. 254.
138 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 432.
139 MORO, Lus Carlos. Onde est a razoabilidade: como se pode definir a razovel durao do processo. Consultor Jurdico. Disponvel em:
http://conjur.estadao.com.br/static/text/32536,1. Acesso em: 20 jul. 2005.
140 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, pp. 432-433.
141 MORO, Lus Carlos. Onde est a razoabilidade: como se pode definir a razovel durao do processo. Consultor Jurdico. Disponvel em:
http://conjur.estadao.com.br/static/text/32536,1. Acesso em: 20 jul. 2005.

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UNIDADE I | Novas Formas de Acesso Justia

elevados de gil prestao de servios e atender, com isso, o primado da celeridade, em sacrifcio ao
paradigma do devido processo e, por conseguinte, da segurana jurdica.

Enfim, para ser efetivo, o processo deve ser proporcionado num tempo hbil. Assim, exsurge a necessidade
de celeridade, que seria um fator preponderante da efetividade. Alm disso, efetividade, em seu sentido
primordial, vetor de tratamento igualitrio das partes em juzo, de modo que se confunde com o valor
que, a priori, parecer-lhe-ia antagnico, qual seja, a segurana jurdica.

Assim, a correta prestao jurisdicional deve radicar na construo de um processo efetivo, seguro
e clere, posto que, dessas trs concepes, depende o fiel cumprimento do prospecto de justia que
acalenta o ordenamento jurdico.

Em momentos severos, a efetividade do processo e a segurana jurdica demonstram-se, aparentemente,


dissociados. Tais momentos so adrede denominados crise do direito. Nessas ocasies, o pensamento
crtico encerra esforos para a revitalizao hermenutica do direito, de maneira, inclusive, extradogmtica.

A ponderao entre os ditos valores no se trata de uma mera opo que se faz sobre qual deles dever
preponderar em cada situao de demanda, mas, essencialmente, representa a construo do discurso
jurdico, do conjunto normativo de uma determinada comunidade, do trabalho de sopesamento entre
princpios e regras que formam as feies jurdicas do ordenamento.

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Captulo 4
Fundamentos da Tutela de Urgncia

Problematizao Inicial
Muito difundido entre os processualistas na atualidade, o instrumento designado tutela antecipada deve
ser compreendido, antes de mais nada, como tcnica processual avanada, diferenciada e conformada
com os princpios do amplo acesso jurisdio e do devido processo legal, ambos de ndole constitucional.

Em apertada anlise, o instituto, cuja sedes materiais radicam no art. 273 do Cdigo de Processo Civil
(CPC) ptrio, possibilita que o julgador conceda ao autor, ou ao ru, nas aes dplices, um provimento
liminar que, provisoriamente, lhe assegure o bem jurdico a que se refere a prestao de direito material
reclamada como objeto da relao jurdica envolvida no litgio. No se trata de simples faculdade ou de
mero poder discricionrio do juiz, mas de um direito subjetivo processual em que, dentro dos pressupostos
rigidamente traados pela lei, a parte tem o poder de exigir da Justia, como parcela da tutela jurisdicional
a que o Estado se obrigou. Funda-se no prprio princpio da isonomia e da paridade de armas, na medida
em que propicia um reescalonamento do nus temporal suportado, a rigor, apenas pelo autor.

A anlise de seus fundamentos e de sua prestabilidade no mbito dogmtico processual no pode olvidar
um estudo minucioso de sua justificao, de seu aparecimento e de suas tendncias atuais, o que conduz
a uma mais acurada leitura do modelo de tcnica processual que o inspira.

Os autores-referncia de nosso estudo confundem-se com a prpria implantao do instituto em nossa


processualstica, entre os quais apontamos: Luiz Guilherme Marinoni142, Celso Scarpinella Bueno143,
Humberto Theodoro Junior144, Arruda Alvim145.

142 Jovem professor paranaense e corifeu dos doutrinadores ptrios acerca do tema e que influencia uma nova gerao de processualistas. Entre
os diversos trabalhos publicados, destacam-se os seguintes: MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria, julgamento antecipado e
execuo imediata da sentena. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. MARINONI, Luiz Guilherme. A antecipao da tutela. 6.
ed. So Paulo: Malheiros, 2000; MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado parte incontroversa da
demanda. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002; e MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2004.
143 Cf. a sua tese de doutoramento pela PUC-SP, recentemente publicada: BUENO, Cssio Scarpinella. Tutela antecipada. So Paulo: Saraiva,
2004.
144 Para uma anlise acerca do instituto em ordenamentos estrangeiros, bem assim da justificativa de seu aporte na dogmtica processual
brasileira, cf. THEODORO Jr, Humberto. Tutela antecipada. Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 4, jan-abr. 1997. Disponvel
em: <http://proxy.stpinf.com/genesis/>. Acesso em: 28 fev. 2002.
145 Entre outros, destaque-se ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Tutela especfica das obrigaes de fazer e de no fazer na reforma processual.
Belo Horizonte: Del Rey, 1997.

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UNIDADE I | Novas Formas de Acesso Justia

Revisitando o Conceito de Lide e Reformulando o Papel


da Jurisdio

A lide como pressuposto da relao processual


Elementos componentes:

a) necessidade Grfico 1 Interesse Grfico 2 Conflito Intersubjetivo


b) bem
c) utilidade
d) interesse
e) conflito de interesses
f) pretenso
g) resistncia
h) lide

Em jogo est a noo da indeclinabilidade da funo jurisdicional do Estado: a proteo jurdica deriva
da prpria noo de Estado Democrtico de Direito, na medida em que corresponde submisso do
Estado ordem jurdica, proteo desta e, em ltima anlise, a quem ela socorre. Assim, a proteo
jurdica, enquanto coroamento do Estado de direito, assume uma posio aferrada na ideia de garantia de
acesso via judiciria146, que h de ser o primeiro significado do due process of law147.

Pode-se afirmar que a atribuio conferida ao Poder Judicirio, relativa ao controle jurisdicional, uma
das grandes conquistas da poca contempornea, nos pases de organizao democrtica, mas esbarra na
preocupao de alar-lhe efetividade, para que no se transfigure em mera aparncia148, restringindo-se
ideia de direito fundamental formal.

O direito de acesso Justia deve ser compreendido como um Direito Fundamental, ao passo que assegura
todos os demais, no podendo se encerrar em uma simples previso de pronunciamento judicial149.

Cappelletti afirma que o problema do acesso via judiciria deve ser enfocado como o mais bsico
dos Direitos Humanos em um sistema jurdico moderno e igualitrio que no se reduz apenas mera
proclamao de suas garantias150. Para tanto, observa o jurista italiano, cumpre observar que o direito de
acesso justia foi uma conquista progressiva, que culminou com o enfoque de sua importncia para as
relaes humanas.

Atualmente, o acesso justia no visto, apenas, como um direito social fundamental, mas tambm como
o ponto central da moderna processualstica. Seu estudo pressupe um alargamento e aprofundamento
dos objetivos e mtodos da moderna cincia jurdica151.

146 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 4. ed. Coimbra: Almedina, s.d., p. 272 e ss.
147 OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Do formalismo no Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 85.
148 Cf. FARINA, Juan M. Justicia: ficcin y realidad. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1997, p. 13.
149 MARINONI, Luiz Guilherme. Garantia da tempestividade da tutela jurisdicional e duplo grau de jurisdio. In: TUCCI, Jos Rogrio Cruz
e (coord.). Garantias constitucionais do processo civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 218.
150 CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988, p. 12.
151 Idem, p. 13.

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Novas Formas de Acesso Justia | UNIDADE I

Enfim, um corte epistemolgico apropriado acerca da garantia de acesso via judiciria terminaria por
indicar a equidistncia entre o prospecto da necessria proteo jurdica, que inspira o modelo de Estado
Democrtico de Direito, e as possibilidades reais de levar-se a efeito, pela chancela judicial, o direito do
cidado, enxergando-se a, no apenas a dimenso unilateral da garantia, mas as condies para que ela
se perfectibilize, entre as quais o devido processo, por si s, j alvitraria uma boa noo da extensividade
desse condicionamento. Acrescente-se, ainda, a necessidade de entrega da prestao jurisdicional dentro
de um tempo razovel, como ser enfocado em momento posterior.

O potencial reformista traduzido pelo novo pensamento jurdico e pelas alteraes legais fez surgir uma
gama de elementos concebidos para a optimizao do aparato jurisdicional e, por conseguinte, resultou
em um melhor plano de pacificao social, que o objetivo maior do ordenamento.

Impende destacar que as mudanas da denominada fase instrumentalista152 do processo contriburam


bastante para que se pudesse chegar a uma concepo bem delineada de como o processo se revela, a partir
do reconhecimento do dever de respeito dignidade humana, do surgimento dos direitos do consumidor
e do meio ambiente, dos resultados prticos hodiernos, do adventcio da assistncia judiciria, da tutela
dos interesses supraindividuais, da legitimao excepcionalssima, enfim, dos avanos desencadeados,
em certa dimenso, pela possibilidade de viabilizar-se a cincia processual como ramo autnomo do
saber jurdico.

Mas essas mudanas de rumo s vieram imprimir a tendncia de uma necessidade de se aferir
constantemente se o processo est cumprindo seu papel, devendo-se avaliar com profundidade se o seu
modo de ser est, realmente, provendo os fins preconizados.

Sem grandes alardes, a efetividade do processo um problema que transcende o simples esprito de mudana
presente nas recorrentes reformas do CPC. A mudana que necessita ser operada a de mentalidade.

Sem sombra de dvidas, antes de criar mecanismos legais de agilizao da tutela judicial, imprescindvel
revisar alguns conceitos clssicos que hoje no trazem mais nenhuma utilidade aos provimentos jurisdicionais.
A mudana premente no pode se concretizar sem uma nova ideologia do processo e de seu escopo.

A dimenso temporal um dos componentes que permite a aplicao, no direito moderno, de um


complexo conjunto de regras no somente ticas, mas tambm tcnicas, que visam a conferir utilidade, e,
por conseguinte, efetividade s atividades jurdicas153.

O Direito Processual oscila entre a necessidade de deciso rpida e a de segurana na defesa do direito
dos litigantes154. De um lado, a demora no processo representa a falibilidade do direito na proteo das
situaes concretas que sofrem deformaes com o decurso do tempo. De outro, o aodamento dos ditos
provimentos sumrios ou das medidas de cognio parcial resulta na fragilizao da ampla defesa e do
estabelecimento do contraditrio, fazendo ruir o adrede consolidado edifcio do devido processo legal.

152 Momento metodolgico do Direito Processual Civil que privilegia a relao simbitica entre os institutos, os princpios e as particularidades
do Direito Processual, enfocados a partir da Teoria Geral do Processo e da prpria dogmtica jurdica, em relao a alguns dados e fatores
externos, exemplificativamente, os problemas sociais, polticos, culturais e econmicos. A esse respeito, Cndido Rangel Dinamarco
relembra importante lio de Mauro Capelletti, ao definir ser a instrumentalidade do processo o ncleo e a sntese dos movimentos pelo
aprimoramento do sistema processual. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 8 ed. So Paulo: Malheiros,
1999, p. 23.
153 Cf. RABAY, Gustavo. O princpio constitucional da razovel durao do processo. Braslia: Justilex, v. 4, n. 47, pp. 52-56, nov. 2005.
154 TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Tempo e processo: uma anlise emprica das repercusses do tempo na fenomenologia processual (civil e
penal). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 38.

41
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Tutela Antecipada e Efetividade: a Busca pela


Efetividade do Processo e da Prestao Jurisdicional
Socialmente Adequada
A questo da efetividade processual tem sido o principal temrio dos ciclos acadmicos direcionados
ao estudo do Direito Processual155, mas, em verdade, o reconhecimento de sua importncia enquanto
valor social para a concretude do exerccio jurisdicional j um foco atual h, pelo menos, 30 anos156.
Tendencialmente, radica na busca por mecanismos eficazes, garantidores do cumprimento integral, ou
bem prximo a isso, dos direitos tutelados pela ordem jurdica, salientando-se a mxima de Giuseppe
Chiovenda de que na medida do que for praticamente possvel o processo deve proporcionar a quem
tem um direito tudo aquilo que ele tenha o direito de obter, assim declamada por Pinto Ferreira157

Compreendido, sinteticamente, como instrumento de pacificao social justa e de proteo dos


direitos e das liberdades158, o processo s pode ser realizado a contento quando presentes elementos de
equilbrio das posies jurdicas diante da estrutura judicial. Isso s possvel por meio da existncia
de indicadores isonmicos e de fatores que possibilitem a presena do cidado em juzo munido das
condies postulacionais mnimas, como, por exemplo, a eventual factibilizao de um provimento
judicial imediato, ainda que provisrio, que atenue a sua necessidade de uma definio jurdica posterior.
a perspectiva de uma tutela jurdica de resultados efetivos, requisito fundamental de um sistema legal
de funcionamento real159.

Diante dessa necessidade, a efetividade processual deve ser entendida como princpio implcito, de
envergadura constitucional, derivado do princpio do direito de ao, contido no artigo 5o, XXXV, da
Constituio Federal de 1988, e do princpio do devido processo legal, extrado do art. 5o, LIV, da Norma
pice160, que, combinando valores de ordem democrtica, visa a estabelecer critrios legtimos para a
consecuo do primado de justia absorvido pelo direito processual. Inclui-se nessa objetivao a questo
do tempo necessrio realizabilidade concreta161, que ser estuda na epgrafe que segue a presente.

De outra banda, o valor efetividade inspira o reconhecimento de que todas as partes devem ser tratadas com
igualdade, dentro da relao jurdico-processual. Aqui, basta apenas mencionar que, para um processo ser
efetivo, necessrio que seja observado o tratamento paritrio das partes que o compem, baseando-se na
regra de igualdade de armas, que deve acompanhar todos os momentos da sociedade democrtica.

Uma vez assegurado esse tratamento, em seu sentido substancial ou formal, distino a ser empreendida
no captulo seguinte, no resta dvida de que assim se perfaz seguro. Confirma-se com isso que segurana
e efetividade so valores extremamente interligados. Podem coexistir isolados, autonomamente, mas,

155 TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Garantia do processo sem dilaes indevidas. In: Garantias constitucionais do processo civil. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1999, p. 234.
156 CAPELLETI, Mauro. Algunas reflexiones sobre el rol de los estudios processales en la actualidad. Revista de Processo. So Paulo, v. 64, out-
dez. 1991, p. 148.
157 FERREIRA, Pinto. Curso de Direito Processual Civil. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 9.
158 S, Djanira Maria Radams de. Duplo grau de jurisdio: contedo e alcance constitucional. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 77.
159 CAPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988, p. 8.
160 MENDONA JNIOR, Delosmar. Princpios da ampla defesa e da efetividade no processo civil brasileiro. So Paulo: Malheiros, 2001,
p.110.
161 SILVA, Ovdio Baptista da. Celeridade versus Economia Processual. Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 15, jan-mar.
2000, p. 49.

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Novas Formas de Acesso Justia | UNIDADE I

para a realizao primeira do processo, enquanto instrumento de pacificao social justa, devem ser
conjugados de maneira harmnica, entrelaados por suas facetas interdependentes.

O carter de celeridade, que tambm deve compor o processo judicial, no sentido de realizao da tarefa
jurisdicional em prazo adequado, pode, enfim, caracterizar um valor autnomo e, assim, consubstanciar
a ideia exposta por Jnatas Moreira de Paula da necessidade de um direito de garantias sociais, calcado
no trinmio rapidez-segurana-efetividade162.

Afirma Ovdio Baptista que a urgncia da tutela, e no a tutela de urgncia, fez com que a procurada
efetividade ficasse reduzida, tendencialmente, a simples celeridade na prestao da tutela processual
exigida163, constituindo o tempo um dos parmetros da Justia contempornea164.

De aspecto conjuntural acessrio, a questo da celeridade, to refletida na cincia processual de hoje,


passou a fetiche, que se coloca no centro de um discurso consubstanciado na ideia de que o passar do
tempo torna vulnervel o resultado jurdico do processo e, portanto, prolonga a insatisfao da vida
prtica que o servio jurisdicional visa a eliminar165.

Por outro lado, a Norma pice garante, tambm, que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens
sem o devido processo legal, primado constitucional que matiza o desenvolvimento das posies jurdicas
e que caracteriza o princpio da segurana jurdica166, uma vez que esse valor evidencia a necessidade de
prvia estipulao de regras positivas167.

Ao passo que a segurana jurdica representa a previsibilidade e a certeza da proteo do direito na


conformidade das expectativas e necessidades humanas, essa proteo no deve se cingir somente
ideia apriorstica de acesso justia, mas igualmente ao direito efetividade e tempestividade da
tutela jurisdicional, numa perspectiva concretista168. Certo que o prospecto de efetividade interliga-se
segurana jurdica, conferindo-lhe flego e contorno novos, dando vazo ao entendimento de que
possvel obter resultados de acordo com as regras do jogo, isto , recorrendo-se aos institutos e meios
previstos no ordenamento.

Como afirma Humberto Theodoro Junior, muito antes da reforma que introduziu em nosso Cdigo de
Processo Civil a figura da antecipao de tutela (Lei no 8.952, de 13.12.94), j se notava uma inquietao
na conscincia jurdica universal em torno da necessidade de evitar o perigo de a demora do processo
comum transform-lo em providncia intil para cumprimento de sua funo natural de instrumento de
atuao e defesa do direito subjetivo material de parte vencedora169.
162 PAULA, Jnatas Luiz Moreira de. Uma viso crtica da jurisdio civil. Leme-SP: LED Editora de Direito, 1999, p. 26.
163 SILVA, Ovdio Baptista da. Celeridade versus Economia Processual. Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 15, jan-mar.
2000, p. 50.
164 PERROT, Roger. O processo civil francs na vspera do sculo XXI. Trad. J.C.Barbosa Moreira. Atualidades Forense. Disponvel em:
<http://www.forense.com.br>. Acesso em: 25 mar. 2002.
165 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, pp. 231-232.
166 FERES, Carlos Alberto. Antecipao da tutela jurisdicional. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 5.
167 Cf. VALEZI, Michiely Aparecida Cabrera. Jurisdio e novo paradigma do Direito. In: PAULA, Jnatas Luiz Moreira (org.) Estudos de
direito contemporneo e cidadania. Leme-SP: Editora de Direito, 2000, p. 33.
168 Cf. MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria, julgamento antecipado e execuo imediata da sentena. 2. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1998, p. 160.
169 THEODORO Jr., Humberto. Tutela antecipada. Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 4, jan-abr. 1997. Disponvel em: <http://
proxy.stpinf.com/genesis/>. Acesso em: 28 fev. 2002.

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UNIDADE I | Novas Formas de Acesso Justia

A motivao que levou o legislador ptrio a possibilitar a concesso de provimentos antecipatrios radica
na reengenharia do nus temporal imposto ao autor, levando, no raras vezes, a dbito perenidade de
seu bom direito. Assim, possibilita o reescalonamento do nus suportado com a prestao jurisdicional
retardada e evita o abuso do direito de defesa, costumeiramente manifestado em expedientes realizados
com finalidade estritamente protelatria.

Com a instituio da tutela antecipatria dos efeitos da sentena de mrito no direito brasileiro, de
forma ampla, no h mais razo para que seja utilizado o expediente das impropriamente denominadas
cautelares satisfativas, que constitui para si uma contradictio in terminis, pois as cautelares no satisfazem.
Se a medida satisfativa, porque, ipso facto, no cautelar170.

Como mencionado acima, a tutela antecipada foi sistematicamente introduzida no CPC, pela Lei no 8.952,
de 13.12.1994, que alterou completamente o art. 273 do estatuto processual, em que se encontrava, o
seguinte texto: Art. 273. O procedimento especial e o procedimento sumarssimo regem-se pelas disposies
que lhes so prprias, aplicando-se-lhes, subsidiariamente, as disposies gerais do procedimento ordinrio.
O texto anterior foi transformado em pargrafo nico do art. 272 do CPC, vagando o art 273 do CPC,
utilizado para a incluso do novo instituto da tutela antecipatria. A mesma tcnica legislativa foi utilizada
para a incluso do regramento da ao de obrigao de fazer e no fazer (CPC 461), pela mesma Lei no
8.952/1994. O novo dispositivo entrou em vigor em 12.2.1995.

Bem mais que uma alterao tpica do art. 273 do CPC, a tutela antecipada no procedimento comum
importou uma profunda mudana nos rumos ideolgicos do prprio sistema processual civil, ampliada
com alteraes posteriores que o instituto sofreu, como o caso da Lei no 10.444/2002, de forma a melhor
sistematizar sua aplicabilidade.

Tutela Antecipada Quanto aos Pontos Incontroversos


A Lei no 10.444/2002 inovou o Direito Processual Civil brasileiro de forma bastante primorosa ao
instituir uma nova modalidade de tutela antecipada. A referida inovao est presente no artigo 273,
6o, do Cdigo de Processo Civil, cuja redao a que se segue: A tutela antecipada tambm poder ser
concedida quando um ou mais dos pedidos ou parcela deles mostrar-se incontroverso.

O instituto acima tratado a tutela antecipada quanto aos pontos incontroversos, mas, embora o artigo
fale em incontrovrsia do pedido, so os fatos que podem ou no ser incontroversos. Verifica-se a,
portanto, uma falta de tcnica no texto do dispositivo.

O 6o do artigo 273 agasalha aquelas situaes em que o ru no contesta a ao ou em que ele reconhece
um dos pedidos (ou parcela deles) contidos na demanda, ou ainda, em que, apesar de o ru contestar, o
autor consegue provar o seu direito (ou parte dele) no decorrer da demanda, por meio das provas que ele
carreou ao processo.

170 RABAY GUERRA, Gustavo. Teoria e prtica da tutela antecipada. In: DINIZ, Jos Jangui Bezerra (coord.). Direito Processual. Recife-PE:
Litoral, 2000, p. 390.

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Novas Formas de Acesso Justia | UNIDADE I

Eis a lio de Scarpinella Bueno171:

Particularmente, simpatizo mais com a segunda das alternativas: o 6o, no obstante


ser parte do art. 273, no cuida, propriamente, da mesma tutela antecipada de que
tratam os incisos I e II. tutela antecipada, sem dvida, mas apenas e to-somente
naquilo que diz respeito possibilidade, graas a sua incidncia concreta, de
reconhecer efeitos prticos e reais a uma deciso que, de outro modo, seria ineficaz,
no produziria quaisquer efeitos momentneos, espera de um futuro e final
pronunciamento jurisdicional. No tutela antecipada, no entanto, no que diz respeito
a outras caractersticas, por exemplo, a possibilidade de sua revogao nos termos do
4o do art. 273 ou a necessidade de sua confirmao quando do proferimento da
sentena (art. 273, 5o, c/c art. 520, VII). A meu ver, o 6o do art. 273 cuida muito mais
de uma tcnica de desmembramento de pedidos cumulados ou parcela deles do que
propriamente de tutela antecipada. como se, naqueles casos em que ele tem aplicao,
houvesse uma verdadeira ciso de pedidos, de parte dele ou de pedidos cumulados,
uma, para usar expresso consagrada, verdadeira descomulao, parcial ou total, de
aes (de pretenses ou de pedidos, isto importa menos).

Certamente o citado autor andou bem ao afirmar que a tutela antecipada do 6o no coincide com as
outras duas formas tradicionais de antecipao da medida. De fato, so elementos bem distintos entre
si, visto que, nesse caso, observa-se a ocorrncia de cognio exauriente, ou seja, uma vez verificada
a incontrovrsia de um dos pedidos ou de sua parcela, o julgador concentrar a discusso processual
apenas sobre a parte que restou controversa, porque o que j incontroverso j est resolvido.

No entanto, Scarpinella Bueno no seguiu o melhor caminho ao entender a situao retratada no 6o


do artigo 273 como uma forma de ciso do processo, tendo em vista que, caso isso ocorresse de fato, um
nico processo estaria sendo solucionado por meio de duas sentenas. O sistema processual ptrio, como
se sabe, no comporta tal sada.

Ademais, seguindo a linha de pensamento do eminente autor, uma eventual extino do processo, sem
a apreciao do mrito, no prejudicaria a parcela do pedido j solucionada, tendo em vista que a tutela
antecipada em comento j seria definitiva e produziria, ainda, a coisa julgada material. Essa soluo
estaria, com a devida vnia, em desconformidade com o ordenamento jurdico. H, realmente, nesse
entendimento, uma certa dose de precipitao do autor mencionado, pois as consequncias prticas
decorrentes da adoo do seu pensamento sobre a matria causariam alguns entraves processuais. Jos
Wilson Boiago Jnior, com uma interpretao bem mais razovel e compatvel com o sistema processual
brasileiro, analisa essa questo da extino, sem julgamento de mrito, do processo no qual tenha sido
concedida a tutela antecipada fundamentada no 6o:

Conforme disciplina nosso ordenamento, as matrias de ordem pblica podem ser


conhecidas pelo juiz a qualquer momento e ex officio, o que o obrigar a extinguir o
processo sem julgamento de seu mrito. Pois bem, imaginemos a hiptese em que o juiz
antecipa a tutela com base no reconhecimento parcial do pedido, prosseguindo-se o
processo com relao parte do pedido que permanece controversa. Num determinado
momento, percebe-se a ausncia de uma das condies da ao ou a de um pressuposto
processual positivo ou, ainda, a presena de um pressuposto processual negativo. O

171 BUENO, Cssio Scarpinella. Tutela antecipada. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 47.

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UNIDADE I | Novas Formas de Acesso Justia

juiz, diante dessa nova realidade, deve extinguir o processo sem o julgamento de seu
mrito, revogando eventual tutela antecipada concedida.

(...)
Parece ser esse o melhor entendimento, eis que o Poder Judicirio no poder apreciar
o mrito de um feito caso no estejam presentes, por exemplo, as condies da ao
ou ento se o autor abandonar a causa no curso do processo, mesmo que nesse
processo tenha sido concedida a tutela antecipada em razo da existncia de pedido
incontroverso. E se o juiz tiver concedido a tutela antecipada, dever revog-la, nos
moldes do 4o do artigo 273 do CPC.172

Marinoni e Arenhart tambm tm um entendimento acerca do tema em estudo parecido com o de Boiago
Jnior, na medida em que no reconhece que o pedido incontroverso do 6o possa produzir a coisa
julgada material:

O legislador apenas no admitiu que essa tutela, assim como a tutela que cabe no
caso de reconhecimento parcial ou no-contestao, produza coisa julgada material.
Contudo, tais tutelas, justamente porque constituem respostas aos direitos evidentes,
so fundadas em cognio exauriente. Ou seja, elas s cabem quando o direito estiver
evidenciado, seja pela prova, seja pelo reconhecimento parcial ou pela no-contestao.

absurdo pensar que a coisa julgada material conseqncia necessria da cognio


exauriente, ou, ao invs, que sua ausncia resultado imediato da cognio sumria173.

Portanto, reconhece-se, obviamente, que a tutela antecipada do 6o tem a natureza de cognio exaustiva,
no entanto tal caracterstica no poderia desnaturar todo o sistema processual em virtude da existncia
de interpretaes demasiadamente inovadoras. O 6o do artigo 273 submete-se ao mesmo regime legal
imposto s outras formas de antecipao de tutela. Sendo assim, a medida de urgncia concedida com base
no citado dispositivo poder ser revogada, embora seja resultante de uma atividade cognitiva completa
por parte do julgador.

Fungibilidade das Tutelas de Urgncia


No resta dvida de que o rigor das formas processuais elemento imprescindvel para o litgio, bem como
para a prpria Administrao da Justia, tendo em vista que ele impede que algum julgador tendencioso, ou
at mesmo as partes litigantes, pratique arbitrariedades no mbito da relao jurdica, de forma a prejudicar
ou favorecer outrem, alm de, sobretudo, impedir que o processo venha a se transformar em um caos.

Mas essa relevncia dada forma do ato processual deve conhecer alguns limites, pois nem sempre a
obedincia risca daquilo que est previsto em lei pode significar o melhor caminho a ser seguido.
Assim sendo, haver ocasies em que ser recomendado que determinada formalidade processual seja
desprezada para que o bem jurdico em disputa mantenha-se inclume durante a pendncia judicial,
pois, afinal de contas, o processo existe to somente para proteger o direito, j que ele (o processo) no

172 BOIAGO JR, Jos Wilson. Da tutela antecipada em decorrncia de pedido incontroverso. Teresina: Jus Navigandi, a. 8, n. 415, 26 ago.
2004. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5629. Acesso em: 25 out. 2005.
173 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHARDT, Sergio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2004, p. 278.

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Novas Formas de Acesso Justia | UNIDADE I

tem um fim em si mesmo, no existe apenas por existir. O jurisdicionado, quando provoca o Poder
Judicirio, assim age para resguardar o seu bem jurdico, consistindo o processo, nesse contexto,
apenas em um instrumento que viabilizar a defesa desse bem. Desse modo, sob essa tica, o processo
e consequentemente a rigidez da forma processual passam a ter uma relevncia secundria, tendo em
vista que o mais importante a salvaguarda do bem jurdico. Em suma, se o rigor processual tiver de ser
sacrificado em nome da defesa de um direito, no haver qualquer empecilho para que isso ocorra.

Tudo isso que foi exposto acima retrata perfeitamente a situao regulada pelo novo 7o do artigo 273,
que tem a seguinte redao: Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza
cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter
incidental do processo ajuizado.

O 7o regula aquela situao no muito rara na vida forense em que a parte litigante, por meio do seu
representante, faz o requerimento de uma tutela antecipada, sendo o caso, entretanto, de tutela cautelar.
Da surge a questo: poderia o magistrado deixar de promover a tutela do direito em discusso em razo
do erro tcnico no requerimento da medida?

luz da dimenso constitucional que norteia o instituto, no faz sentido o julgador deixar de analisar
o direito, que corre risco devido situao de urgncia, apenas porque o requerimento da medida foi
tecnicamente errado, ou melhor, o julgador no deve se eximir de tutelar essa situao, tendo em vista
que todos os requisitos autorizadores da concesso da medida foram demonstrados, apenas porque
houve uma denominao equivocada por parte de quem pleiteou a tutela. Portanto, ocorrendo a situao
retratada pelo dispositivo em estudo, a conduta do magistrado ser a de, peremptoriamente, aproveitar
aquele ato processual, ainda que ele esteja viciado.

Em que pese toda a boa inteno do legislador em inserir o novo 7o no ordenamento jurdico brasileiro,
no se pode deixar de observar que tal dispositivo no acrescenta nada de novo no sistema jurdico, haja
vista que o princpio da instrumentalidade das formas, previsto no art. 244 do Cdigo de Processo Civil,
j seria suficiente para resolver a situao de equvoco no uso das tutelas de urgncia. Scarpinella Bueno174
afirma, inclusive, que o 7o suprfluo, pois o que ele rege no precisava ser expresso, decorre do sistema.

Mesmo antes da insero do 7o no sistema processual vigente, o julgador no poderia chegar


concluso diversa, ou seja, negar-se a analisar a questo sob a alegao de a medida ter sido erroneamente
pleiteada. Se assim agisse, o magistrado, indubitavelmente, estaria ferindo a Carta Federal, por meio da
inobservncia ao art. 5o, XXXV, tendo em vista que sacrificaria o bem jurdico s por causa de uma mera
irregularidade na forma do ato processual. Voltando quela discusso inicial, o magistrado que agisse desse
modo estaria sobrepondo a forma processual ao prprio direito, o que, sem dvida, seria uma deciso
totalmente desequilibrada. Seria o mesmo que dar mais relevncia embalagem do que ao contedo. Tal
pronunciamento equivaleria certamente a um decreto de extino do bem jurdico em disputa, haja vista
que no haveria tempo suficiente para que fosse formulado um novo pedido de tutela do direito, j que a
situao de urgncia.
Existem ainda alguns outros assuntos polmicos que envolvem a fungibilidade entre as tutelas de urgncia,
como, por exemplo, a questo de ser possvel ou no a fungibilidade na via inversa. Mas, como este curso
no tem como tema central tal assunto, o que j foi escrito o bastante para se ter uma noo razovel
do novo 7o.

174 BUENO, Cssio Scarpinella. Tutela antecipada. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 127.

47
Unidade
Reformas em Matria
de Direito Judicial II
Captulo 5
Smulas Vinculantes

Consideraes Iniciais
Entre as grandes inovaes trazidas pela Reforma do Judicirio (Emenda Constitucional no 45, de 2004),
a smula vinculante foi a mais polmica de todas175. Ante a possibilidade de o Supremo Tribunal Federal
aprovar smulas jurisprudenciais aplicveis automaticamente a milhares de aes, com apenas oito votos,
num total de onze ministros, os opositores da smula vinculante alegavam que, nos casos de condenao
da Unio, no haveria mais formas de a Advocacia da Unio e suas procuradorias jurdicas protelarem os
pagamentos na Justia.

Na magistratura, as opinies se dividiam, encontrando-se, entre aqueles que eram contrrios criao do
instituto, o risco de se engessar ou de se cristalizar o convencimento dos magistrados das instncias
inferiores, o que comprometeria a independncia dos julgadores e o princpio da livre persuaso racional.
Para muitos, a smula ameaa o princpio do duplo grau de jurisdio.

Essa, inclusive, a opinio do ento Ministro da Justia Mrcio Thomaz Bastos, para quem a medida
imobilizaria os magistrados de primeira instncia, que estariam obrigados a seguir diretrizes estabelecidas
pelo Supremo Tribunal Federal. Como exemplo, citou o caso do confisco das poupanas no incio do
governo Collor. Ele observou que, poca, o STF adotou uma postura ambgua em relao medida
e que a soluo dos problemas dos poupadores nasceu de decises de juzes de primeira instncia, que
liberaram recursos das contas congeladas.

Segundo Dinamarco, possvel vislumbrar nas smulas vinculantes a capacidade de pacificar em tempo
relativamente breve a jurisprudncia sobre temas relevantes ligados ordem constitucional, servindo
tambm, como instrumento para o desafogo dos trabalhos dos tribunais, especialmente do Supremo
Tribunal Federal176.

E continua o processualista do Largo de So Francisco:

No vejo qualquer ameaa liberdade dos cidados nem independncia dos juzes,
porque o acatamento a elas ser acatamento a preceitos normativos legitimamente
postos na ordem jurdica nacional, tanto quanto as leis; quem emitir esses preceitos
ser um rgo expressamente autorizado pela Constituio Federal e essa autorizao

175 Ao menos invocou tantos debates e controvrsias quanto a criao de um rgo de controle do Poder Judicirio, que culminou com o
advento do Conselho Nacional de Justia.
176 DINAMARCO, Cndido Rangel. O Processo Civil na Reforma Constitucional do Poder Judicirio. Revista Jurdica Unicoc, Ribeiro
Preto-SP, v. 2, no 2, 2005.

51
UNIDADE II | Reformas em Matria de Direito Judicial

era e vital para todos que se interessem pela presteza na oferta do acesso justia.
Sabendo-se que a prpria Constituio se preocupa pela oferta de justia em tempo
razovel (v. esp. art. 5o, inc. LXXVIII, red. EC no 45, de 8.12.2004), esto na contramo
da Histria e no contrafluxo das necessidades de aprimoramento da tutela jurisdicional
efetiva e tempestiva as opinies misonestas voltadas demonizao das smulas
vinculantes. E agora, que a Emenda Constitucional no 45 autorizou o Supremo Tribunal
Federal a emiti-las, resta-nos conviver com elas e tirar delas o maior proveito til que
possam produzir em considerao dos objetivos que motivou sua criao.177

Assim, explica Fernando Capez:

Os efeitos do julgamento de uma lide se circunscrevem exclusivamente ao caso


concreto, no podendo se irradiar para outras hipteses, ainda que assemelhadas.
Embora no vincule decises em casos futuros semelhantes, a deciso anterior
normalmente influencia as novas sentenas, ainda que proferidas por juzes diferentes,
principalmente quando vai se reiterando de modo pacfico e uniforme.178

Smula (de summula) expressa o diminutivo, o resumo, a menor parte de summa, que significa soma. A
soma a jurisprudncia, no sentido do Civil Law, precedentes reiterados de um tribunal para casos iguais.
A smula vinculante a mnima parte da jurisprudncia dominante da Suprema Corte, que prende ou
amarra a obedincia dos juzes e tribunais (vinculum = lao, atilho, liame).

O termo vinculante provm da expresso latina que marca a Chiesa di San Pietro in Vincoli, exigida
por Leo I Magno, no sculo V, para abrigar parte das correntes que prendiam So Pedro na Priso
Mamertina.

Nesse sentido, mais uma vez a lio de Capez:

Aplica-se o brocardo ubi idem ratio, ibi idem jus (onde houver a mesma razo, aplica-se
o mesmo direito). A reiterao uniforme e constante de uma deciso sempre no mesmo
sentido caracteriza o que se convencionou chamar jurisprudncia. Em determinadas
ocasies, quando chega a surgir um consenso quase absoluto sobre o modo de se decidir
uma questo, o tribunal correspondente pode sintetizar tal entendimento por meio de
um enunciado objetivo, sinttico e conciso, denominado smula, palavra originria
do latim summula, que significa sumrio, restrito. A smula nada mais do que um
resumo de todos os casos parecidos decididos daquela mesma maneira, colocado por
meio de uma proposio clara e direta.179

Objeto, Iniciativa e Finalidade da Smula de Efeito


Vinculante
Com a aprovao da Emenda no 45, de 2004, a CRFB de 1988 passou a contar com o art. 103-A:
177 DINAMARCO, Cndido Rangel. O Processo Civil na Reforma Constitucional do Poder Judicirio. Ribeiro Preto-SP: Revista Jurdica
Unicoc, v. 2, no 2, 2005.
178 DINAMARCO, Cndido Rangel. O Processo Civil na Reforma Constitucional do Poder Judicirio. Ribeiro Preto-SP: Revista Jurdica
Unicoc, v. 2, no 2, 2005.
179 CAPEZ, Fernando. Smula vinculante. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, no 911, 31 dez. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/
doutrina/texto.asp?id=7710>. Acesso em: 17 out. 2008.

52
| UNIDADE II
Reformas em Matria de Direito Judicial

Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante
deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria
constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter
efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao
pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder
sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.

1o A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas


determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre
esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante
multiplicao de processos sobre questo idntica.

2o Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, a reviso ou o


cancelamento de smula poder ser provocado por aqueles que podem propor a ao
direta de inconstitucionalidade.

3o Do ato administrativo ou da deciso judicial que contrariar a smula aplicvel


ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal
que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial
reclamada e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula,
conforme o caso.

Em seguida criao do instituto, a Lei no 11.417, de 19.12.2006, veio disciplinar a edio, a reviso e o
cancelamento de enunciado de smula vinculante pelo Supremo Tribunal Federal.

A aprovao, a reviso ou o cancelamento da smula podero ser provocados por aqueles que podem
propor a ao direta de inconstitucionalidade.

O objeto da smula a validade, a interpretao e a eficcia da norma juridical, destinando-se, assim,


uniformizao da jurisprudncia.

Em caso de descumprimento da smula, o rgo que deixou de aplicar o enunciado fica sujeito
reclamao ao Supremo Tribunal Federal, que anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial
e, alm disso, determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.

A partir de maio de 2007, o STF editou os primeiros enunciados de sua smula vinculante e, at o ms de
outubro de 2008, j foram aprovadas 13 smulas, que tratam dos mais variados e controvertidos temas,
como ser a seguir visualizado.

Smulas Vinculantes editadas pelo Supremo Tribunal Federal at outubro de 2008.

SMULA PRECEDENTES

Smula Vinculante no 1
Ofende a garantia constitucional do ato jurdico perfeito
a deciso que, sem ponderar as circunstncias do RE 418918
caso concreto, desconsidera a validez e a eficcia de RE 427801 AgR-ED
acordo constante de termo de adeso institudo pela Lei RE 431363 AgR
Complementar no 110/2001. (DJe no 31/2007, p. 1, em
6/6/2007; DJ de 6/6/2007, p. 1; DO de 6/6/2007, p. 1).

53
UNIDADE II | Reformas em Matria de Direito Judicial

SMULA PRECEDENTES
ADI 2847
Smula Vinculante no 2 ADI 3147
inconstitucional a lei ou o ato normativo estadual ou distrital que ADI 2996
disponha sobre sistemas de consrcios e sorteios, inclusive bingos e
ADI 2690
loterias. (DJe no 31/2007, p. 1, em 6/6/2007; DJ de 6/6/2007, p.
1; DO de 6/6/2007, p. 1). ADI 3183
ADI 3277
Smula Vinculante no 3
Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-
MS 24268
se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder
resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie MS 24728
o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de MS 24754
concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. (DJe no MS 24742
31/2007, p. 1, em 6/6/2007; DJ de 6/6/2007, p. 1; DO de
6/6/2007, p. 1.)
RE 236396
Smula Vinculante n 4 o
RE 208684
Salvo nos casos previstos na Constituio, o salrio mnimo no RE 217700
pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de RE 221234
servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso
judicial. (DJe n 83/2008, p. 1, em 9/5/2008; DO de 9/5/2008, p. RE 338760
1.) RE 439035
RE 565714
Smula Vinculante no 5 RE 434059
A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo AI 207197 AgR
disciplinar no ofende a Constituio. (DJe no 88/2008, p. 1, em RE 244027 AgR
16/5/2008; DO de 16/5/2008, p. 1.) MS 24961
RE 570177 RE 556233
Smula Vinculante no 6 RE 551453 RE 556235
No viola a Constituio o estabelecimento de remunerao inferior RE 551608 RE 555897
ao salrio mnimo para as praas prestadoras de servio militar inicial. RE 558279 RE 551713
(DJe no 88/2008, p. 1, em 16/5/2008; DO de 16/5/2008, p. 1.) RE 557717 RE 551778
RE 557606 RE 557542
Smula Vinculante no 7 RE 582650 QO
A norma do 3o do artigo 192 da Constituio, revogada pela ADI 4 RE 237472
Emenda Constitucional no 40/2003, que limitava a taxa de juros RE 157897 RE 237952
reais a 12% ao ano, tinha sua aplicao condicionada edio de
lei complementar. (DJe no 112/2008, p. 1, em 20/6/2008. DO de RE 184837 AI 187925 AgR
20/6/2008, p. 1.) RE 186594
RE 560626 (acrdo pendente de publicao)
Smula Vinculante no 8 RE 556664 (acrdo pendente de publicao)
So inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5o do Decreto-Lei no RE 559882 (acrdo pendente de publicao)
1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da Lei no 8.212/1991, que tratam
RE 559943
de prescrio e decadncia de crdito tributrio. (DJe no 112/2008,
p. 1, em 20/6/2008; DO de 20/6/2008, p. 1.) RE 106217
RE 138284
RE 452994
Smula Vinculante no 9 HC 91084
O disposto no artigo 127 da Lei no 7.210/1984 (Lei de Execuo AI 570188 AgR-ED
Penal) foi recebido pela ordem constitucional vigente, e no se lhe
HC 92791
aplica o limite temporal previsto no caput do artigo 58. (DJe no
112/2008, p. 1, em 20/6/2008; e DO de 20/6/2008, p. 1.) HC 90107
AI 580259 AgR

54
| UNIDADE II
Reformas em Matria de Direito Judicial

SMULA PRECEDENTES
Smula Vinculante no 10 RE 482090 (acrdo pendente de publicao)
Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de RE 240096
rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente RE 544246
a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta
sua incidncia, no todo ou em parte. (DJe no 117/2008, p. 1, em RE 319181
27/6/2008; DO de 27/6/2008, p. 1.) AI 472897 AgR
Smula Vinculante no 11
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado
RHC 56465
receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia,
por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade HC 71195
por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do HC 89429
agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual HC 91952 (acrdo pendente de publicao)
a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. (DJe
no 157/2008, p. 1, em 22/8/2008; DO de 22/8/2008, p. 1.)
RE 500171 (acrdo pendente de publicao)
RE 542422 (acrdo pendente de publicao)
Smula Vinculante no 12 RE 536744 (acrdo pendente de publicao)
A cobrana de taxa de matrcula nas universidades pblicas viola o RE 536754 (acrdo pendente de publicao)
disposto no art. 206, IV, da Constituio Federal. (DJe no 157/2008,
p. 1, em 22/8/2008. DO de 22/8/2008, p. 1.) RE 526512 (acrdo pendente de publicao)
RE 543163 (acrdo pendente de publicao)
RE 510378 (acrdo pendente de publicao)
Smula Vinculante no 13
A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta,
colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade ADI 1521 MC
nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em
cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de MS 23780
cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada ADC 12 MC
na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes ADC 12 (acrdo pendente de publicao)
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, RE 579951 (acrdo pendente de publicao)
compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a
Constituio Federal. (DJe no 162/2008, p. 1, em 29/8/2008; e DO
de 29/8/2008, p. 1.)

55
Captulo 6
Repercusso Geral dos Recursos e
Idntica Controvrsia

Assim como a smula vinculante, a repercusso geral um instituto novo, fruto de uma nova etapa de
pensamento do Direito Judicial que veio lume como resposta a uma demanda antiga do Judicirio,
sobretudo dos tribunais superiores. Assim, estabelece-se um novo requisito de admissibilidade recursal
para o Superior Tribunal de Justia (STJ) e, mais recentemente, tambm, para o Superior Tribunal de
Justia (STJ).

Eis o que dispe o art. 102, 3o, da Constituio Federal:

Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da


Constituio, cabendo-lhe,

(...)

3o No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das


questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal
examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois
teros de seus membros.

A arguio de relevncia, correspondente ao princpio da transcendncia, no novidade no Direito


brasileiro. Na vigncia da Constituio de 1967, com a alterao promovida pela Emenda Constitucional
no 7, de 13.4.1977, estava previsto:

Art. 119. (...)

1o As causas a que se refere o item III, alneas a e d, deste artigo (recurso extraordinrio
nota nossa), sero indicadas pelo Supremo Tribunal Federal no regimento interno,
que atender sua natureza, espcie, valor pecunirio e relevncia da questo federal.

(...)

3o O regimento interno estabelecer:

(...)

c) o processo e o julgamento dos feitos de sua competncia originria ou recursal e da


argio de relevncia da questo federal.

Com o novo regime, o recorrente ter que demonstrar a existncia da relevncia transcendental da causa
que traz colao, revelando que o resultado surtir efeitos em diversos outros, vista da proximidade

56
| UNIDADE II
Reformas em Matria de Direito Judicial

material que resguardar, com capacidade expansiva desse julgamento em relao a outras pessoas ou a
grupos de pessoas180.

Esclarece, a respeito, Candido Rangel Dinamarco:

Essa exigncia, muito semelhante a uma que j houve no passado, a argio de


relevncia, tem o ntido objetivo de reduzir a quantidade dos recursos extraordinrios
a serem julgados pelo Supremo Tribunal Federal e busca apoio em uma razo de
ordem poltica: mirando o exemplo da Corte Suprema norte-americana, quer agora a
Constituio que tambm a nossa Corte s se ocupe de casos de interesse geral, cuja
deciso no se confine esfera de direitos exclusivamente dos litigantes e possa ser til
a grupos inteiros ou a uma grande quantidade de pessoas. Da falar em repercusso
geral e no porque toda deciso que vier a ser tomada em recurso extraordinrio
vincule todos, com eficcia ou autoridade erga omnes, mas porque certamente exercer
influncia em julgamentos futuros e poder at abrir caminho para a edio de uma
smula vinculante181.

Para Oscar Vilhena Vieira, a ideia de dar ao Supremo Tribunal Federal o poder de escolher, com certo
grau de discricionariedade, as causas que julgar da maior relevncia. Afinal, a imensa maioria dos casos
que chega corte j passou pelo duplo grau de jurisdio.182

Repercusso Geral e Idntica Controvrsia


A Lei no 11.418, de 19.12.2006, regulamentou o instituto da repercusso geral do Recurso Extraordinrio.
Posteriormente, foi aprovada a Lei no 11.672, de 8.5.2008, que instituiu o procedimento para o julgamento
de recursos repetitivos no mbito do Superior Tribunal de Justia. Ambas promoveram alteraes no
Cdigo de Processo Civil.

Fato relevante, cumpre destacar, o de que o Supremo Tribunal Federal julgava cerca de 100 mil processos
por ano, at a adoo do instituto, a partir de maio de 2007.

Com a Repercusso Geral, o STF e o STJ passaram a julgar somente recursos de interesse geral, no da
populao como um todo, mas aqueles que repercutem em algum segmento da sociedade, ainda que
no exista consenso entre os prprios juzes do STF sobre que matrias possuem ou no pertinncia
repercutiva generalizada. Como salienta Bruno Dantas, repercusso geral um conceito jurdico
indeterminado183.

No que concerne dimenso objetiva da repercusso geral, assim entendida aquela


na qual o intrprete dever buscar as espcies de matrias que, de tempos e tempos, a
coletividade elege como prioritrias (...).

180 DINAMARCO, Cndido Rangel. O Processo Civil na Reforma Constitucional do Poder Judicirio. Ribeiro Preto-SP: Revista Jurdica
Unicoc, v. 2, no 2, 2005.
181 DINAMARCO, Cndido Rangel. O Processo Civil na Reforma Constitucional do Poder Judicirio. Ribeiro Preto-SP: Revista Jurdica
Unicoc, v. 2, no 2, 2005.
182 VIEIRA, Oscar Vilhena. Que reforma? Estudos avanados. So Paulo: USP, v. 18, n. 51, 2004, p. 202.
183 DANTAS, Bruno. Repercusso geral: perspectivas histrica, dogmtica e de direito comparado questes processuais. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2008, p. 230.

57
UNIDADE II | Reformas em Matria de Direito Judicial

Cuida-se, aqui, de cotejar, de um lado, a questo constitucional emergente do caso


concreto que se pretende levar a exame do STF, e, de outro, o interesse social prevalecente
no momento histrico vivido, perceptvel pelos mais variados mecanismos184.

H que se mencionar, ainda, o requisito objetivo previsto no 3o do art. 543-A do Cdigo de Processo Civil,
a partir da alterao promovida pela Lei no 11.418, de 2006, segundo o qual haver repercusso quando
o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do STF, resultando, assim,
em bice para a remessa de questes idnticas, at que seja pronunciado o julgamento paradigmtico que
encerre a controvrsia.

O art. 543-B do CPC, por seu turno, condiciona a seguinte hiptese: Quando houver multiplicidade de
recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos
termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo.

Com a Lei no 11.672, de 2008, veio o novo art. 543-C do CPC, relativo ao tratamento dos recursos
repetitivos no mbito do STJ.

Na prtica, ser apreciado se h a chamada transcendncia da matria, situao em que, caso denegado
o direito do recorrente, os recursos sobrestados sero declarados prejudicados pelos Tribunais, pelas
Turmas de Uniformizao ou pelas Turmas Recursais. Esses, por sua vez, podero se retratar, nos casos
de identidade de matria, caso o tribunal de destino acolha o direito do recorrente, nos termos do 3o do
art. 543-B.

Caso seja produzido, na instncia inferior, acrdo contrrio orientao firmada pelo tribunal de
destino, este poder cassar ou reformar, liminarmente, tal deciso, sob a inteligncia do 4o.

A matria tambm disciplinada no Regimento Interno do STF, nos arts. 322-A e 328, com a redao da
Emenda Regimental no 21/2007, no art. 328-A, com a redao da Emenda Regimental no 23/2008 e, ainda,
no art. 13, com a redao da Emenda Regimental no 24/2008.

Em julho de 2008, foi regulamentado o processamento de questes envolvendo recursos em massa,


repercusso geral e idntica controvrsia no mbito do STJ, disciplinando, assim, a sistemtica inaugurada
pela Lei no 11.672/2008.

Com isso, no caso de multiplicidade de recursos especiais com fundamento em idntica questo de direito,
cabe ao presidente do tribunal de origem (Tribunais Regionais Federais e Tribunais de Justia) admitir
um ou mais recursos representativos da controvrsia e dirigi-los ao STJ. Os demais recursos permanecem
sobrestados at o pronunciamento definitivo dos ministros.

No STJ, o ministro relator que verificar em seu gabinete a existncia de mltiplos recursos com fundamento
em questes idnticas de direito ou que receber o recurso especial dos tribunais estaduais e federais
poder, por despacho, afetar o julgamento de um deles Seo ou Corte Especial.

O julgamento do recurso especial afetado dever ser concludo em 60 dias, contados da data em que o
julgamento de processos sobre o mesmo tema foi suspenso, aguardando o julgamento definitivo no tribunal.

184 DANTAS, Bruno. Repercusso geral: perspectivas histrica, dogmtica e de direito comparado questes processuais. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2008, p. 236.

58
Reformas em Matria de Direito Judicial | UNIDADE II

Na hiptese de no ser concludo o julgamento no prazo indicado, os presidentes dos tribunais de segundo
grau podero autorizar o prosseguimento dos recursos especiais suspensos, remetendo ao STJ os que
sejam admissveis.

Os resultados parece que so imediatos. Segundo dados do prprio STF, os ministros da Corte Suprema
receberam 39.061 processos no primeiro semestre de 2008, ou seja, 39% a menos, em comparao com o
mesmo perodo do ano passado. No perodo, o STF examinou 28.846 recursos antes mesmo da autuao,
sendo que 9.420 deles tiveram a distribuio negada pelo grupo de seleo de recursos. Foram exaradas
65.564 decises e finalizados 44.611 processos.185

RESOLUO No 7 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, DE 14 DE JULHO


DE 2008

Estabelece os procedimentos relativos ao processamento e


julgamento de recursos especiais repetitivos.

O PRESIDENTE DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, no uso da atribuio que


lhe conferida pelo art. 21, XX, do Regimento Interno, ad referendum do Conselho de
Administrao, e CONSIDERANDO a necessidade de regulamentar os procedimentos
para admissibilidade e julgamento dos recursos especiais repetitivos, previstos na
Lei no 11.672, de 8 de maio de 2008, em relao ao Superior Tribunal de Justia e aos
Tribunais Regionais Federais e Tribunais de Justia,

RESOLVE:

Art. 1o Nos Tribunais Regionais Federais e nos Tribunais de Justia, havendo


multiplicidade de recursos especiais com fundamento em idntica questo de direito,
tanto na jurisdio cvel quanto na criminal, caber ao presidente admitir um ou mais
recursos representativos da controvrsia, suspendendo por 180 dias a tramitao dos
demais.

1o Sero selecionados pelo menos 1 (um) processo de cada Relator e, entre esses, os
que contiverem maior diversidade de fundamentos no acrdo e de argumentos no
recurso especial.

2o O agrupamento de recursos repetitivos levar em considerao apenas a questo


central de mrito sempre que o exame desta possa tornar prejudicada a anlise de
outras questes perifricas argidas no mesmo recurso.

3o Poder o presidente do tribunal, em deciso irrecorrvel, estender a suspenso aos


demais recursos, julgados ou no, mesmo antes da distribuio.

4o Determinada a suspenso prevista no pargrafo anterior, esta alcanar os


processos em andamento no primeiro grau de jurisdio que apresentem igual matria
controvertida, independentemente da fase processual em que se encontrem.

5o A suspenso atingir os recursos especiais mesmo quando a questo de direito


idntica no exaurir a sua admissibilidade.

185 Filtro de relevncia. Consultor Juridico. Disponivel em: http://www.conjur.com.br/static/text/70735,1 Acesso em: 13 out. 2008.

59
UNIDADE II | Reformas em Matria de Direito Judicial

6o Suspender-se-o, igualmente, os agravos de instrumento interpostos contra deciso


de inadmisso de recursos especiais.

7o A suspenso ser certificada nos autos.

Art. 2o No Superior Tribunal de Justia, o Ministro-Relator, verificando a existncia, em


seu gabinete, de mltiplos recursos com fundamento em idnticas questes de direito
ou recebendo dos tribunais de origem recurso especial admitido com base no artigo 1o,
caput, desta Resoluo, poder, por despacho, afetar o julgamento de um deles Seo
ou Corte Especial, desde que, nesta ltima hiptese, exista questo de competncia
de mais de uma Seo.

Pargrafo nico. A afetao ser comunicada ao tribunal de origem, pela coordenadoria


do rgo julgador, para suspender os recursos que versem sobre a mesma controvrsia.

Art. 3o Antes do julgamento, o Ministro-Relator:

I autorizar, ante a relevncia da matria, a manifestao escrita de pessoas, rgos ou


entidades com interesse na controvrsia.

II dar vista dos autos ao Ministrio Pblico, nos casos previstos em Lei, por 15
(quinze) dias.

Art. 4o A Coordenadoria da Seo ou da Corte Especial, ao receber o recurso especial


afetado, dever:

I inclu-lo na primeira pauta disponvel, quando ser julgado com preferncia sobre
os demais, exceto os processos relativos a ru preso, habeas corpus e mandado de
segurana;

II comunicar a afetao, por ofcio, aos demais Ministros integrantes do rgo


julgador;

III extrair cpias do acrdo recorrido, do recurso especial, das contra-razes,


da deciso de admissibilidade, do parecer do Ministrio Pblico e de outras peas
indicadas pelo Ministro-Relator, encaminhando-as aos integrantes do rgo julgador
pelo menos 5 (cinco) dias antes do julgamento.

Art. 5o Informados da afetao, os demais Ministros integrantes do rgo julgador


podero determinar a suspenso dos processos que lhes foram distribudos e versem
sobre as mesmas questes do recurso especial afetado.

1o A suspenso no depender de ato formal do Ministro e durar at o julgamento


definitivo do recurso.

2o O Ministro poder determinar que os processos suspensos sejam remetidos


coordenadoria do rgo julgador, onde aguardaro o julgamento definitivo do recurso.

Art. 6o O julgamento do recurso especial afetado dever se encerrar no prazo de 60


(sessenta) dias, contados da afetao, nos termos do inciso LXXVIII do artigo 5o da
Constituio Federal.

60
| UNIDADE II
Reformas em Matria de Direito Judicial

Pargrafo nico. No se encerrando o julgamento no prazo indicado, os Presidentes


dos Tribunais de segundo grau de jurisdio podero autorizar o prosseguimento dos
recursos especiais suspensos, remetendo ao Superior Tribunal de Justia os que sejam
admissveis.

Art. 7o Publicado o acrdo do recurso especial afetado, os Ministros que tenham


determinado a suspenso de recursos fundados em idntica controvrsia podero:

I julg-los nos termos do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil;

II caso tenham adotado o procedimento a que se refere o 2o do artigo 5o desta


Resoluo, autorizar por ofcio a substituio da deciso por certido de julgamento, a
ser expedida pela coordenadoria do rgo julgador.

1o Adotado o procedimento descrito no inciso II deste artigo, o prazo para interposio


de recurso, nos processos suspensos, ter incio 3 (trs) dias aps a publicao do
acrdo referente ao recurso especial afetado.

2o Os agravos de instrumento, distribudos ou no, podero ser julgados na forma


estabelecida neste artigo.

Art. 8o A coordenadoria do rgo julgador expedir ofcio aos tribunais de origem com
cpia do acrdo relativo ao recurso especial afetado.

Art. 9o Aps o julgamento definitivo do recurso especial afetado, quaisquer outros


recursos remetidos a este Tribunal sero julgados pela Presidncia, nos termos da
Resoluo no 3, de 17 de abril de 2008.

Art. 10o A suspenso a que se refere o artigo 1o, caput, desta Resoluo, cessar
automaticamente assim que publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia
proferido no recurso especial afetado, aplicando-se aos recursos especiais suspensos
as seguintes regras:

I coincidindo os acrdos recorridos com o julgamento do STJ, no sero admitidos;

II divergindo os acrdos recorridos do julgamento do STJ, sero novamente


submetidos ao rgo julgador competente no tribunal de origem, competindo-lhe
reconsiderar a deciso para ajust-la orientao firmada no acrdo paradigma,
sendo incabvel a interposio de outro recurso especial contra o novo julgamento.

III havendo outras questes a serem decididas, alm daquelas julgadas no acrdo
paradigma, sero submetidos a juzo de admissibilidade.

Art. 11o O procedimento estabelecido nesta Resoluo aplica-se aos agravos de


instrumento interpostos contra deciso que no admitir recurso especial.

Art. 12o Os processos suspensos em primeiro grau de jurisdio sero decididos de


acordo com a orientao firmada pelo Superior Tribunal de Justia, incidindo, quando
cabvel, o disposto nos artigos 285-A e 518, 1o, do Cdigo de Processo Civil.

Art. 13o Ser considerada juridicamente inexistente manifestao prvia do relator,


no tribunal de segundo grau de jurisdio, a respeito da manuteno do acrdo

61
UNIDADE II | Reformas em Matria de Direito Judicial

recorrido desafiado por recurso especial sujeito ao procedimento estabelecido na Lei


no11.672/2008 e nesta Resoluo.

Art. 14o Esta Resoluo entra em vigor em 8 de agosto de 2008 e ser publicada no
Dirio de Justia eletrnico.

Unio dos Palmares, 14 de julho de 2008.

Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS


Fonte: Dirio da Justia Eletrnico [do] Superior Tribunal de Justia, 17 jul. 2008.

62
PARA (NO) FINALIZAR

As questes trazidas baila at aqui devero ser complementadas pelas leituras do prprio texto
constitucional e das construes jurisprudenciais mais relevantes sobre o assunto, em especial as
colacionadas pelo Supremo Tribunal Federal.

Ainda h muito a ser acrescentado nessas breves linhas que se seguiram e muito mais informao a se
imprimir em sua formao. O importante perceber, com rigorosa reflexividade crtica, a importncia
dos institutos que permeiam o novo Direito Judicial brasileiro, sobretudo aps o importante adventcio
das smulas vinculantes, do princpio constitucional da razovel durao do processo, das tcnicas de
processamento com repercusso geral, idntica controvrsia e controle da multiplicao de recursos.

At mesmo os fundamentos dos j to empregados provimentos jurdicos de urgncia, como a antecipao


da tutela jurisdicional, merecem novas incurses e resignificaes.

A nica certeza que o novo aparato rico e merecer estudo por algum tempo, de modo a fazer fluir, na
prtica, as alvissareiras inovaes que se apresentam nos planos terico e dogmtico.

Esperamos que o enfoque seja proveitoso para seu engrandecimento enquanto cidado e operador
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Com a promulgao da Lei 10.741/03, a prerrogativa passou a ser vlida para cidados com idade igual ou
superior a 60 anos. De sorte a consubstanciar um necessrio modelo constitucional de tutela aos idosos,
cumpre invocar o Texto Fundamental, in verbis: Art. 230. A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever

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de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e
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