Tutelas Jurisdicionais Diferenciadas
captulos que o professor passar mais adiante.
Professor Klaus Cohen Koplin
O plano de ensino est disposio no site
da UFRGS. Estudaremos quatro unidades:
U1) Parte Geral das Tutelas Diferenciadas
estudaremos tutelas jurisdicionais, cognio
judicial, as formas de construo do procedimento
adequado, adaptabilidade do procedimento,
calendrio processual (case management),
contraditrio.
U2) Tutela Provisria - isso aparece no art. 294 e
seguintes. Estudaremos a antecipao de tutela
(AT) e a tutela cautelar (TC). A matria totalmente
diferente entre o cdigo de 2015 e o de 1973 (art.
273).
U3) Procedimentos Especiais estudaremos
alguns dos procedimentos especiais, como a ao
monitria.
U4) Temas Gerais como processo coletivo.
Bibliografia Bsica Essencial
Fredie Didier Jr. Curso de direito processual
Volume 1 (adequao e adaptabilidade do
procedimento), esto atualizados os volumes 1 e 2;
volume 2 (ltimo captulo trata de tutela
provisria); volume 4 (sobre processo coletivo).
Jos Miguel Garcia Medina. Coleo Processo Civil
Moderno. Toda a matria que precisamos est no
volume 4.
Lus Guilherme Marinoni e Srgio Arenhart. Curso
de Processo Civil. Volume 4 e 5. Tem uma verso
nova, na qual o Mitidiero est junto. Nessa nova
edio, o que nos interessa o volume 2, 2 ou 3
Professor recomendou largamente investir uma
grana e comprar esse livro.
Humberto Theodoro Junior. Buscar volumes 2 e 3.
Bibliografia complementar
Ovdio. Mitidiero. Antecipao da Tutela. Teori
Zavascki. Carlos Alvaro de Oliverio. Leonardo
Carneiro, que escreveu sobre a questo da vacatio
legis do NCPC.
Faremos duas provas, uma ao final de setembro
sobre as unidades 1 e 2 e a outra em dezembro. A
matria no ser cumulativa.
UNIDADE 1 PARTE
GERAL
1- TUTELA
TUTELA JURISDICIONAL
um conceito de TGP. Uma primeira
referncia tutela jurisdicional aparece em Pontes
de Miranda. Ele dizia que tutela jurisdicional
significa a aplicao da norma que incidiu. Existe
tutela jurisdicional quando o juiz aplica o direito,
seja a favor do ru ou do autor. Mesmo que extinga
o processo sem resoluo do mrito ele est
prestando tutela jurisdicional.
Quando falamos em antecipao de tutela
disso que estamos tratando? No. Por isso, essa
viso de Pontes de Miranda insuficiente. Carlos
Alberto Alvaro de Oliveira publicou o livro Teoria e
Prtica da Tutela Jurisdicional em 2008. Nessa obra,
a tutela jurisdicional significa a proteo que o juiz
vai conceder ao patrimnio jurdico (no sentido
amplo) das pessoas. Essa ideia do professor est
preocupada com o resultado da atividade judicial.
Outra viso a de Flvio Yarshell, que
publicou um livro chamado Tutela Jurisdicional.
Acrescenta um detalhe interessante, pois afirma
que a tutela no s o resultado do processo, mas
tambm os meios processuais destinados a
propiciar esse resultado. Abrange os mecanismos
que o juiz vai aplicar para amparar o patrimnio
jurdico da pessoa.
 Essa ideia aparece com muita clareza na
obra de outros dois autores. Junto de Mitidiero,
Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, no Curso de
Processo Civil (aquele livro da capinha azul),
sustentou uma viso diferente de tutela
jurisdicional. Isso est na pgina 153. Tutela
jurisdicional significa a predisposio a um
processo justo, ou seja, quando o juiz assegura s
partes esse ideal de processo justo. Isso est como
devido processo legal na CF88. Processo justo
aquele no qual se respeitam os direitos
fundamentais processuais. O juiz tem que garantir o
direito ao contraditrio, publicidade, com deciso
motivada e os demais princpios processuais. Ou
seja, tutela jurisdicional quando o juiz protege os
direitos processuais fundamentais.
TUTELA DOS DIREITOS
Esse conceito vem da doutrina italiana,
especialmente de Adolfo Di Majo. No Brasil, esse
assunto foi desenvolvido por Marinoni, assim como
por Daniel Mitidiero. Tutela dos direitos significa o
amparo aos direitos subjetivos das pessoas. No se
est falando em direito processuais fundamentais,
mas sim do direito subjetivo material das pessoas.
o direito de crdito, de propriedade, de receber
penso alimentcia, de propriedade etc.
Todos os poderes estatais prestam tutela
dos direitos, segundo Marinoni. Ele afirma que
existe uma tutela legislativa, sendo que este poder
tem que tutelar os direitos do cidado. Ele mostra a
tutela administrativa, prestada pelo poder
executivo. Por fim, temos a tutela jurisdicional
prestada pelo poder judicirio. O juiz s presta
tutela do direito, normalmente, ao autor, e isso
quando a demanda julgada procedente. Isso
porque o ru no alega direito, mas sim nega o
direito ao autor. Isso em situaes normais.
Enquanto na tutela jurisdicional a tutela
significa um processo justo, na tutela do direito o
juiz presta tutela quando a sentena de
procedncia. Numa sentena carente de ao, por que surgiu antes do processo. As trs principais
exemplo, h um processo justo. Todavia, por no
haver procedncia, no h nesse exemplo tutela de
direito, pois nenhum direito subjetivo foi tutelado.
Quando pedimos tutela antecipada caso de
tutela do direito!
Tutela Tutela de
Jurisdicional Direitos
Na arbitragem, por exemplo, h a tutela dos
direitos sem, no entanto, haver tutela jurisdicional.
As instituies da sociedade podem assegurar a
tutela dos direitos fora do poder judicirios, como o
CADE, agncias reguladoras etc.
TUTELA/TCNICA
a) Tutela jurisdicional meio para concesso de
tutela do direito (fim).
b) Professor Marinoni afirma que a tutela
jurisdicional atua por meio de tcnicas processuais,
de mecanismos processuais, cujo objetivo ltimo
amparar o direito das pessoas. Lista exemplificativa
de tcnicas: multa coercitiva (astreintes), penhora
online, antecipao de tutela etc. O NCPC prev
novas tcnicas.
c) Existe uma relao de adequao entre as
tcnicas processuais e o direito material a ser
amparada. Decorre do art. 5, XXXV CF88, que
garante uma tutela adequada, efetiva e tempestiva
do direito. Efetividade aquilo que produz efeitos
prticos. Adequada aquela tutela que garante a
realizao do direito da parte. A tutela tambm tem
que ser tempestiva, ou seja, tem que ser em tempo
hbil.
d) Cndido Dinamarco, da escola paulista, fala que a
tutela estatal precisa resolver crises que acontecem
no dia a dia. Ns vamos at o juiz narrar uma crise
crises so:
1) crise de certeza no dia a dia surge uma dvida
a respeito da existncia/inexistncia de uma
relao jurdica. Diante de uma crise de certeza,
pedimos ao Estado uma tutela certificatria. O meio
mais adequado a sentena declaratria.
2) crise de estabilidade das relaes jurdicas
estas so como as pessoas, que nascem, se criam e
se extingam. Para resolver esse tipo de crise, fala-se
em tutela constitutiva, que recebe uma sentena
constitutiva.
3) crise de cumprimento da prestao devida
executar satisfazer uma prestao. Essa crise
quando o devedor se nega a satisfazer a prestao
devida. H trs tipos de prestao: de entregar
coisa, de fazer ou no fazer e de pagar quantia. A
tutela aqui de adimplemento, satisfeita pelas
sentenas condenatria, mandamental e executria.
Aula dia 14/8
FORMAS DE TUTELA JURISDIO DO
DIREITO (CRISES DE ADIMPLEMENTO)
O processo judicial no um fim em si
mesmo, mas um meio para atingir a tutela dos
direitos. Na aula passada falamos das crises que a
tutela do direito ir resolver.
Aqui a crise de adimplemento, de
incumprimento. Essa matria aparece nos textos do
professor Marinoni, que trouxe essa doutrina da
Itlia. Ele mostra que nas obras da italiana
Rapisarda h uma diferenciao entre ilcito e dano,
a qual passaremos a estudar.
PREMISSAS
a) Ilcito o comportamento contrrio a uma
norma. o descumprimento de uma norma
jurdica.
Cometer o ilcito descumprir a prestao.
H trs tipos de prestao: 1) pagamento por
exemplo: pagar penso alimentcia; 2) entrega de
uma coisa (distinta do dinheiro) por exemplo: o
inquilino deve devolver o imvel quando terminar
o contrato de locao; 3) fazer/no fazer por
exemplo: empresa contratada para servir o buffet
da festa.
O ato ilcito tambm pode ser classificado
em funo do comportamento: 1) Omissivo deixar
de fazer e 2) Comissivo o comportamento ativo
exemplo: eu no deveria invadir o terreno, mas
vou l e invado. Nesse caso o ato ilcito se deu por
um comportamento ativo, logo, comissivo.
b) Dano o prejuzo, o sofrimento, sacrifcio
decorrente de um comportamento. Geralmente
estamos pensando no dano ao indivduo. A doutrina
faz a diferena entre tipos de dano:
a) patrimonial, que se manifesta atravs de duas
formas: a.1) emergente perda patrimonial e a.2)
lucros cessantes;
b) moral, que um prejuzo ntimo, psicolgico
atinge a dignidade humana, a honra, a
personalidade. O dano moral indenizvel por
fora de dispositivo constitucional.
c) dano esttico um prejuzo fsico, ao corpo do
sujeito. Por exemplo: o camarada que atropelado
e perde um membro.
Qual a relao entre ilcito e dano?
O dano decorrente do ato ilcito. Em
outras palavras, o ilcito a causa e o dano o
efeito.
Existe o ilcito sem dano tambm, o que o
professor falou que a gente pouco pensa sobre isso.
Por vezes, agimos contrrios norma e no
fazemos dano a ningum. Exemplo: ao passar pelo
sinal vermelho aps a meia noite, ele est
cometendo ato ilcito, sem, todavia, cometer mal a
ningum. Outro exemplo: o fornecedor coloca no
mercado produto inadequado ao consumo, mas
ningum compra. ato ilcito sem dano.
Tambm existem danos de comportamento
lcitos. Esses danos so inclusive reparveis atravs
de indenizao. A responsabilidade civil aqui est
baseada no risco. Ao colocar no mercado um
produto perigoso, posso expor as pessoas ao perigo.
Exemplo: produzir e comercializar cigarros ainda
um comportamento lcito que provoca danos s
pessoas. No direito pblico, a energia nuclear pode
ser nociva s pessoas tambm. um
comportamento lcito que ao gerar problemas s
pessoas o Estado deve responder.
tutelas do direitos
preventiva - tutela
inibitria
ilcito
repressiva - tutela de
remoo do ilcito
preventiva - tutela
cautelar ou assegurativa
dano
repressiva - tutela
ressarcitria
 TUTELA INIBITRIA
Tem como objetivo impedir, evitar a prtica
do ato ilcito. Ela se aplica quando h a ameaa de
ilcito, que iminente. O ato ilcito acontecer
possivelmente. O comportamento ainda no
aconteceu, mas est em vias de ocorrer. Exemplos:
habeas corpus preventivo, que se pede quando a
liberdade fsica de uma pessoa est sofrendo
ameaa de ser violada. Ainda o sujeito no foi preso,
mas j h um mandado de priso na rua. Outro
exemplo: o interdito proibitrio, que se pede
quando a posse estiver sofrendo ameaa de esbulho
ou de turbao.
O fundamento da tutela inibitria est na
prpria Constituio Federal, no art. 5, XXXV.
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito.
O novo CPC d os meios de como instituir a
tutela inibitria. Mas quem a instituiu foi o direito
material. O professor chegou a dizer que existe um
direito fundamental tutela inibitria.
Do ponto de vista processual, ela
independente da prova de dano. No preciso provar
qual seria meu dano se fosse preso. Basta que eu
mostre que h perigo de ser preso. O juiz no
precisa pedir prova do dano. Ele precisa apenas
prova da ameaa que o ilcito venha a ocorrer. Em
poucas palavras: tem demonstrar o ilcito, no o
dano, pois esse irrelevante na tutela inibitria.
A tutela inibitria geralmente se manifesta
atravs da sentena mandamental. Pede-se ao juiz
uma ordem proibindo que aquela ameaa se
concretize. Mas no basta somente a ordem judicial,
sendo que o juiz deve acrescentar um meio de
coero meio de coao indireta. O mais famoso remoo de ilcito foraria o sujeito a remover o
que conhecemos a multa diria.
Eventualmente nem a multa tem efeito, da
passamos para a sentena executiva, que tem a ver
com a coao direta: o Estado vai praticar a fora, a
violncia, para obter o resultado prtico ao
cumprimento da prestao. Exemplo: mesmo sendo
multada a empresa continua a poluir o ambiente, o
Estado vai l e interdita a empresa.
Art. 497 NCPC. Na ao que tenha por objeto a
prestao de fazer ou de no fazer, o juiz, se
procedente o pedido, conceder a tutela especfica
ou determinar providncias que assegurem a
obteno de tutela pelo resultado prtico
equivalente.
Pargrafo nico. Para a concesso da tutela
especfica destinada a inibir a prtica, a reiterao
ou a continuao de um ilcito, ou a sua remoo,
irrelevante a demonstrao da ocorrncia de dano
ou da existncia de culpa ou dolo.
A tutela inibitria tambm tem certa
amplitude. No serve apenas para impedir o ilcito.
H mais duas serventias para ela. A primeira
impedir a repetio do ilcito. Exemplo: a reitoria
desconta 30% do salrio do professor a ttulo de
crdito consignado que ele nunca fez. Ele pode
pedir por meio da tutela inibitria que nunca mais
isso ocorra no futuro. A segunda fazer cessar um
ilcito continuado. Aqui uma situao
interessante, pois o ato ilcito j comeou e se
prolonga no tempo. Exemplo: interrupo de uma
atividade poluidora de uma empresa.
TUTELA DE REMOO DO ILCITO
No uma tutela preventiva, pois no vem
antes do ilcito. Ela uma tutela repressiva. Vem
depois que a norma j foi descumprida, reprimindo
o ato ilcito. Ela vai remover as consequncias do
ato ilcito. Funciona como uma reao ao ato ilcito.
A tutela de remoo do ilcito visa a eliminar
o estado de coisas contrrio norma. A situao de
fato que se criou ser combatida e eliminada, pois
contrria norma. Importante: aqui tambm no se
est a falar de dano, mas sim de ato ilcito.
Exemplos:
Quando o sujeito larga lixo txico num local
inadequado uma nica vez ele est cometendo ato
ilcito. Enquanto o lixo estiver l no terreno, temos
uma situao contrria ao direito. A tutela de
lixo. Veja que no se est preocupado com danos,
isso no importa. O problema o ato contrrio s
regras.
Colocaram a Yeda com cara de louca atrs
das grades num outdoor. Enquanto isso estiver
acontecendo, h uma situao contrria ao direito.
Um nico ato provoca consequncias que ofendem
o direito.
Essa tutela ser instrumentalizada pela
sentena mandamental tambm. Assim como na
tutela inibitria, se o sujeito no cumprir a ordem o
juiz pode ordenar o cumprimento de uma ordem
atravs de uma sentena executiva.
 TUTELA RESSARCITRIA
Agora voltado ao dano, enquanto as duas
anteriores so voltadas ao ilcito. Isso bem
importante, o professor frisou bastante. Decorar
aquele esqueminha ali de cima.
Essa tutela ocorre depois que o dano
aconteceu. A gente elimina danos por meio do
ressarcimento. De alguma maneira tentaremos
compensar o dano que aconteceu. O ressarcimento
pode ocorrer de duas formas:
a) pelo equivalente pecunirio o ressarcimento
em dinheiro. Compensa-se o dano por meio do
pagamento de quantia em dinheiro. a forma mais
corriqueira de ressarcimento.
b) ressarcimento na forma especfica temos que
oferecer s pessoas uma alternativa ao
ressarcimento pecunirio. Tambm chamado in
natura. A ideia que quem cometeu o dano realize
um ato que arrume a situao que causou. Exemplo:
o sujeito destruiu o muro do vizinho. Em vez de
cobrar em dinheiro, determina-se que o sujeito
reconstrua o muro.
A tutela ressarcitria pelo equivalente
pecunirio se instrumentaliza pela sentena
condenatria, quando o juiz impe o pagamento
de uma quantia. a sentena fraca, pois no passa
de um convite ao pagamento. necessria a fase de
execuo depois dessa sentena para forar o
devedor a pagar.
O ressarcimento na modalidade especfica
vai se instrumentalizar por intermdio da sentena
mandamental, sob pena de multa ou de restrio
de direitos.
Vemos que a sentena mandamental
importante porque serve para instrumentalizar
todos os tipos de tutela.
CUMULAO DE TUTELAS
Na vida real, tudo aparece misturado. O
problema do ilcito e do dano esto juntos, via de
regra. Podemos, portanto, cumular tutelas atravs
de diversos pedidos/demandas na petio inicial.
No h problema pedir vrias coisas para que o juiz
conceda diferentes tutelas na mesma demanda.
Exemplos:
Pessoa pedir remoo de cartazes ofensivos
(tutela de remoo de ilcito). Posso pedir tambm
que o juiz impea a colocao de novos cartazes
ofensivos (tutela inibitria).
O juiz pode determinar a interdio da
fbrica poluidora (tutela inibitria). Pedir ao juiz o
ressarcimento na modalidade especfica para
compensar o dano que a empresa causou (tutela
ressarcitria na modalidade especfica). Pode pedir
ainda o pagamento de uma multa (tutela
ressarcitria na modalidade pecuniria).
Pedir ao juiz o recolhimento do produto
comercializado irregularmente (tutela de remoo
de ilcito). Alm disso, pedir a indenizao dos
danos que os consumidores j sofreram (tutela
ressarcitria pelo equivalente pecunirio).
Resumindo: o normal que se pea diversas
tutelas que se conectam.
2 - COGNIO JUDICIAL
Esse assunto pode ser estudado no texto do
professor paulista Kazuo Watanabe intitulado Da
cognio do processo civil. O outro texto do
Fredie Didier Junior intitulado Curso de Processo
Civil I tem um captulo sobre o tema, inspirado no
Kasuo.
CONCEITO
Cognio significa a anlise das questes de
fato e de direito que o juiz faz dentro do processo
judicial. Conhecer analisar, examinar. uma
atividade intelectual, que o juiz realiza no mundo
das ideias, no no mundo dos fatos. No uma
mudana na realidade, mas nas ideias. formada
por operaes intelectuais, mentais.
Envolve a anlise das condies de fato.
Exemplo: o acidente aconteceu em determinada
situao. O juiz dever questionar coisas sobre esse
fato, como se houve mesmo esse acidente, quem se
envolveu, quais suas consequncias...
A cognio envolve questes jurdicas, de
direito. No apenas a anlise dos fatos, pois eles
sero vislumbrados a partir de normas jurdicas. O
simples fato de algum ser atropelado no diz nada.
Tem que apresentar ao juiz normas que tornam isso
um fato jurdico. Por exemplo: a parte tem que
demonstrar qual o regime de responsabilidade civil,
se objetiva ou subjetiva.
H questes que o juiz s pode analisar se
as partes requerem. Por exemplo: o juiz no pode
dar de ofcio o dano moral, pois preciso que a
pessoa pea o dano moral. Prescrio um exemplo
de que o juiz pode analisar de ofcio.
Em maior ou menor grau, cognio sempre
existir. Mesmo na fase de execuo, alguma
cognio o juiz ir exercer. Mesmo a execuo de
um ttulo extrajudicial precisa de cognio, na
medida em que o juiz tem que dizer se aquele
pedao de papel ttulo ou no.
PLANOS
Kasuo diferencia dois planos: horizontal e
vertical.
Cognio no plano horizontal tem a ver
com o nmero de questes que o juiz deve analisar.
uma anlise quantitativa.
questo questo
questo A
B C
No plano horizontal a cognio pode ser
plena ou limitada.
Plena quando o juiz enfrenta o conflito
social na sua completude. Ou seja, o juiz julga a lide
por inteiro: todas as suas questes e elementos.
Exemplo: no direito das coisas, a ao
reivindicatria. a ao destinada tutela do
direito de propriedade. a ao do dono contra o
invasor. A cognio plena porque o juiz julga todo
o conflito: de fato (se houve o ilcito) e de direito (se
o dono realmente o dono do bem).
Limitada quando o juiz no analisa o
conflito por inteiro, fica algum pedao da lide de
fora da anlise judicial. No sentena omissa,
diferente. O caso que o sistema, o ordenamento
jurdico ou a vontade da parte que limitam a
anlise do juiz. Professor Ovdio usava a palavra
corte para isso. O caso tem os elementos A, B e C,
mas o juiz apenas julga o A. Exemplo de direito das
coisas: ao possessria. Nessa ao, tanto CPC
quanto CC obrigam o juiz a fazer um corte, para que
o magistrado apenas analise se o autor estava ou
no na posse do bem. irrelevante saber quem o
dono.
557 NCPC - Na pendncia de ao possessria
vedado, tanto ao autor quanto ao ru, propor ao
de reconhecimento do domnio, exceto se a
pretenso for deduzida em face de terceira pessoa.
Pargrafo nico. No obsta manuteno ou
reintegrao de posse a alegao de propriedade ou
de outro direito sobre a coisa.
A ao cambiria tem certas defesas que
no podemos alegar diante de um terceiro
endossado de um ttulo executivo.
No plano vertical a preocupao com a
qualidade da anlise que o juiz faz. uma anlise
qualitativa. Enquanto no plano horizontal a
pergunta quantas questes o juiz julga, aqui a
pergunta como o juiz julga.
Quando a cognio aprofundada a
chamamos de cognio exauriente.
quando o juiz analisa a fundo as
questes que ele deveria analisar.
Quanto mais provas o juiz receber,
mais o juiz consegue se aprofundar no
exame da verdade. E a cognio se
aprofunda mais tambm quando ele
escuta as partes, dando perspectivas
mais amplas para o magistrado.
O procedimento ordinrio do CPC velho e o
procedimento comum no novo cdigo viabilizam a
cognio exauriente, pois o juiz pode se aprofundar
no conhecimento das questes do processo.
A cognio sumria quando o juiz no se
aprofunda nas questes do processo. A anlise
superficial.
2.3 TCNICAS DE CONFIGURAO DA
COGNIO
Cognio pode ser plena e exauriente isso
o comum no processo brasileiro, quando o
juiz examina tudo a fundo. Numa ao de
cobrana, o juiz analisa todo o conflito com
todas as provas possveis.
Cognio parcial e exauriente o corte
horizontal. Isso juiz julga s A e B, mas isso que
ele julga vai a fundo. Acontece com as aes
possessrias, quando o juiz julga pouca coisa,
mas a fundo. Nos embargos a execuo de um
ttulo cambirio, a cognio limitada porque a
lei probe o juiz de analisar certas defesas. A
impugnao ao cumprimento de defesa. No
pode ficar discutindo tudo novamente.
Cognio exauriente secundum eventum
probationis comea superficial e s se
aprofunda se o juiz considerar a prova
suficiente. Isso acontece no mandado de
 segurana quando a parte no leva provas
suficientes. O juiz extingue o mandado nesse
caso.
Cognio exauriente sucundum eventum
defensionis a cognio comea superficial e
s se aprofunda se o ru se defender. o que
acontece na ao monitria.
Cognio sumria (prima facie) a partes entrem com uma ao ordinria para saber
cognio primeira vista. caracterstica da
tutela provisria.
Cognio rarefeita aquela que super
parcial, muito limitada e tambm muito
superficial. o extremo oposto da cognio
plena e exauriente. Isso acontece na execuo,
pois o juiz pouco tem que conhecer diante de
um processo de execuo de ttulo
extrajudicial, por exemplo. O juiz tem que ver
se ttulo executivo, se ele foi juntado e essas
coisas.
Dia 21/08/15
Da aula passada duas cognies ficaram
explicadas de maneira provisria, vamos comear
a aula de hoje por elas.
Cognio secundum eventum probationis
conforme a suficincia da prova. A ideia que a
cognio do juiz comea superficial e s se
aprofunda se o magistrado considerar que a prova
suficiente do direito subjetivo. O resultado disso
a coisa julgada material. Se a prova for suficiente
o juiz analisa o direito e o que ele resolver
produzir a coisa julgada material. Se ele no achar
suficiente, ele extingue o processo e no h coisa
julgada material.
Exemplos:
Art. 627. Concludas as citaes, abrir-se- vista s
partes, em cartrio e pelo prazo comum de 15
(quinze) dias, para que se manifestem sobre as
primeiras declaraes, incumbindo s partes:
III contestar a qualidade de quem foi includo no
ttulo de herdeiro.
Art. 628. Aquele que se julgar preterido poder
demandar sua admisso no inventrio, requerendo-
a antes da partilha.
2 Se para soluo da questo for necessria a pagar em 15 dias. Se o devedor quiser, pode
produo de provas que no a documental, o juiz
remeter o requerente s vias ordinrias,
mandando reservar, em poder do inventariante, o
quinho do herdeiro excludo at que se decida o
litgio.
Surgiu na ao de inventrio a discusso
sobre a qualidade de herdeiro. Apareceu um filho
que diz que herdeiro e quer uma parte na
herana. Esses dois artigos servem para resolver
esse problema. Se bastar a prova documental, o juiz
j resolve isso no prprio inventrio. Mas se
precisar exame de DNA, o juiz vai ordenar que as
se a pessoa filho ou no.
Outro exemplo: o mandado de segurana.
Segue um procedimento que necessita a prova
documental. Isso se chama direito lquido e certo.
Significa um direito que pode ser demostrado de
plano por meio de documentos. Quem tem o
documento tem direito lquido e certo. Se o juiz
considerar que o documento suficiente, o juiz
pode seguir na ao para analisar o direito. Mas se o
juiz considerar que o documento no suficiente
para comprovar o direito no mandado de
segurana, da o juiz extingue o processo sem
resoluo de mrito.
Cognio secundum eventum defensionis
conforme a existncia de defesa. A cognio comea
sumria (superficial) e s vai se aprofundar se o ru
tomar a iniciativa de se defender. Se o ru no
propuser a discusso, a cognio fica boiando.
Tambm chamada de tcnica do contraditrio
eventual.
Exemplo 1) Execuo de ttulo extrajudicial.
O juiz examina o ttulo muito superficialmente.
Basicamente vai ver se existe o documento e se
encaixa no rol de ttulos executivos. Qualquer outra
discusso o executado que tem que propor por
meio de embargos de execuo. Num cheque, por
exemplo, o juiz v se um cheque, mas s vai
analisar o ttulo se o executado tentar se defender
afirmando que o negcio ilcito, que a assinatura
falsa ou qualquer outra oposio. Ou seja, os
embargos vo fazer com que o juiz aumente a
cognio.
Exemplo 2) Ao monitria, que aparece no
art. 700 NCPC. Serve-se da tcnica do contraditrio
eventual. usada para cobrar dvidas constantes de
documentos escritos. O juiz analisa
superficialmente o documento e se ele achar que o
documento vlido, manda citar o devedor para
embargar, pedindo a produo de quaisquer
provas. Se a pessoa no pagar nem se defender,
passa-se para a fase de execuo a partir de um
ttulo executivo. Ou seja, ao analisar o documento o
juiz produz um ttulo executivo.
 3. CONSTRUO DO
PROCEDIMENTO JUDICIAL
ADEQUADO
PRINCPIO DA ADEQUAO DO
PROCESSO
Temos no Brasil uma boa bibliografia sobre
o assunto. Professor colocou no moodle. Professor
Galeno Lacerda escreveu sobre o tema. Seu texto
clssico Cdigo como sistema legal de adequao tutela mais efetiva e tempestiva s pessoas.
do procedimento. Outro autor foi Carlos Alberto
Alvaro de Oliveira, naquele curso de processo,
volume I. Fredie Didier tem vrios textos sobre isso.
Fernando Gajardoni, um autor de So Paulo,
escreveu um texto intitulado Flexibilizao
Procedimental. O prof. Klaus tambm escreveu
sobre o tema, em espanhol, um texto intitulado
Fundamentos do Procedimento Judicial. Professor
Cabral deve publicar nas prximas semanas sua
tese de livre docncia sobre o tema tambm.
NOO
Alguns chamam de adaptabilidade,
flexibilizao e outros adequao mesmo.
A ideia que o processo judicial no o fim
em sim mesmo. apenas um meio para a tutela dos
direitos. O meio s contribui para que se alcance o
fim se ele for adequado para se atingir esse fim.
Meios inadequados no permitem chegar aos fins
almejados. Processo inadequado no presta para o
fim que o constituinte traou para o processo
brasileiro. Enfim, o processo precisa contribuir para
atingir o fim que se quer alcanar, que a tutela dos
direitos.
Embora esse princpio no esteja positivado
na Carta Magna, ele implcito ao princpio de
processo justo.
FUNDAMENTOS
A ideia de equidade, que vem dos antigos. O
dever que legislador e juiz tm de adaptar a regra
ao caso concreto. Em Aristteles, na tica a
Nicmano, livro V, defende-se que a justia do caso
encontra-se a partir da prudncia. O meio deve
estar adequado ao fim. No direito romano, chama-
se isso de aequitas.
Isso tem fundamento constitucional
tambm, art. 5, XXXV: a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
direito. Esse artigo estabelece o direito tutela
adequada, efetiva e tempestiva.
A adequao se d em trs planos: legal,
judicial e convencional.
1) ADEQUAO LEGAL
aquela realizada pelo legislador, que tem a
funo de criar procedimentos adequados tutela
dos direitos das pessoas. Por exemplo: criao do
procedimento do JEC, criado para oferecer uma
Por meio de edio de leis
infraconstitucionais o legislador vai cumprindo a
sua tarefa de criao de procedimentos especiais. O
legislador pode prever tambm mecanismos que
permitam o juiz a analisar o caso concreto e julgar
de maneira equitativa. Por exemplo: a criao de
clusulas gerais processuais, que permitem certa
flexibilizao do procedimento comum.
H trs planos da adequao legal:
subjetiva, objetiva e teleolgica.
A subjetiva processo judicial tem que estar
adaptado aos sujeitos processuais. Tem uma srie
de mecanismos que o legislador criou que foram
feitos pensando no sujeito que est em juzo.
Exemplo: prazos especiais (art. 188 CPC velho) para
a Fazenda Pblica e MP. Esses prazos especiais
existem porque a pessoa que est em juzo tem
certa dificuldade com cumprimento de prazo. Outro
exemplo: o habeas corpus pode ser impetrado por
qualquer sujeito, no precisa ser advogado.
Dispensa-se qualquer formalidade nesse caso.
A objetiva o processo judicial tem que se
adequado ao conflito, lide, crise que o judicirio
foi chamado a resolver. O legislador deve criar uma
adequao entre o meio de soluo do problema e o
conflito. Exemplos: procedimento do inventrio e
da partilha, que bem complicado, pois dividir
patrimnio algo bem difcil. Outro exemplo o
procedimento especial das aes possessrias
(NCPC art. 554 e seguintes), no qual a primeira
coisa que o juiz tem que fazer expedir liminar,
para fazer cessar a ameaa e o conflito entre as
partes.
A teleolgica o procedimento tem que ser
adequado ao objetivo que as pessoas buscam.
Exemplo: processo de execuo de ttulo
extrajudicial, que tem como objetivo a satisfao
eficiente do direito a uma prestao. Todo o
procedimento de execuo de ttulo extrajudicial
est voltado para o seu fim, qual seja: satisfazer o
direito de crdito.
2) ADEQUAO JUDICIAL
Adequao no caso concreto. O juiz modifica
regras de procedimento em ateno s
peculiaridades do caso concreto. O legislador no
tem como pensar em um procedimento para cada
caso. A lei sempre ser geral. No entanto, o juiz deve
realizar a adaptao do procedimento, tendo em
vista o caso em concreto. Adaptao do esquema
geral do procedimento, previsto em lei, ao caso
especfico, realizada pelo juiz.
Exemplos:
1) Possibilidade de dinamizao do nus da prova:
inverso do nus da prova no caso concreto. A
regra geral (Art. 373, I, NCPC) de que o nus da
prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo
do seu direito. A situao poder ser invertida em
alguns casos, como, por exemplo, na
responsabilidade civil do mdico.
Art. 373. O nus da prova incumbe:
I ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu
direito;
II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo,
modificativo ou extintivo do direito do autor.
1 Nos casos previstos em lei ou diante de
peculiaridades da causa relacionadas
impossibilidade ou excessiva dificuldade de
cumprir o encargo nos termos do caput ou maior
facilidade de obteno da prova do fato contrrio,
poder o juiz atribuir o nus da prova de modo
diverso, desde que o faa por deciso
fundamentada, caso em que dever dar parte a
oportunidade de se desincumbir do nus que lhe foi
atribudo.
2) Dispensa da audincia preliminar cdigo velho,
Art. 331, 3.
3) Saneamento partilhado, Art. 357, 3, NCPC:
esclarecimento junto s partes quando o juiz julgar
complexo o caso marca-se audincia.
3 Se a causa apresentar complexidade em
matria de fato ou de direito, dever o juiz designar
audincia para que o saneamento seja feito em
cooperao com as partes, oportunidade em que o
juiz, se for o caso, convidar as partes a integrar ou
esclarecer suas alegaes.
4) Prazo para contestao na ao rescisria: o
prprio juiz determina o prazo para oferecimento
de contestao (dentro de um intervalo
estabelecido no Art. 970, NCPC 15 e 30 dias.
Art. 970. O relator ordenar a citao do ru,
designando-lhe prazo nunca inferior a 15 (quinze)
dias nem superior a 30 (trinta) dias para, querendo,
apresentar resposta, ao fim do qual, com ou sem
contestao, observar-se-, no que couber, o
procedimento comum.
5) converso do procedimento sumrio em
ordinrio CPC velho. No novo cdigo, o
procedimento sumrio desaparece. Poderia haver
exemplo em que no h lei e o juiz deve adaptar o
procedimento (adaptabilidade alm da lei).
JUSTIFICATIVAS PARA A ADEQUAO
JUDICIAL:
1) Inexistncia de previso legal adequada;
2) Inutilidade da regra Ex.: sequncia na
audincia de instruo e julgamento: 1 se ouve o
perito e depois as testemunhas essa regra
ilgica, portanto o juiz poderia flexibilizar, inverter
essa regra;
3) Realizar a igualdade material no processo levar
em conta diferenas econmicas, sociais, culturais,
tnicas entre as pessoas.
LIMITES ADEQUAO JUDICIAL
O maior de todos os limites a segurana
jurdica (dinmica: confiabilidade saber que
aquilo que se exigia de mim, no passado, continuar
sendo exigido, cognoscibilidade possibilidade de
conhecer o direito hoje, previsibilidade prever no
futuro o que o estado poder exigir).
(i) Dever de motivao: o juiz precisa
fundamentar a sua deciso. O juiz
dever justificar por que se afastou do
padro legal, flexibilizando, adaptando,
criando nova etapa que no est
prevista em lei.
(ii) Submisso prvia ao contraditrio: o
juiz no pode adaptar causando
surpresa. A modificao deve ser
submetida ao contraditrio de forma
PRVIA.
(iii) Sujeita-se a recurso: a modificao
poder ser controlada pela via recursal.
 3) ADEQUAO CONVENCIONAL
Adequao ligada vontade das partes, isso
porque realizada pelas partes. Ser
instrumentalizada por meio de contrato
processual/acordo de procedimento/negcio
jurdico processual. O autor e o ru, mediante
celebrao de contrato, podero disciplinar regras
processuais a fim de obter um melhor
procedimento no caso concreto. No uma
novidade completa, alguns exemplos j existem.
Exemplos: 1) possibilidade de suspenso
convencional do processo o autor e o ru podem
requerer a suspenso (Art. 265, CPC/73); 2)
inverso convencional do nus da prova (Art. 333,
nico CPC/73); 3) renncia ao direito de recorrer;
4) prorrogao convencional de prazo dilatrio
(prazos menos importantes) Art. 181, CPC/73
no se pode prorrogar depois de findo o prazo.
No artigo 190 do NCPC houve a tentativa de
sistematizar essa adequao convencional.
Art. 190. Versando o processo sobre direitos que
admitam autocomposio, lcito s partes efetividade tutela do direito;
plenamente capazes estipular mudanas no
procedimento para ajust-lo s especificidades da
causa e convencionar sobre os seus nus, poderes,
faculdades e deveres processuais, antes ou durante
o processo.
Esse artigo o famoso negcio jurdico
processual.
Os limites para essa adequao
convencional que ela s ocorre sobre direitos que
admitam autocomposio. No podemos fazer
acordos de procedimentos sobre os registros
pblicos, por exemplo. No se pode tambm criar
um novo recurso processual.
Quais deveres esse artigo 190 permite
transigir? Ser que podemos negociar o
afastamento da Boa-f?
Enunciado 19 FPPC - art. 190
So admissveis os seguintes negcios processuais,
dentre outros: pacto de impenhorabilidade, acordo
de ampliao de prazos das partes de qualquer
natureza, acordo de rateio de despesas processuais,
dispensa consensual de assistente tcnico, acordo
para retirar o efeito suspensivo da apelao, acordo
para no promover execuo provisria.
ADEQUAO NO NCPC
Durante a tramitao do NCPC, tivemos um
anteprojeto que no seu art. 151, 1 permitia uma
adaptabilidade em termos amplos. Dava ao juiz o
poder genrico de fazer ajustes no procedimento,
desde que ouvisse as partes. Isso era uma
inspirao do CPC portugus, no seu art. 547. No
Senado os senadores atacaram esse artigo, porque a
classe dos advogados se assustou com um poder to
grande aos juzes. O NCPC foi optando por outra
ideia, restringindo a adaptabilidade judicial,
preferindo colocar isso nas mos das partes, por
no confiar muito na figura do juiz.
Em termos gerais, os artigos importantes no
NCPC nesse tema so:
Art. 139, VI o juiz s pode fazer duas coisas:
alterar a ordem da produo de prova e dilatar
prazos.
VI dilatar os prazos processuais e alterar a ordem
de produo dos meios de prova, adequando-os s
necessidades do conflito de modo a conferir maior
Art. 373, 3 - dinamizao da prova
Art. 190 polmico
Art. 191 calendrio processual
Matria especfica tutela provisria. Art.
297 e 301. So especficos para tutela provisria. O
juiz pode tomar a medida mais adequada para a
tutela provisria. O 301 d ao juiz um poder
genrico de conceder a medida cautelar mais
adequada ao caso concreto.
Aula dia 28/8 faltei. Peguei as anotaes da Luza
Cauduro.
SIMPLIFICAO PROCEDIMENTAL
a) noo (Cappelletti Acesso Justia): eliminar
inutilidades, concentrar fases/etapas, de forma que
o processo fique mais clere.
3 ondas:
1) remoo do obstculo financeiro ao
processo;
2) processo coletivo;
3) simplificao do procedimento civil
(procedimento ordinrio complicado e
demorado).
b) exemplos
O art. 275, CPC procedimento sumrio
compactao de etapas (na petio inicial e na
contestao, as partes devem apresentar rol de
testemunhas e quesitos; no admite percias muito
complexas, vide hiptese de converso prevista no
art. 277, 5, do CPC; prazos, vide art. 281, que
estabelece prazo de dez dias para deciso, e art.
550, que estabelece que os recursos devem ser
julgados em 40 dias).
Apesar da tentativa de criar um processo
mais simples, ele no deu muito certo, at porque
foi extinto no Novo CPC. Em lugar do sumrio e do
ordinrio, o NCPC trata do chamado procedimento
comum, que tem uma caracterstica comum com o
procedimento sumrio pessoa citada para
comparecer audincia (no para contestar) de
conciliao ou de mediao.
Procedimento sumrio do CPC antigo:
pessoa citada para comparecer audincia de
conciliao. Se no houver acordo, deve apresentar
contestao na hora.
No novo procedimento comum, h citao
(20 dias teis antes da audincia), mas a
contestao deve ser apresentada at 15 dias aps a
data da audincia.
Art. 335. O ru poder oferecer contestao, por
petio, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo termo
inicial ser a data:
I - da audincia de conciliao ou de mediao, ou
da ltima sesso de conciliao, quando qualquer
parte no comparecer ou, comparecendo, no
houver autocomposio;
Duas observaes sobre prazos que
comeam automaticamente:
1) NCPC no prev intimao para comear a
correr o prazo para contestao, automtico. O
primeiro dia do prazo o dia seguinte ao da
audincia.
2) art. 525, NCPC sem intimao para impugnar
sentena.
Art. 525. Transcorrido o prazo previsto no art. 523
sem o pagamento voluntrio, inicia-se o prazo de
15 (quinze) dias para que o executado,
independentemente de penhora ou nova intimao,
apresente, nos prprios autos, sua impugnao.
LEI 9099/95 JEC PROCEDIMENTO
SIMPLIFICADO
Art. 2 O processo orientar-se- pelos critrios da
oralidade, simplicidade, informalidade, economia
processual e celeridade, buscando, sempre que
possvel, a conciliao ou a transao.
No JEC, tambm no possvel percia
complexa. Era para ser bem rpido, mas tem
demorado cada vez mais devido alta demanda.
LEI 12016/09 MANDADO DE
SEGURANA
Esse procedimento no tem fase de
instruo processual. No existe audincia. S pode
usar esse procedimento se houver prova
documental. mais rpido que o procedimento
comum justamente porque no tem fase instrutria.
NCPC: SIMPLIFICADO?
Exposio de motivos do NCPC, item 3 - Com a
finalidade de simplificao, (...).
Reconveno apresentada dentro do corpo da
contestao 343, NCPC
Art. 343. Na contestao, lcito ao ru propor
reconveno para manifestar pretenso prpria,
conexa com a ao principal ou com o fundamento
da defesa.
Alegao da incompetncia relativa como
preliminar ao mrito, dentro da contestao 337,
II, NCPC. (Antes, era proposto exceo de
incompetncia).
Art. 337. Incumbe ao ru, antes de discutir o
mrito, alegar:
I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta e relativa;
Ao declaratrio incidental NCPC aboliu essa
ao. Hoje, a coisa julgada no se estende s
questes prejudiciais. O NCPC estabeleceu que a
coisa julgada se estende a todas as questes
prejudiciais j resolvidas (503).
Art. 503. A deciso que julgar total ou parcialmente
o mrito tem fora de lei nos limites da questo
principal expressamente decidida.
Art. 357, NCPC, elimina a audincia preliminar,
substituindo-a por um despacho saneador.
Art. 357. No ocorrendo nenhuma das hipteses
deste Captulo, dever o juiz, em deciso de
saneamento e de organizao do processo:
I - resolver as questes processuais pendentes, se
houver;
II - delimitar as questes de fato sobre as quais
recair a atividade probatria, especificando os
meios de prova admitidos;
III - definir a distribuio do nus da prova,
observado o art. 373;
IV - delimitar as questes de direito relevantes para
a deciso do mrito;
V - designar, se necessrio, audincia de instruo e
julgamento.
1o Realizado o saneamento, as partes tm o
direito de pedir esclarecimentos ou solicitar
ajustes, no prazo comum de 5 (cinco) dias, findo o
qual a deciso se torna estvel.
2o As partes podem apresentar ao juiz, para
homologao, delimitao consensual das questes
de fato e de direito a que se referem os incisos II e
IV, a qual, se homologada, vincula as partes e o juiz.
3o Se a causa apresentar complexidade em
matria de fato ou de direito, dever o juiz designar
audincia para que o saneamento seja feito em
cooperao com as partes, oportunidade em que o
juiz, se for o caso, convidar as partes a integrar ou
esclarecer suas alegaes.
Ento, at que ponto o Novo CPC trar celeridade
ao processo?
TCNICAS DE CONFORMAO DO
CONTRADITRIO
a) noo - so tcnicas de configurao do
contraditrio.
Art. 5, LV, CF/88 direito fundamental ao
contraditrio.
3 dimenses do contraditrio:
(1) Informao como direito de ser informado
a respeito dos atos e termos processuais.
(2) Manifestao possibilidade de se
manifestar a respeito daquilo que foi comunicado
(reao)
(3) Considerao juiz obrigado a
analisar/considerar aquilo que foi manifestado;
direito de influenciar a convico judicial.
1 e 2 so momentos tradicionais, contraditrio
fraco.
3 o contraditrio forte.
Regra geral sobre o momento em que o
contraditrio deve ser exercido contraditrio
deve ser prvio deciso.
Art. 9o No se proferir deciso contra uma das
partes sem que ela seja previamente ouvida.
3 tcnicas
1) Postergao do contraditrio: juiz decide
com base em cognio sumria/superficial e depois
ouve a parte contrria. = contraditrio
diferido/postergado/postecipado. No comeo,
antes da citao. Liminar inaudita altera parte =
liminar sem ouvir a outra parte.
Art. 9, Pargrafo nico. O disposto no caput no se
aplica:
I - tutela provisria de urgncia;
II - s hipteses de tutela da evidncia previstas no
art. 311, incisos II e III;
III - deciso prevista no art. 701. (ao monitria)
Enfim, uma tcnica de inverso da ordem do
contraditrio (decide primeiro).
2) Contraditrio limitado: legislador limita as
teses defensivas, as alegaes que o ru pode fazer
em sua defesa. muito raro, mas em nome da
celeridade o legislador fez isso. Ex.: art. 557 aes
possessrias; ao cambiria.
Art. 557. Na pendncia de ao possessria
vedado, tanto ao autor quanto ao ru, propor ao
de reconhecimento do domnio, exceto se a
pretenso for deduzida em face de terceira pessoa.
Ru no pode elencar o direito de propriedade nas
aes possessrias.
3) Contraditrio eventual: engloba a tcnica do
contraditrio diferido (juiz decide antes de ouvir o
ru, com base na verossimilhana) + cognio s se
aprofunda se o ru exercer o contraditrio.
Essa tcnica usada em dois momentos no nosso
CPC art. 304 - estabilizao da tutela de urgncia
antecedente; art. 702 ao monitria.
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos
do art. 303, torna-se estvel se da deciso que a
conceder no for interposto o respectivo recurso.
Art. 702. Independentemente de prvia segurana
do juzo, o ru poder opor, nos prprios autos, no
prazo previsto no art. 701, embargos ao
monitria.
JULGAMENTO PARCIAL E DEFINITIVO DE
PARTE DO MRITO (356)
Mitidiero O direito fundamental ao julgamento
da parcela incontroversa do pedido (RT Online).
http://www.academia.edu/3223781/Direito_funda
mental_ao_julgamento_definitivo_da_parcela_incont
roversa_-_Revista_de_Processo_149
O CPC tentou - mas no conseguiu - regular isso, no
art. 273, 6.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte,
antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela
pretendida no pedido inicial, desde que, existindo
prova inequvoca, se convena da verossimilhana
da alegao e:
6o A tutela antecipada tambm poder ser
concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se
incontroverso.
O NCPC trouxe essa tcnica aps o julgamento
antecipado do mrito.
Art. 356. O juiz decidir parcialmente o mrito
quando um ou mais dos pedidos formulados ou
parcela deles:
I - mostrar-se incontroverso;
II - estiver em condies de imediato julgamento,
nos termos do art. 355.
Art. 355. O juiz julgar antecipadamente o pedido,
proferindo sentena com resoluo de mrito,
quando:
I - no houver necessidade de produo de outras
provas;
II - o ru for revel, ocorrer o efeito previsto no art.
344 e no houver requerimento de prova, na forma
do art. 349.
Acerca do julgamento parcial e definitivo de
parte do mrito, vale ressaltar que a deciso no
provisria! No est baseada em cognio sumria;
trata-se de cognio exauriente e, portanto, tem
aptido para se tornar definitiva e produzir coisa
julgada material.
Trata-se de uma tcnica de antecipao do
prprio julgamento do mrito. Informalmente
falando, como se o juiz tivesse dado um pedao da
sentena.
No uma forma de antecipao da
tutela!!!! a antecipao da sentena! Juiz vai
resolvendo o mrito medida que ele vai se
tornando maduro.
Usa-se essa tcnica em duas situaes: (1)
quando o pedido um s, mas uma parte j
madura; (2) quando h vrios pedidos, e possvel
julgar algum(ns) dele(s).
Classificao do ato judicial: hoje, com o CPC
antigo, o tema polmico. Alguns autores (Fredie
Didier Jr.) acham que se trata de uma deciso
interlocutria de mrito (ou seja, no sentena).
Outros (Mitidiero) acham que sentena. Pedro
Pozza (Desembargador do TJ) considera sentena
parcial de mrito.
Art. 356, 5 c/c art. 203, 1 - NCPC trata com
deciso interlocutria de mrito.
Art. 356. O juiz decidir parcialmente o mrito
quando um ou mais dos pedidos formulados ou
parcela deles:
I - mostrar-se incontroverso;
II - estiver em condies de imediato julgamento,
nos termos do art. 355.
5o A deciso proferida com base neste artigo
impugnvel por agravo de instrumento.
Art. 203. Os pronunciamentos do juiz consistiro
em sentenas, decises interlocutrias e despachos.
1o Ressalvadas as disposies expressas dos
procedimentos especiais, sentena o
pronunciamento por meio do qual o juiz, com
fundamento nos arts. 485 e 487, pe fim fase
cognitiva do procedimento comum, bem como
extingue a execuo.
Recurso cabvel: Agravo de Instrumento, Apelao,
Apelao por Instrumento (no est na lei, mas
alguns doutrinadores sugeriam)???? Havia dvida
antes...
NCPC pe fim a essa discusso quando define, no
pargrafo 5, que se deve usar o agravo de
instrumento.
Execuo: Se o ru apresentar recurso (AI),
execuo provisria. Com o trnsito em julgado do
recurso, execuo definitiva. Se o ru no
apresentar recurso, execuo definitiva.
Art. 356, 2o A parte poder liquidar ou executar,
desde logo, a obrigao reconhecida na deciso que
julgar parcialmente o mrito, independentemente
de cauo, ainda que haja recurso contra essa
interposto.
3o Na hiptese do 2o, se houver trnsito em
julgado da deciso, a execuo ser definitiva.
CLUSULA GERAL PROCESSUAL
Fredie Didier Jr. Clusulas Gerais Processuais.
Judith Martins Costa O direito privado como um
"sistema em construo": as clusulas gerais no
projeto do cdigo civil brasileiro
a) conceito: tcnica de redao em textos
legislativos. Clusula geral no uma norma.
Norma o produto da interpretao do
texto. Assim, clusula geral uma tcnica de
redao em termos vagos. Em realidade, uma
dupla vagueza - hiptese vaga e consequncia
indeterminada.
Exemplo clssico: art. 422, CC
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar,
assim na concluso do contrato, como em sua
execuo, os princpios de probidade e boa-f.
Problemas: artigo no diz o que boa f aps
muito estudo, percebe-se que a boa-f objetiva;
artigo no diz o que os contratantes devem fazer.
O contrrio da tcnica da clusula geral
chama-se tcnica casustica. Nesse caso, o legislador
especifica o texto legislativo por meio de exemplos
de casos (lista). Ex.: arts. 80 e 1015, NCPC.
Art. 80. Considera-se litigante de m-f aquele que:
I - deduzir pretenso ou defesa contra texto
expresso de lei ou fato incontroverso;
II - alterar a verdade dos fatos;
III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal;
IV - opuser resistncia injustificada ao andamento
do processo;
V - proceder de modo temerrio em qualquer
incidente ou ato do processo;
VI - provocar incidente manifestamente infundado;
VII - interpuser recurso com intuito
manifestamente protelatrio.
Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as
decises interlocutrias que versarem sobre:
I - tutelas provisrias;
II - mrito do processo;
III - rejeio da alegao de conveno de
arbitragem;
IV - incidente de desconsiderao da personalidade
jurdica;
V - rejeio do pedido de gratuidade da justia ou
acolhimento do pedido de sua revogao;
VI - exibio ou posse de documento ou coisa;
VII - excluso de litisconsorte;
VIII - rejeio do pedido de limitao do
litisconsrcio;
IX - admisso ou inadmisso de interveno de
terceiros;
X - concesso, modificao ou revogao do efeito
suspensivo aos embargos execuo;
XI - redistribuio do nus da prova nos termos do
art. 373, 1o;
XII - (VETADO);
XIII - outros casos expressamente referidos em lei.
Pargrafo nico. Tambm caber agravo de
instrumento contra decises interlocutrias
proferidas na fase de liquidao de sentena ou de
cumprimento de sentena, no processo de execuo
e no processo de inventrio.
Problema do art. 1015 Klaus diz que haver
muitos Mandados de Segurana.
b) funo: Judith diz que a clusula importante
porque confere dinamismo, mobilidade,
flexibilidade, ao sistema.
Para preencher a clusula geral, o juiz normalmente
tem de sair do direito. A clusula geral como se
fosse uma janela no mundo jurdico, e o juiz precisa
ir at essa janela, de modo a se conectar com a
moral, economia, fatos sociais. Ou seja, o
preenchimento ocorre com fontes materiais do
direito.
Mas ela vaga, no serve para tudo, gera certa
instabilidade.
Clusula geral: uma tcnica de redao de
texto. Interpretando um texto, tem-se a norma. A
norma pode ser um princpio ou uma regra. Assim,
a clusula geral fonte de princpios e regras.
Princpio um tipo de norma que se extrai do texto.
c) exemplos: art. 536, pargrafo 1, NCPC juiz
pode aplicar a melhor medida.
Art. 536, 1o Para atender ao disposto no caput, o
juiz poder determinar, entre outras medidas, a
imposio de multa, a busca e apreenso, a remoo
de pessoas e coisas, o desfazimento de obras e o
impedimento de atividade nociva, podendo, caso
necessrio, requisitar o auxlio de fora policial.
Aula dia 04/09
4. GERENCIAMENTO DE
PROCESSOS JUDICIAIS
At uns 10 anos atrs no se falava nesse
assunto aqui no Brasil. Em termos de bibliografia j
temos vrios textos, como o do Paulo Eduardo
Alves da Silva, que tem um artigo no RT online.
Cludia Carraro tambm produziu sobre o tema.
A ideia de gerenciamento de processo
surgiu no direito estrangeiro, sobretudo no anglo
americano. L eles tm um termo para isso: case
management. Interessante que nos EUA surge a
partir da prtica dos prprios tribunais. J no Reino
Unido isso est regulado em lei, na Civil Procedure
Rules (1998). Isso tambm est presente na Frana
e em Portugal.
Paulo Eduardo conceitua o gerenciamento
de processos judiciais como conjunto de prticas de
conduo do processo e organizao judiciria contratualmente um esquema geral ao caso
coordenadas pelo juiz para o andamento clere e
eficaz do processo.
O juiz vira um gerente de processo. Ele deve
otimizar meios para isso e cortar excessos de
forma, assim como flexibilizar e acompanhar fluxos
de processos no cartrio. So prticas gerenciais e
administrativas que ultrapassam a imagem que
temos do juiz. Esse assunto transcende o direito
positivo e temos uma interface com a cincia da
administrao.
Cladia Carraro afirma que trs so os
vetores principais:
1. Possibilidade de o juiz adaptar o
procedimento ao caso concreto.
2. Adoo de boas tcnicas na administrao
jurisdicional planejamento, organizao,
conduo da marcha processual e
conhecimento do juiz das condies do
processo.
3. Utilizao intensa dos meios alternativos de
resoluo de conflitos.
Dimenso interna o gerenciamento de um
processo determinado. Pensamos em
mecanismos para funcionar dentro de uma
demanda especfica.
Dimenso externa fora do processo, tendo
a ver com o servio judicirio. A prtica
cartorria o que importa aqui.
A ideia que se tem hoje no gerenciamento
de processos seria criar um mecanismo objetivo
para organizar isso. Porque o que ocorre que hoje
cada cartrio ou gabinete tem a sua organizao
prpria.
A dimenso interna tem a ver com:
a) adaptabilidade o juiz pode realizar uma
flexibilizao judicial. a possibilidade de o juiz
adaptar um esquema geral que tem na lei e mold-
lo ao caso concreto.
139, VI dilatar os prazos processuais e alterar a
ordem de produo dos meios de prova,
adequando-os s necessidades do conflito de modo
a conferir maior efetividade tutela do direito.
b) contratualizao aquela ideia do 190
NCPC que traz a previso de que as partes podem
acordar questes procedimentais no processo.
Atribui-se s partes o poder de criar
concreto.
c) calendarizao a ideia na teoria muito
interessante, mas o professor entende que no
funcionar na prtica.
Art. 191. De comum acordo, o juiz e as partes
podem fixar calendrio para a prtica dos atos
processuais, quando for o caso.
 1 O calendrio vincula as partes e o juiz, e os
prazos nele previstos somente sero modificados
em casos excepcionais, devidamente justificados.
2 Dispensa-se a intimao das partes para a
prtica de ato processual ou a realizao de
audincia cujas datas tiverem sido designadas no
calendrio.
Alm de permitir a previsibilidade, o
calendrio processual permite a dispensa da
intimao das partes para os atos processuais, na
medida em que as partes j esto intimadas desde o
incio do processo quando se estabelece o
calendrio processual.
J a dimenso externa tem a ver com:
a) administrao da rotina judiciria no
administrao de um processo especfico, mas sim
de um cartrio como um todo. A ideia racionalizar
a prtica organizacional, como a diviso de tarefas
entre os servidores judiciais. O NCPC no se
preocupou com isso, j que estas incumbncias so
dos tribunais. O CNJ tem como funo organizar
procedimentos. O problema que essa organizao
no padronizada, sendo que cada Tribunal dos
estados tem o seu sistema de pesquisa
jurisprudencial.
Os meios alternativos de resoluo de
conflitos so utilizados quando so os mais
adequados ao caso concreto. No uma forma de
livrar o judicirio do processo, mas de dar uma
melhor soluo ao problema. O enfoque da reduo
do nmero de processo j est batido, pois o mais
importante dos meios alternativos que eles
conseguem resolver conflitos especficos que a
justia estatal no consegue dar soluo.
UNIDADE 2
TUTELA
PROVISRIA
Engloba a antecipao de tutela e a tutela
cautelar. So tratadas em conjunto no livro 5 da
parte geral do CPC. Ele abrange dos artigos 294 ao
311.
No Cdigo Buzaid a verso original do
CPC 1973. Disciplinou no livro 3 o processo
cautelar. O legislador se preocupou com a estrutura
do provimento na definio do processo cautelar.
Ou seja, no se estava preocupado com a funo do
processo cautelar, mas sim com a sua estrutura.
Isso est no art. 796 CPC73. O processo cautelar
um processo acessrio em relao ao processo
principal.
Art. 796. O procedimento cautelar pode ser
instaurado antes ou no curso do processo principal
e deste sempre dependente.
Pierro Calamandrei escreveu a Introduo
ao estudo sistemtico das providncias cautelares.
Ele usa a expresso instrumento do instrumento
para definir o processo cautelar, que bem a ideia
presente no CPC73 original.
Exemplo: o sequestro uma medida
cautelar. Entre outras coisas, serve para garantir a
partilha dos bens do casal. A ao de divrcio uma
ao para prover a diviso dos bens do casal e o
sequestro um instrumento para que os bens
sejam divididos tranquilamente.
Carnelutti tem uma expresso copiada por
todo mundo: o processo cautelar visa a garantir o
resultado til do processo principal. O que adianta
ganhar o processo de ganho moral se na hora de
executar a sentena no h bens do ru para pagar?
Nesse sentido, o processo cautelar serve como
acessrio para garantir o produto do processo
principal.
Em outras palavras: no cdigo Buzaid o
processo cautelar o processo do processo.
O cdigo de 1973 extremamente analtico
em relao do processo cautelar. So quase 100
artigos para esse tema. Se compararmos com o
cdigo novo, era uma disciplina bem mais extensa.
O cdigo velho analtico porque regulamentou
diversas medidas cautelares especficas. So 14
procedimentos especficos.
Ao cautelar inominada alm de um
monte aes cautelares, existe essa que genrica
que se usa quando no couberem as especficas.
Sempre que o cidado precisasse de uma
medida urgente (medicamento, por exemplo) ele
tinha que recorrer ao processo cautelar. Tudo que
era urgente deveria se manifestar no processo
cautelar.
No Cdigo reformado o CPC depois das
minirreformas. Este processo se estende de 1994 a
2006. Em 1994 tivemos a criao da antecipao de
tutela e em 2006 foi a reforma da execuo. Foram
verdadeiros remendos no CPC73. A grande
bandeira tornar o processo brasileiro mais
efetivo.
 O cdigo reformado separa os institutos da
antecipao de tutela e a tutela cautelar.
A antecipao de tutela satisfaz
antecipadamente o direito da parte. Por exemplo: a
medida que vai implicar a entrega dos
medicamentos com base na cognio superficial.
J a tutela cautelar serve exclusivamente
para assegurar direitos. A partir de 1994 h uma
purificao do processo cautelar, na medida em que
sua funo exclusivamente assegurar o direito.
Garante-se que o direito seja satisfeito mais adiante.
como se pegasse o remdio e guardasse num
cofre para que ele esteja garantido e futuramente
possa satisfazer o desejo da parte. Ou seja, no
cdigo reformado a tutela cautelar no tudo, na
medida em que ele foi encolhendo e perdendo
espao para a antecipao de tutela.
Novo CPC no novo cdigo se mistura,
baguna e talvez at confunda antecipao de tutela
e processo tutela cautelar. Tratam-se em conjunto
os institutos debaixo de um novo gnero: tutela
provisria.
No muito importante saber a diferena
entre os dois institutos. O que interessa a
diferena entre tutela de urgncia e tutela da
evidncia, que so as duas espcies de tutela
provisria.
Ao contrrio do cdigo velho, o NCPC
sinttico. Significa que ele aboliu praticamente
todos os procedimentos cautelares especficos.
Tudo est no art. 301.
Art. 301. A tutela de urgncia de natureza cautelar
pode ser efetivada mediante arresto, sequestro,
arrolamento de bens, registro de protesto contra
alienao de bem e qualquer outra medida idnea
para assegurao do direito.
Dia 11/9
Tutela provisria importantssima porque
cabe em qualquer processo a priori. Achamos no
NCPC na parte geral. Est entre os artigos 294 a
311.
CONCEITO DE TUTELA
PROVISRIA
No o melhor termo, tendo surgido em
meados de 2014 no Senado. Melhor seria tutelas
sumrias, porque a sumariedade da cognio um
elemento comum a tudo isso. Na Cmara isso foi
chamada de antecipao de tutela.
Marinoni, Arenhart e Mitidiero defendem a
ideia de dinamizao do processo para tutelar o
direito das pessoas. Entendem a tutela provisria
como tutela antecipada de direitos subjetivos.
Antecipada significa antes do momento final do
processo. Antecipar a tutela conceder antes aquilo
que a parte receberia ao final.
So tcnicas com base em cognio sumria
que permitem receber antes o que receberia ao
final.
Como entender o termo provisrio?
Pode ser entendido, como para os autores
acima, como algo antecipado.
J o cdigo entende que provisrio aquilo
que dura certo tempo e est destinado a ser
substitudo pelo definitivo. Essa definio est em
Ovdio Batista da Silva. O definitivo poder
confirmar ou revogar o provisrio. O professor
Ovdio nos trouxe exemplos nesse sentido: sujeito
comprou um stio no interior e est construindo a
casa, que enquanto no fica pronta, vai usando uma
barraca, que provisria. At que a casa fique
pronta, sua morada a barraca. A barraca
provisria e a casa definitiva. Outro exemplo so
os tapumes, que so provisrios. Tapumes so
divisrias de madeira que colocamos na calada
enquanto uma obra est sendo feita.
Concede-se ao cidado uma medida
provisria que servir para que at o momento em
que a deciso definitiva seja tomada o direito do
sujeito seja garantido. O cdigo entendeu tratar
esse tema de uma maneira acessria, como um
instrumento processual. Professor criticou isso,
porque a tutela antecipada deveria ser vista como
uma forma de garantir o direito do cidado desde
logo.
A tutela provisria tem duas caractersticas
principais: cognio sumria e precariedade.
COGNIO SUMRIA
Quando o juiz concede a tutela provisria, o
juiz toma a deciso com base na probabilidade. No
se decide com base na certeza, mas sim na mera
aparncia. O juiz no tem certeza de que a pessoa
tem razo. Ele se contenta com a mera
probabilidade de que a pessoa tem razo.
 Se o juiz j tiver certeza, da no que se falar
em tutela antecipada, mas sim julgamento
antecipado do mrito. Da a cognio exauriente.
Isso est no 356 NCPC.
PRECARIEDADE
A deciso que concedeu a tutela provisria
pode ser revogada ou modificada a qualquer tempo.
Ou seja, ela no faz coisa julgada material.
CLASSIFICAO
O cdigo classifica as tutelas atravs de trs
critrios diferentes:
QUANTO AO FUNDAMENTO
o critrio mais importante.
Tutela de urgncia o fundamento com base no
qual a pessoa vai pedir a tutela a urgncia, ou seja,
o perigo decorrente da demora processual.
Concede-se a tutela porque o camarada no pode
esperar o final do processo para receber a tutela
judicial. No justo que ele suporte essa demora,
em vista de todo o custo financeiro, de tempo e
sade que o processo pode trazer a ele.
Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida
quando houver elementos que evidenciem a
probabilidade do direito e o perigo de dano ou o
risco ao resultado til do processo.
1 Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz
pode, conforme o caso, exigir cauo real ou
fidejussria idnea para ressarcir os danos que a
outra parte possa vir a sofrer, podendo a cauo ser
dispensada se a parte economicamente
hipossuficiente no puder oferec-la.
2 A tutela de urgncia pode ser concedida
liminarmente ou aps justificao prvia.
3 A tutela de urgncia de natureza antecipada
no ser concedida quando houver perigo de
irreversibilidade dos efeitos da deciso.
Tutela de evidncia evidncia significa a alta
probabilidade de existncia do direito. Tutela-se o
direito no porque o processo esteja demorando e
isso possa causar um dano ao autor, mas porque
altamente provvel que o autor tenha razo. No
justo que se deixe essa pessoa esperando na
medida em que h alta probabilidade de que seu
direito exista. NO DEPENDE DA URGNCIA!
Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida,
independentemente da demonstrao de perigo
de dano ou de risco ao resultado til do processo,
quando:
I ficar caracterizado o abuso do direito de defesa
ou o manifesto propsito protelatrio da parte;
II as alegaes de fato puderem ser comprovadas
apenas documentalmente e houver tese firmada em
julgamento de casos repetitivos ou em smula
vinculante;
III se tratar de pedido reipersecutrio fundado em
prova documental adequada do contrato de
depsito, caso em que ser decretada a ordem de
entrega do objeto custodiado, sob cominao de
multa;
IV a petio inicial for instruda com prova
documental suficiente dos fatos constitutivos do
direito do autor, a que o ru no oponha prova
capaz de gerar dvida razovel.
Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o
juiz poder decidir liminarmente.
Evidncia significa tambm as
inconsistncias (efetiva/potencial) das alegaes da
outra parte. Tutela-se o direito do requerente
porque o que a outra parte apresentou so
argumentos e provas frgeis demais. Quando as
alegaes de uma das partes no so plausveis, isso
faz com que as alegaes da outra parte sejam mais
consistentes. O movimento aqui de uma gangorra.
Isso ocorre depois da contestao do ru e o que o
juiz nota que as alegaes do autor so plausveis,
enquanto as do ru so esdrxulas.
A tutela da evidncia pode ser concedida
antes mesmo da contestao do ru, quando o
direito do autor to plausvel que dificilmente o
ru vai conseguir combalir esse direito.
Se o autor embasou a sua pretenso em
precedente ou smula (II), a chance de seu direito
ter razo grande e, assim, o juiz pode antecipar a
tutela de evidncia.
O valor que est atrs da tutela de evidncia
a isonomia, que trata os diferentes de maneira
diferente.
QUANTO AO PROCEDIMENTO
Tutela incidental aquela que vai ser requerida
e concedida no curso do processo em que se pede a
tutela definitiva, a tutela final. No h nenhuma
novidade aqui.
Tutela antecedente tambm no constitui
novidade. O CPC atual usa a expresso preparatria.
A novidade a possibilidade da antecipao de
tutela em carter antecedente. Isso no existe no
cdigo atual. A ideia que se pode pedir antecipao
de tutela antes do processo. Antes da realizao do
pedido de tutela final. A parte apresenta o pedido
de tutela cautelar e depois se faz o pedido final.
Exemplo: pede-se o arresto dos bens e depois se faz
a petio do que se vai fazer com aqueles bens.
No NCPC a medida cautelar perde
autonomia processual, na medida em que temos um
s processo e no dois. A tutela antecedente um
pedido na petio inicial em que a parte postula
uma medida cautelar para, depois, poder garantir
seu pedido principal.
Arts. 303 - 310
QUANTO NATUREZA
Leva em conta a intensidade da medida. H
dois tipos bsicos:
Conceder remdio ao autor.
A medida que determina o cancelamento da
inscrio no SPC.
Sustao do protesto.
Fredie Didier andou metido na Cmara
Federal na comisso do NCPC. Ele deu um exemplo
para explicar a diferena entre a tutela satisfativa e
a assegurativa: satisfazer um direito comer o
churrasco. Para que o camarada no morra de fome,
ele come a carne antes da hora do jantar. Cautelar
significa assegurativa. Ao invs de satisfazer um
direito, ela apenas o assegura. Satisfazer diferente
de assegurar, pois esse evita que o direito perea
agora. A tutela cautelar colocar a carne na
geladeira para poder comer depois.
Exemplos de medidas cautelares:
Arresto pegar bens do devedor e entrega-lo a
um depositrio para que no seja perdido o
patrimnio. O depositrio faz o papel da
geladeira.
Bloqueio de bens determina-se a
indisponibilidade de bens para que o ru possa
futuramente ressarcir o dano que ele causou.

Tutela antecipada

Art. 294. A tutela provisria pode fundamentar-se

TUTELA
em urgncia ou evidncia. PROVISRIA
Pargrafo nico. A tutela provisria de urgncia,
cautelar ou antecipada, pode ser concedida em
carter antecedente ou incidental. Tutela de Tutela de
Tutela antecipada, para o NCPC, significa a
Urgncia Evidncia
medida satisfativa do direito subjetivo. Est se
referindo satisfao do direito subjetivo.
Antecipar a tutela significa satisfazer desde logo um Antecipada Satisfativa e
direito da parte.
(satisfativa) incidental
Conceito de satisfao no direito professor
Ovdio afirma que satisfazer um direito realiza-lo
na prtica no mundo dos fatos. atender o direito
subjetivo no mundo dos fatos. Quando o direito de Cautelar
crdito satisfeito? Quando o dinheiro entra no
meu patrimnio.

Em verdade o melhor nome seria tutela

satisfativa e no antecipada. Porque a ideia uma Antecedente
medida que imediatamente satisfaa o direito do
autor. Exemplos:

A liminar na ao de reintegrao de posse,

porque tu vais voltar a ter o imvel.
A liminar na ao monitria.
Incidental
 REGRAS GERAIS DA TUTELA
PROVISRIA
Requisito que comum a todas as formas de
tutela provisria a probabilidade da existncia
do direito subjetivo.
Fumus boni iuris.
a fumaa do bom direito. H um indcio
forte de que o direito realmente existe. Podemos
encontrar no art. 300 caput referncia
probabilidade.
Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida
quando houver elementos que evidenciem a
probabilidade do direito e o perigo de dano ou o
risco ao resultado til do processo.
O CPC velho usava a expresso prova
inequvoca, que aquele que robusta. Deve-se ter
elementos de convico minimamente
convincentes. a melhor disponvel que a pessoa
possa apresentar no incio do processo.
Alm disso, tem que caprichar na
argumentao para convencer o juiz que seu pedido
merece ser concedido de pronto. Ao pedir
medicamentos, por exemplos, o advogado tem que
citar a CF na parte que trata do direito sade e
doutrina e jurisprudncia nesse sentido.
Aula dia 18/9
COMPETNCIA
Art. 299. A tutela provisria ser requerida ao juzo
da causa e, quando antecedente, ao juzo
competente para conhecer do pedido principal.
Tutela provisria incidental quando o autor j
postulou a tutela principal e depois dirige a tutela
provisria ao juzo que a tutela principal havia sido
endereada. Exemplo: o autor formulou
determinado pedido com base em prova
documental e o ru em sua contestao aduziu
argumentos inconsistentes. Se olharmos para o 201,
veremos que cabe a tutela da evidncia,
endereando-a 1 Vara Cvel de Campo Bom, que
era o juzo onde a ao estava ocorrendo. Temos
que lembrar que no NCPC isso no vai gerar uma
nova ao. Trata-se de um simples requerimento,
feito numa petio avulsa. Inclusive nem h custas
quando a medida for incidental.
Tutela provisria antecedente a ideia continua
sendo a mesma, s que aqui no tem causa,
nenhuma ao tramitando. Dever ser feito, ento,
um exerccio de imaginao: qual o juzo
competente para julgar o futuro pedido principal,
que ainda no existe. A pessoa dirige a tutela
provisria para o futuro juzo.
Exemplo de medida cautelar antecedente pedir a
falncia do devedor, s que antes de pedir a falncia
fica sabendo que o devedor est dilapidando o
patrimnio e a parte perde o arresto, como medida
de tutela cautelar antecedente. O arresto
acessrio ao pedido de falncia. A lei 11.101 diz que
o pedido de falncia tem que ser formulado perante
o foro que se situa o principal estabelecimento da
sociedade empresria. Logo, pedirei a falncia na
comarca do principal estabelecimento comercial.
Mas tambm se deve ver se na cidade h vara
especialidade em falncia. esse juiz que dever
receber o pedido de arresto (medida cautelar
antecedente) e depois o pedido principal (falncia).
Tutela provisria nos tribunais
Pargrafo nico. Ressalvada disposio especial, na
ao de competncia originria de tribunal e nos
recursos a tutela provisria ser requerida ao rgo
jurisdicional competente para apreciar o mrito.
A regra que se enderece a tutela
provisria ao rgo competente da ao ou mrito
do recurso. Exemplo: protocole o recurso de
apelao. E depois disso surgiu a necessidade de
medida provisria. Para quem pedir? Para o rgo
competente para julgar o mrito de apelao, que
o Tribunal de 2 Grau. Continua-se protocolando a
apelao no 1 Grau, mas o juiz no faz o juzo de
admissibilidade, pois quem o faz so os magistrados
de 2 Grau.
REQUERIMENTO
Legitimidade o NCPC no diz. o autor que alega
ao juiz a existncia do direito subjetivo. possvel
tambm ao ru postular a tutela provisria.
Exemplo: caso da reconveno. No NCPC a
reconveno feita dentro da contestao e a
ao do ru contra o autor. Na reconveno o ru
pode fazer o pedido final e se ficar evidenciada a
urgncia o ru pode pedir ao juiz a tutela de
evidncia. Numa ao de cobrana, o ru pode pedir
a extino do dbito. O ru pode, ento, pedir que o
juiz proba a inscrio em cadastro de devedores.
Isso seria uma antecipao de tutela em favor do
ru.
Necessidade de requerimento necessrio
requerer a tutela provisria ou o juiz pode conceder
de ofcio? No existe nenhum artigo claro Admite-se a antecipao de tutela em aes
solucionando esse problema. O professor defende declaratrias e constitutivas, desde que seja uma
que o 299 caput traz a expresso requerimento, ao prtica.
dando a entender que o juiz no pode dar de ofcio.
Exemplos: na ao de divrcio (desconstitutiva)
Momento processual pode-se postular a tutela postular penso alimentcia em carter liminar.
antecedente antes do pedido principal. Pode-se
pedir a tutela provisria na petio inicial, ou seja, b) Tutela cautelar um pouco mais
junto com o pedido principal. Por fim, pode-se fraquinha, na medida em que manda que o
postular a tutela provisria depois do pedido direito seja preservado na pendncia da
principal (na rplica, na audincia de conciliao, lide. Sentena mandamental.
memoriais, na prpria sentena, no recurso e na
execuo). Alienao antecipada do bem penhorado
DECISO JUDICIAL
um exemplo de tutela provisria satisfativa na
fase de execuo.
Possibilidade que o juiz teria diante de uma
Tipo de procedimento a tutela provisria pode tutela provisria:
ser requerida em qualquer tipo de procedimento
a) Deferir pode ser total ou parcial;
comum ou especial. NCPC disciplinou um
b) Indeferir;
procedimento especial para as aes de famlia, que
c) Postergar a anlise para depois da oitiva do
podem ter no seu curso a aplicao de antecipao
ru. Isso assegura o contraditrio. Acontece na
de tutela. Mas a tutela provisria tambm est
prtica. O juiz faz quando entende que a
prevista em procedimentos especiais na legislao
urgncia no to grande quanto o autor
extravagante. Por exemplo: cabe tutela provisria
alegou. Pode acontecer com a tutela de
no JEC. possvel pedir provisria tambm nas
urgncia e com a tutela de evidncia. Ao
aes diretas do controle concentrado de
postergar, o juiz est realizando uma deciso
constitucionalidade. Isso explicado por Teori
interlocutria, que passvel de agravo. O
Zavaski, no livro Antecipao de Tutela.
nosso TJ j entendeu que isso despacho e,
Congruncia a providncia jurisdicional portanto, seria irrecorrvel.
requerida na tutela provisria deve estar contida
O juiz tem que fundamentar analiticamente a
no pedido de tutela final (principal).
sua deciso de conceder ou negar a antecipao de
Medidas passveis de concesso a titulo de tutela.

a) Antecipao de tutela medida prtica, capaz Art. 298. Na deciso que conceder, negar, modificar
de alterar o mundo dos fatos. S tem sentido ou revogar a tutela provisria, o juiz motivar seu
pedir como antecipao de tutela se forem convencimento de modo claro e preciso.
prticas. No h como pedir medidas tericas.
A deciso sobre a antecipao de tutela no
Pede-se em antecipao de tutela providncia
produz coisa julgada material porque a cognio
mandamental e executiva, em vista da
sumria. Como o juiz analisou por cima no chega a
necessidade de ser prtica. Exemplo de medida
se formar aquela camada protetora da coisa julgada
indireta para fazer cumprir a ordem:
material.
astreintes. Isso para a sentena
mandamental. J a providncia executiva feita
atravs da coero direta, como o despejo, na PRECARIEDADE
qual o Estado usa da fora para cumprir a
sentena. Normalmente no se pedem A tutela provisria tem carter precrio
providncia declaratrias, constitutivas ou porque no produz coisa julgada material.
condenatrias, porque isso no vai mudar
nada. Art. 296. A tutela provisria conserva sua eficcia
na pendncia do processo, mas pode, a qualquer
Cabe antecipao de tutela em aes declaratrias e tempo, ser revogada ou modificada.
constitutivas? Numa ao de investigao de
paternidade, pede-se a antecipao de alimentos Essa regra geral vale para todas as tutelas
antes mesmo de constituir o estado de paternidade. antecipadas menos a de carter antecedente.
Isso acontece porque nenhuma ao pura.
Nenhuma ao declaratria somente declaratria.
 Ela concedida com a clusula rebus sic
standibus, ou seja, desde que o mundo dos fatos no
venha a se alterar a ponto de mudar a deciso do
juiz.
Por isso o 296 nos diz que o juiz pode
modificar ou revogar a medida a qualquer tempo.
Isso pode acontecer por ato do prprio juiz.
Todavia, o ato do juiz no pode acontecer sem
dilogo, pensando no processo civil democrtico.
Antes de qualquer coisa o juiz tem que conversar
com as partes. Pode ser tambm por ato do ru em
virtude de recurso.
Motivos da revogao da medida:
a) Aprofundamento da cognio pode advir das
provas quanto maior o nmero e a qualidade
das provas, mais o juiz ir se aprofundar na
cognio. Esse aprofundamento tambm
acontece em funo do contraditrio. Isso tudo
vai levar ao desaparecimento da probabilidade.
b) Alterao da situao ftica leva ao sua publicao a sentena que:
desaparecimento da urgncia. O juiz revogaria
o efeito ex nunc, ou seja, para o futuro. Revogar
nesse caso colocar um ponto final.
A revogao da medida antecipatria tem
efeito ex tunc, ou seja, o efeito retroativo.
OS EFEITOS
a) Sentena favorvel confirma a tutela
provisria.
b) Sentena desfavorvel terminativa (extino
da ao sem resoluo de mrito) ou de
improcedncia. A sentena revoga automtica
e implicitamente a tutela provisria. Isso est
na smula 405 STF.
Aula dia 25/9
Tutela provisria como o NCPC tratou a
tutela provisria e a tutela cautelar.
TUTELA PROVISRIA E RECURSOS
Qual o recurso cabvel para a tutela
provisria? Como regra geral, a gente vai usar para
discutir a tutela provisria o recurso de agravo de
instrumento.
Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as
decises interlocutrias que versarem sobre:
I tutelas provisrias;
O agravo ser usado para atacar decises
interlocutrias: a deciso de defere a tutela
provisria no curso do processo certamente ser
uma deciso agravvel. A deciso que posterga a
anlise da tutela provisria tambm agravvel.
Nesse caso o juiz acha que a situao no to
grave e, por isso, pode ser adiada. Por se tratar de
deciso interlocutria, poder ser atacada por
agravo de instrumento. A deciso que revoga a
tutela provisria no curso do processo tambm
atacada por agravo de instrumento.
Eventualmente poder caber o recurso de
apelao. Essa no a regra. O NCPC traz a
apelao nos arts. 1012, 1, V + 1013 1. So
casos em que a sentena confirma, concede ou
revoga a tutela provisria.
Art. 1.012. A apelao ter efeito suspensivo.
1 Alm de outras hipteses previstas em lei,
comea a produzir efeitos imediatamente aps a
V confirma, concede ou revoga tutela provisria;
Art. 1.013. A apelao devolver ao tribunal o
conhecimento da matria impugnada.
1 Sero, porm, objeto de apreciao e
julgamento pelo tribunal todas as questes
suscitadas e discutidas no processo, ainda que no
tenham sido solucionadas, desde que relativas ao
captulo impugnado.
Se fosse antes da sentena, poderia fazer
agravo. Sendo a deciso tomada na sentena, o
recurso apelao.
A apelao ser recebida no efeito
devolutivo apenas, sendo que perde seu efeito
suspensivo. Se ela revogou, a consequncia
imediata. Se ele confirmou, tambm, assim como se
ela concedeu.
Efeito suspensivo quando falamos dele, o
professor ensino metade da verdade (processo II).
O relator pode conceder o efeito suspensivo quando
ele perceber um periculum in mora. Efeito
suspensivo um tipo de tutela provisria dentro do
recurso. um caso de ope iudicis, porque depende
da interpretao do juiz para conceder o efeito
suspensivo na antecipao de tutela.
AGRAVO
Art. 1.019. Recebido o agravo de instrumento no
tribunal e distribudo imediatamente, se no for o
caso de aplicao do art. 932, incisos III e IV, o
relator, no prazo de 5 (cinco) dias:
I poder atribuir efeito suspensivo ao recurso ou
deferir, em antecipao de tutela, total ou
parcialmente, a pretenso recursal, comunicando
ao juiz sua deciso;
APELAO
Art. 1.012. A apelao ter efeito suspensivo.
3 O pedido de concesso de efeito suspensivo nas
hipteses do 1 poder ser formulado por
requerimento dirigido ao:
I tribunal, no perodo compreendido entre a
interposio da apelao e sua distribuio, ficando
o relator designado para seu exame prevento para
julg-la;
II relator, se j distribuda a apelao.
4 Nas hipteses do 1, a eficcia da sentena Por que fazer o STF e STJ julgar isso se podem os
poder ser suspensa pelo relator se o apelante
demonstrar a probabilidade de provimento do
recurso ou se, sendo relevante a fundamentao,
houver risco de dano grave ou de difcil reparao.
Hoje, basta um mero requerimento para os
Tribunais Superiores para ter seu recurso sobre
antecipao de tutela. A regra geral pedir o efeito
suspensivo para o Tribunal Superior, na medida em
que no haver mais juzo de admissibilidade.
1029, 5 O pedido de concesso de efeito
suspensivo a recurso extraordinrio ou a recurso
especial poder ser formulado por requerimento
dirigido:
I ao tribunal superior respectivo, no perodo
compreendido entre a interposio do recurso e
sua distribuio, ficando o relator designado para
seu exame prevento para julg-lo;
II ao relator, se j distribudo o recurso;
III ao presidente ou vice-presidente do tribunal
local, no caso de o recurso ter sido sobrestado, nos
termos do art. 1.037.
A nica forma de conseguir efeito
suspensivo nos recursos extraordinrios atravs
de uma medida inominada, prevista nos regimentos
internos dos Tribunais.
CABE RE E RESP PARA DISCUTIR A
TUTELA PROVISRIA?
O juiz deferiu a tutela provisria. Posso
chegar at Braslia para discutir isso? O professor
Daisson Flach especialista nesse assunto. De regra
no se pode fazer RE e REsp para discutir decises
liminares. A smula 735 STF afirma isso.
NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO
CONTRA ACRDO QUE DEFERE MEDIDA
LIMINAR
O STJ tambm entende assim para os REsp.
As explicaes para isso so:
1) Texto constitucional expresso causa
decidas. CF 102, III e 105, III. Para caber RE e REsp
s possvel se o rgo inferior decidiu a causa, que
uma deciso no provisria, no podendo ser
revogada a qualquer tempo. uma deciso de
cognio exauriente e preclusa para o magistrado.
tribunais inferiores julgar a deciso a qualquer
tempo?
2) Para verificar se o rgo inferior acertou na
deciso liminar, para saber se tem fumus, por
exemplo, tem que analisar fatos e provas. E todo
mundo sabe que STF e STJ no analisam fatos e
provas. Por isso eles no podem julgar RE e REsp,
em regra.
Excepcionalmente, chega-se a Braslia.
Acontece quando a deciso indeferiu a liminar com
base em lei. Exemplo: lei 12016, art. 7, 2
(Mandado de Segurana). O juiz no pode deferir
medida liminar para algumas situaes, como
contra a Fazenda Pblica. Aqui pode surgir uma
discusso sobre a inconstitucionalidade dessa lei.
EFETIVAO DA TUTELA
PROVISRIA
Como se transforma a medida liminar em
remdio, arresto, nome limpo na praa? Como
transforma aquilo que o juiz determinou em
realidade? Isso a execuo da deciso que concede
tutela provisria.
O NCPC vai submeter a execuo da tutela
provisria s regras da execuo provisria. Isso
est dito no 297.
Art. 297. O juiz poder determinar as medidas que
considerar adequadas para efetivao da tutela
provisria.
Pargrafo nico. A efetivao da tutela provisria
observar as normas referentes ao cumprimento
provisrio da sentena, no que couber.
O cumprimento provisrio aparece no art.
520 a 522. No que couber, seguiremos as regras do
cumprimento provisrio de sentena. No fundo,
executar uma liminar como executar
provisoriamente a sentena final. S que no pode
ser a mesma coisa, porque o juiz no exerceu ainda
a cognio de modo exauriente. As regras da
execuo provisria, portanto, devero ser
adaptadas.
Quais as normas do cumprimento
provisrio se aplicam?
CAUO
No cumprimento provisrio, a cauo pode
ser exigida. O art. 300, 1 d essa resposta aqui na
tutela provisria.
1 Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz
pode, conforme o caso, exigir cauo real ou
fidejussria idnea para ressarcir os danos que a
outra parte possa vir a sofrer, podendo a cauo ser
dispensada se a parte economicamente
hipossuficiente no puder oferec-la.
O juiz pode sem exigir a cauo para a
execuo da medida provisria. Essa garantia pode
ser real (representada por uma coisa, como na
hipoteca) ou fidejussria (cauo contratual,
representada por uma promessa. A fiana uma
garantia fidejussria).
Essa garantia serve para garantir a
reparao dos danos que o requerido vier a sofrer
em funo da efetiva da tutela. Ela garante a tutela
ressarcitria.
A cauo pode ser dispensada quando o juiz
verificar que a parte economicamente
hipossuficiente no puder oferec-la.
REGRAS APLICVEIS
1) No precisa requerimento a efetivao da
medida vai ser determinada de ofcio. A parte
j requereu a tutela provisria, no precisa
requerer sua execuo.
2) Prazo no de 15 dias, mas sim o prazo que o
juiz estabelecer. O art. 520, 1 h uma multa
em execuo provisria para quando a parte
no cumpre a execuo provisria. A multa
de 10%. Na execuo da tutela provisria no
cabvel essa multa. A nica multa possvel so
as astreintes.
3) A responsabilidade objetiva, independente de
culpa. um cumprimento mais rpido.
FUNGIBILIDADE ENTRE
ANTECIPAO DE TUTELA E
TUTELA CAUTELAR
O problema foi criado pelo professor Ovdio,
vendo uma separao radicalizada entre os dois
institutos. A juizada comeou a indeferir as medidas
em funo do uso do nome errado. A soluo a esse
problema foi positivar uma regra que tornava
fungveis esses dois institutos quando ficava claro
que a parte se enganou na escolha do nome.
Aula dia 09/10
Dia 30/10 no teremos aula porque dia do
servidor.
Nesta aula estudaremos a fundo os artigos
303 e o 304. Antecipao da tutela cautelar
antecedente e a tutela da evidncia.
ANTECIPAO DA TUTELA
ANTECEDENTE
O CPC se preocupou em regular uma figura
diferente: a antecipao da tutela antecedente. Ela
a liminar requerida antes do pedido principal (que
o NCPC chama de pedido de tutela final). Neste
tema ajuda bastante a leitura do Didier Jr.
Estamos acostumados a requerer
antecipao da antecipao de tutela junto ou
depois do pedido principal. A ideia aqui o
contrria: requere-se primeiro a medida urgente e
depois se pede o pedido principal. uma liminar
esprita, flutuante. Se eu pedir a liminar junto com o
pedido final no se trata de medida antecedente,
mas sim de medida incidental. Alguns autores
empregam a expresso latina ante causam ou
medida preparatria (no antigo CPC).
No se trata de medida cautelar, mas sim de
medida satisfativa. Estamos comendo o lanche na
hora que d a fome, no o estamos guardando para
mais tarde. Ademais, uma medida urgente. Esta
tutela est baseada na urgncia e no na evidncia.
A cognio judicial aqui sumria, superficial. No
h que se falar em coisa julgada material. O NCPC
trouxe a ideia de estabilizao para a deciso que
julgar essa tutela antecipada, mas no a coisa
julgada material, porque a cognio sumria.
Exemplos:
a) Antigos essa tutela, segundo o professor, j
exercida ao menos h 20 anos aqui no RS, mas que
no estava regulada no CPC73. Ao menos que
sejamos positivistas, o fato de no estar na lei no
significa que no existe. Por no estar na lei, essa
medida inominada. Professor a chamava de
medida autnoma, sendo que outros chamaram de
cautelares-satisfativas. At o advento do NCPC no
tnhamos um termo para essa tutela.
1) Separao de corpos medida antiga que
aparece no artigo 888, VI CPC73. Separao de
corpos apenas uma ordem para que o cnjuge saia
da casa. uma medida protetiva afim de que o
marido saia de casa. A relao matrimonial
continua existindo, mas antecipadamente o cara
tem que sair de casa. A cognio limitada, na
medida em que apenas parte da lide social
analisada. Depois o juiz vai aprofundar e ampliar a
cognio. A Smula 10 do TJRS publicada em 1987
disse que a separao de corpos no tem a sua
eficcia condicionada ao prazo do art. 806 CPC73.
Esse artigo diz que se tem 30 dias para ajuizar a
ao principal quando a ao for cautelar. Depois da
efetivao da medida cautelar, a pessoa teria 30
dias para ajuizar a ao principal. O TJRS entendeu
que no obrigatrio ajuizar essa ao principal em judicirio que se cancele essa inscrio. uma
30 dias.
TJRS - Smula 10. Referncia: Unif. de Jurispr. n
587028978, julgada em 11.12.87. Publ. DJE
30.12.87 e 08.01.88.
O deferimento do pedido de separao de corpos
no tem sua eficcia submetida ao prazo do art. 806
do CPC.
Os efeitos da liminar tornar-se-o estveis
no tempo. No sero eternos, mas vo durar sem
um prazo estabelecido.
2) Liberao dos cruzados novos (Fernando Collor)
no incio da dcada de 1990, o governo federal
congelou a grana nas reservas financeiras do povo
procurando barrar a inflao. Algumas pessoas
ficaram em pnico e foram at o poder judicirio
para pedir a liberao do seu dinheiro que estava
congelado pelo governo. Os juzes foram
concedendo com base no direito de propriedade. Os
juzes se do conta de que no adianta notificar a
parte contrria (governo) para questionar essa
medida. Na medida em que o juiz liberava o
dinheiro, o cidado saia do frum e gastava. Em
outras palavras, se o juiz concedesse a liminar o
processo estava acabado. Era uma liminar
desgarrada do processo principal.
3) Transfuso de sangue dos testemunhas de Jeov
as pessoas que seguem essa religio no aceitam a
transfuso de sangue, em funo de uma
interpretao literal da Bblia. O sujeito prefere
morrer a receber transfuso. Isso no problema
para um adulto, mas para uma criana no to
simples assim. O MP pode entrar com uma medida
liminar antecedente pedindo a transfuso de
sangue numa criana. O que o juiz decidir no ter
volta. Se o juiz indeferir o pedido a criana morre.
Se o juiz acatar a medida a criana sobrevive e no
tem mais como tirar o sangue, alm de ter
contrariado a convico religiosa da famlia. Sendo
assim, no tem como voltar atrs. Chama-se isso de
medida autossatisfativa, que uma medida que por
si s capaz de gerar efeitos.
b) Novos
1) Suspenso da inscrio indevida no SPC ou
Serasa pode ser que o sujeito no tenha sido
comunicado. O inadimplente tem que receber uma
cartinha antes de seu nome ser colocado no SPC.
Outra situao quando no h dvida. Outro
exemplo quando algum rouba meus documentos
e com eles comea a comprar coisas e depois sou
inscrito no SPC. O prejudicado pede ao poder
medida urgente com base em cognio superficial.
Professor cr que o campo de utilizao dessa
medida ser justamente esse.
2) Uma universidade privada se negou a matricular
o aluno porque ele no concluiu o Ensino Mdio e o
MEC no permite que assim seja. O aluno
movimentou o poder judicirio e pediu a tutela
antecedente, peticionando pela realizao da sua
matrcula. A Universidade no vai querer recorrer,
porque do interesse dela que o aluno entre. Por
ter passado o prazo de agravo sem que a
universidade conteste, a deciso que concedeu a
medida antecedente se torna estvel.
PROCEDIMENTO
Ser postulada atravs de uma petio
inicial. Essa inicial vai ser mais simples, a priori.
No precisaremos seguir todos os quesitos do 319.
uma inicial mais abreviada, com menos
formalismo.
Art. 303. Nos casos em que a urgncia for
contempornea propositura da ao, a petio
inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela
antecipada e indicao do pedido de tutela final,
com a exposio da lide, do direito que se busca
realizar e do perigo de dano ou do risco ao
resultado til do processo.
A primeira coisa que dever constar nessa
petio inicial o requerimento de antecipao de
tutela. A segunda coisa apresentar a causa de
pedir (final do caput direito que se busca
realizar). Ou seja, tem que apresentar os
fundamentos de fato e de direito da antecipao.
Isso tem a ver com o fumus boni iuris. Tem que
narrar o direito sade, educao, moradia, no ser
inscrito indevidamente etc. esse direito ser
analisado superficialmente com base na cognio
sumria. Por fim, tem que narrar o perigo de dano.
Ou seja, nosso famoso perigo na demora. Por
exemplo: no posso ir para o SPC porque preciso de
crdito.
Indicao do pedido de tutela final indicar
anunciar, apontar. No para fazer o pedido
agora, s para indicar. A parte tem que contar o
que ser pedido no futuro. Mais ou menos assim:
agora quero a separao de corpos e no futuro vou
pedir o divrcio.
Qual lide? A de antecipao de tutela ou do
pedido principal? O cdigo no diz. A experincia
do professor com base no CPC73, que tem uma
coisa parecida com isso: art. 801, III (medida
cautelar antecedente). No cdigo velho refere-se
lide principal. Professor, portanto, acha que no a
lide antecipada, mas sim a lide principal. Por
exemplo: na ao de tutela antecedente de
separao de corpos, o autor vai indicar e expor a
lide principal para poder requerer a tutela
antecipada antecedente.
O valor da causa tambm um requisito
dessa petio inicial. Isso est no 4 que segue. E
aqui tem um baita problema: como o cara vai
prever o valor do pedido principal sendo que ele
nem sabe qual esse pedido, apenas o indicou.
As custas processuais esto previstas no
3, embora de uma forma bem estranha. Como ali
est escrito novas custas, subentende-se que j
existiam custas velhas.
Agora o requisito mais esdrxulo de todos:
a referncia ao benefcio do 5. Esse benefcio
pode ser protocolar uma petio mais simples e
isso deve ser indicado nessa petio inicial. Outro
benefcio poderia ser indicar o pedido final. A
doutrina ainda no sabe muito bem que benefcio
seria esse, mas ele ter que ser invocado. Ainda tem
mais outra interpretao: que o benefcio o do
304, que a estabilizao da deciso que conceder a
antecipao de tutela antecedente.
O juiz pode tomar duas decises:
a) Defere da vai acontecer o que est no 1. O
autor ter 15 dias para aditar.
1 Concedida a tutela antecipada a que se refere o
caput deste artigo:
I o autor dever aditar a petio inicial, com a
complementao de sua argumentao, a juntada
de novos documentos e a confirmao do pedido de
tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro prazo
maior que o juiz fixar;
Aqui tem que confirmar o pedido de tutela
final dentro do prazo de 15 dias ou mais, caso o juiz
entenda por dilatar o prazo. O problema que essa
expresso confirmar briga com aquela expresso
indicar do caput. O melhor aqui seria apresentar
ou formular o pedido principal. Outra coisa que
tem que fazer a complementao da causa de
pedir, pois na petio inicial ela era provisria.
Tambm h que se trazer novos documentos que
provem o direito.
O que no precisa fazer: atribuir novo valor
da causa e pagar novas custas processuais.
O professor chamou isso de simples
requerimento, pois ela no inicial. um
aditamento da inicial.
II o ru ser citado e intimado para a audincia de
conciliao ou de mediao na forma do art. 334;
III no havendo autocomposio, o prazo para
contestao ser contado na forma do art. 335.
2 No realizado o aditamento a que se refere o
inciso I do 1 deste artigo, o processo ser extinto
sem resoluo do mrito.
Olha o problema desse pargrafo: o que
acontece com a deciso que concedeu a antecipao
de tutela? O processo principal extinto e a liminar
fica revogada com efeito retroativo.
3 O aditamento a que se refere o inciso I do 1
deste artigo dar-se- nos mesmos autos, sem
incidncia de novas custas processuais.
 4 Na petio inicial a que se refere o caput deste
artigo, o autor ter de indicar o valor da causa, que
deve levar em considerao o pedido de tutela final.
5 O autor indicar na petio inicial, ainda, que
pretende valer-se do benefcio previsto no caput
deste artigo.
b) Indefere o autor ser intimado e ganhar o
prazo de cinco dias para corrigir (emendar). Se no
cumprir essa correo na inicial, o juiz vai indeferir
a ao e extinguir o processo sem resoluo de
mrito.
6 Caso entenda que no h elementos para a
concesso de tutela antecipada, o rgo
jurisdicional determinar a emenda da petio
inicial em at 5 (cinco) dias, sob pena de ser
indeferida e de o processo ser extinto sem
resoluo de mrito.
Acontecer aqui uma antinomia do art. 303,
6 com o art. 321, pois no primeiro o prazo para
emendar 5 dias, enquanto no segundo o prazo
de 15 dias, sendo que a consequncia a mesma.
Art. 321. O juiz, ao verificar que a petio inicial no
preenche os requisitos dos arts. 319 e 320 ou que
apresenta defeitos e irregularidades capazes de
dificultar o julgamento de mrito, determinar que
o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou
a complete, indicando com preciso o que deve ser
corrigido ou completado.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a
diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.
ESTABILIZAO DA ANTECIPAO DE
TUTELA ANTECEDENTE
A estabilizao no coisa julgada (6 do
304). A estabilizao se refere manuteno da
antecipao de tutela. Ou seja, essa deciso vai
continuar a produzir efeitos. Estabilizar significa
manter os efeitos. E mais: manter seus efeitos fora
do processo.
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos
do art. 303, torna-se estvel se da deciso que a
conceder no for interposto o respectivo recurso.
O autor precisa aditar a inicial nos termos
do art. 303, 1, I. Se isso no acontecer o processo
ser extinto. Quanto ao ru, este no pode se
insurgir. O ru precisa se conformar para que o
processo seja extinto. Se ele se conformar a medida
ser estabilizada.
Para evitar a estabilizao, o ru deve
interpor agravo de instrumento nos termos do
1015, I. O prazo de 15 dias teis. Se o ru esperar
o dia da audincia, ela no vai acontecer, porque
condio necessria para evitar a estabilizao a
interposio do agravo de instrumento.
1 No caso previsto no caput, o processo ser
extinto.
Duas duvidas: extinto como? Com ou sem
resoluo de mrito? Entende-se que com
resoluo de mrito, pois se fosse sem resoluo de
mrito o legislador teria deixado isso expresso.
Alm disso, o processo extinto com resoluo de
mrito para o autor na medida em que o ru no
contestou a deciso de antecipao da tutela
antecedente.
2 Qualquer das partes poder demandar a outra
com o intuito de rever, reformar ou invalidar a
tutela antecipada estabilizada nos termos do caput.
3 A tutela antecipada conservar seus efeitos
enquanto no revista, reformada ou invalidada por
deciso de mrito proferida na ao de que trata o
2.
4 Qualquer das partes poder requerer o
desarquivamento dos autos em que foi concedida a
medida, para instruir a petio inicial da ao a que
se refere o 2, prevento o juzo em que a tutela
antecipada foi concedida.
5 O direito de rever, reformar ou invalidar a
tutela antecipada, previsto no 2 deste artigo,
extingue-se aps 2 (dois) anos, contados da cincia
da deciso que extinguiu o processo, nos termos do
1.
6 A deciso que concede a tutela no far coisa
julgada, mas a estabilidade dos respectivos efeitos
s ser afastada por deciso que a revir, reformar
ou invalidar, proferida em ao ajuizada por uma
das partes, nos termos do 2 deste artigo.
Do pargrafo 2 ao 6 faz-se referncia a
uma nova ao para reformar, revisar ou invalidar a
ao que concedeu a antecipao de tutela
antecedente.
a) Essa uma ao com cognio exauriente e
plena, diferentemente da primeira.
b) Legitimidade primeiramente ru do processo
original. O autor da demanda tambm pode
promover essa segunda ao, para matar a
discusso para todo sempre.
c) Objetivos dessa demanda:
c.1) Ru reformar ou invalidar;
c.2) Autor revisar ou confirmar buscar a
cognio exauriente e plena para ter a coisa julgada
material. Pode tambm acrescentar novos pedidos.
d) Prazo decadencial de 2 anos para propor essa
ao (5).
e) O que acontece depois desses dois anos? A lei
no diz. A primeira possibilidade que vira coisa
julgada, mas o NCPC foi cago e no afirmou isso
porque chega a ser inconstitucional, na medida em
que essa deciso vai receber a capa protetora da
coisa julgada com base em cognio sumria e
parcial. Podemos entender tambm que uma
estabilizao mais estvel (?). Outra interpretao
que mesmo depois desse prazo pode-se ajuizar
demanda para rediscutir a lide.
Aula dia 16/10/15
TUTELA DE URGNCIA CAUTELAR
Noo geral as medidas cautelares no
desapareceram no NCPC, na medida em que visam
segurana do direito. A tutela cautelar, portanto,
continua presente. S que agora ela est diluda
dentro do captulo de tutela provisria.
a) Doutrina italiana representada por Piero
Calamandrei (1936 Introduo ao Estaudo
Sistemtico das Providncias Cautelares) e
Franchesco Carnelutti. A ideia que a tutela
cautelar instrumental em relao ao processo. O
processo cautelar se caracteriza por ser o
instrumento do instrumento. O processo principal
o instrumento para a tutela dos direitos. O processo
cautelar o instrumento do processo principal.
Fala-se em instrumentalidade qualificada, nesse
sentido. O processo cautelar no serve para tutelar
direitos, mas sim para tutelar o prprio processo
principal. o processo do processo.
Exemplo: processo de execuo de titulo
extrajudicial. Serve para receber o valor devido. O
processo de execuo serve para garantir o direito
de crdito. O processo cautelar serve para
assegurar o processo de execuo. O que adianta
executar um cheque se o devedor no tiver seus
bens penhorados? Nesse sentido o arresto serve
para assegurar a utilizao dos bens penhorados,
viabilizando o processo de execuo. O processo de
arresto vai assegurar outro processo, que o
processo de execuo aqui no nosso exemplo.
O Carnelutto afirma que o processo
cautelar visa assegurar o resultado til do processo
principal. O que adianta pedir a falncia da empresa
se esta no tiver nenhum bem para ser arrecadado?
Tem algumas palavras chaves que so teis para o
processo cautelar:
INSTRUMENTO ACESSRIO.
Esta doutrina italiana foi recepcionada sem
nenhum esprito crtico pelo cdigo Buzaid.
b) CPC/73 e NCPC o artigo 796 do CPC73 traz a
ideia da doutrina italiana sobre o processo cautelar.
Art. 796. O procedimento cautelar pode ser
instaurado antes ou no curso do processo principal
e deste sempre dependente.
O professor pensa que o NCPC concebe o
procedimento cautelar da mesma forma que o
CPC73, por causa dos artigos 300, 308 e 309.
Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida
quando houver elementos que evidenciem a
probabilidade do direito e o perigo de dano ou o
risco ao resultado til do processo.
Essa expresso resultado til do processo
um indcio que o processo cautelar ainda est a
servio do processo principal, no tendo autonomia
ainda.
1 Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz
pode, conforme o caso, exigir cauo real ou
fidejussria idnea para ressarcir os danos que a
outra parte possa vir a sofrer, podendo a cauo ser
dispensada se a parte economicamente
hipossuficiente no puder oferec-la.
2 A tutela de urgncia pode ser concedida
liminarmente ou aps justificao prvia.
3 A tutela de urgncia de natureza antecipada
no ser concedida quando houver perigo de
irreversibilidade dos efeitos da deciso.
Art. 308. Efetivada a tutela cautelar, o pedido
principal ter de ser formulado pelo autor no prazo
de 30 (trinta) dias, caso em que ser apresentado
nos mesmos autos em que deduzido o pedido de
tutela cautelar, no dependendo do adiantamento
de novas custas processuais.
Ou seja, a medida cautelar no pode existir
sozinha, na medida em que o pedido principal TEM
QUE SER FORMUALDO em 30 dias. O que
demonstra que a medida cautelar mero
instrumento do processo principal.
 1 O pedido principal pode ser formulado
conjuntamente com o pedido de tutela cautelar.
2 A causa de pedir poder ser aditada no
momento de formulao do pedido principal.
3 Apresentado o pedido principal, as partes
sero intimadas para a audincia de conciliao ou
de mediao, na forma do art. 334, por seus
advogados ou pessoalmente, sem necessidade de
nova citao do ru.
4 No havendo autocomposio, o prazo para
contestao ser contado na forma do art. 335.
Art. 309. Cessa a eficcia da tutela concedida em
carter antecedente, se:
I o autor no deduzir o pedido principal no prazo
legal;
A medida cautelar ser revogada caso o
pedido principal no for formulado no prazo de 30
dias, o que mais uma vez demonstra o carter
instrumental da medida cautelar.
II no for efetivada dentro de 30 (trinta) dias;
III o juiz julgar improcedente o pedido principal
formulado pelo autor ou extinguir o processo sem
resoluo de mrito.
Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a
eficcia da tutela cautelar, vedado parte renovar
o pedido, salvo sob novo fundamento.
c) Viso do Professor Ovdio ele foi um crtico da
doutrina italiana. A ideia que o processo cautelar
um reles acessrio do processo principal no colava
pra ele. Ovdio estava preocupado com a funo da
ao cautelar, no com sua estrutura. Para o
professor, a ao cautelar tem como funo
assegurar o direito subjetivo contra o perigo de
dano iminente e irreparvel. A tutela cautelar
tambm visa a proteo de direitos, s que atravs
da mera segurana desses direitos e no da sua
efetivao. a ideia do bife na geladeira e p. Ele
negou a tese da instrumentalidade qualificada,
dizendo que no existe instrumento do
instrumento. O processo cautelar tambm
instrumento do direito. A diferena que o processo
principal tem a funo de satisfazer o direito e o
processo cautelar tem a funo de assegurar o
direito. Essa ideia do Ovidio veio de Pontes de
Miranda.
Com base em Pontes, Ovdio diferenciava
execuo para segurana de segurana da execuo. essas medidas da mesma forma que o CPC73.
A primeira a antecipao da tutela executo o
direito antes para evitar o perigo da demora. Ou
seja, uma medida antecipativa. J a segurana da
execuo a tutela cautelar, garantindo a execuo
atravs de uma medida cautelar. A primeira
comer de pronto o bife e a segunda guardar o bife
na geladeira para comer depois.
Marinoni, influenciado pelo Ovdio, chamou
isso de referibilidade, que significa que a tutela
cautelar vai fazer referncia a um direito subjetivo.
A tutela cautelar tem que se referir a um direito
subjetivo. um instrumento para assegurar um
direito subjetivo das pessoas. Por exemplo: o
arresto no um instrumento do processo de
execuo, mas ele se refere garantia do direito de
crdito.
REQUISITOS DA MEDIDA CAUTELAR
Ambos esto no artigo 300 NCPC.
a) Probabilidade de existncia do direito
convencer o juiz a respeito da probabilidade da
existncia do direito. Se estou pedindo arresto,
tenho que convencer o juiz de que possivelmente
existe o direito de crdito. o bom e velho fumus
bonis iuris. Aqui a cognio sumria.
b) Risco ao resultado til do processo principal o
processo principal corre o risco de se tornar intil,
ineficaz. Exemplo: narrar na petio alguma
circunstncia capaz de colocar em risco o pedido
principal. No pedido de arresto, tem que mostrar ao
juiz que h o perigo de o devedor dar no p com os
seus bens. Professor Ovdio chamava isso de perigo
de dano iminente e irreparvel, o que surge fora do
processo, na ao das pessoas mesmo. um perigo
que surgiu fora dos autos, no o perigo de mora
processual, mas sim que o devedor d o p fora do
processo, que marido quebre e queime tudo
dentro do processo.
ROL DE MEDIDAS CAUTELARES (301)
Art. 301. A tutela de urgncia de natureza cautelar
pode ser efetivada mediante arresto, sequestro,
arrolamento de bens, registro de protesto contra
alienao de bem e qualquer outra medida idnea
para assegurao do direito.
O cdigo no define nenhuma dessas
medidas listadas acima. A questo que pela
abertura da norma, o juiz tem que aplicar a medida
que garanta o direito da parte. O NCPC entende
a) Arresto a medida cautelar adequada para
assegurar o direito de crdito pecunirio (em
dinheiro). Visa garantir a utilidade da execuo por
quantia certa. O arresto a garantia da penhora. a
medida cautelar que garante a penhora. Assegura a
penhora, mas no a penhora. Entrega-se os bens
do devedor para uma pessoa que dever guarda-
los. Esse o arresto cautelar. Recai sobre qualquer
coisa penhorvel.
Outro arresto do art. 830.
Art. 830. Se o oficial de justia no encontrar o
executado, arrestar-lhe- tantos bens quantos
bastem para garantir a execuo.
Esse no uma medida cautelar. Professor
Araken chama esse arresto de pr-penhora (ou
arresto executivo), que diferente do arresto
cautelar. Nesse caso do 830, num caso de
execuo extrajudicial, no qual a lei presume que o
devedor no vai pagar, da o oficial faz uma penhora
antecipada, chamada de arresto. uma antecipao
da eficcia da penhora. Essa pr-penhora deferida
de ofcio, enquanto o arresto cautelar deve ser
pedido. A pr-penhora prescinde de determinao
judicial, porque o oficial que faz sem uma
determinao do juiz. J o arresto cautelar o juiz
tem que determinar. A pr-penhora presume o
perigo, a lei presume o perigo. uma presuno
iuris et de iuris: absoluta. Quando a lei presume, a
medida no cautelar.
Art. 301 Art. 830
Como o NCPC no disciplinou o arresto, ele
ficou mais flexvel, sendo que seu cabimento j no
mais to rigoroso quanto o CPC73.
b) Sequestro a medida cautelar adequada para
assegurar a coisa litigiosa. Tem-se o direito de
receber a coisa e esta est sofrendo o risco de
perecer, desaparecer ou ter algum problema. O
sequestro vai assegurar a utilidade da execuo
para a entrega de coisa. Recai sobre a coisa (tem
endereo certo).
c) Arrolamento a medida cautelar adequada
para preservar um conjunto indeterminado de
bens. Pressupe-se que a pessoa tenha uma fatia
desses bens. Para garantir esse pedao dos bens,
pede-se para o juiz que preserve todo o conjunto de
bens. uma medida que combina com o direito de
famlia. O juiz vai nomear um depositrio que vai
ficar cuidado desse patrimnio todo. H outro ramo
do direito privado que precisa disso tambm: o
direito de empresa. Pode um acionista pedir o
arrolamento da empresa quando se retira da
sociedade (dissoluo parcial da sociedade). No
CPC73 o arrolamento cautelar est previsto no 855
e seguintes. Recai sobre um monte de coisas.
Art. 855. Procede-se ao arrolamento sempre que h
fundado receio de extravio ou de dissipao de
bens.
Art. 856. Pode requerer o arrolamento todo aquele
que tem interesse na conservao dos bens.
1o O interesse do requerente pode resultar de
direito j constitudo ou que deva ser declarado em
ao prpria.
2o Aos credores s permitido requerer
arrolamento nos casos em que tenha lugar a
arrecadao de herana.
Art. 857. Na petio inicial expor o requerente:
I - o seu direito aos bens;
II - os fatos em que funda o receio de extravio ou de
dissipao dos bens.
Art. 858. Produzidas as provas em justificao
prvia, o juiz, convencendo-se de que o interesse do
requerente corre srio risco, deferir a medida,
nomeando depositrio dos bens.
Pargrafo nico. O possuidor ou detentor dos bens
ser ouvido se a audincia no comprometer a
finalidade da medida.
Art. 859. O depositrio lavrar auto, descrevendo
minuciosamente todos os bens e registrando
quaisquer ocorrncias que tenham interesse para
sua conservao.
Art. 860. No sendo possvel efetuar desde logo o
arrolamento ou conclu-lo no dia em que foi
iniciado, apor-se-o selos nas portas da casa ou nos
mveis em que estejam os bens, continuando-se a
diligncia no dia que for designado.
d) Protesto contra alienao de bens medida
assegurativa para impedir a realizao de negcios
prejudiciais ao interesse do requerente. Exemplo:
credor que quer impedir a alienao de bens por
parte do devedor. Esse protesto pode ser feito por
meio de editais. No comeou nenhuma execuo
ainda. Esse protesto no tem nada a ver com a
duplicata vencida, que se faz no cartrio. um
protesto judicial. possvel que esse protesto seja
averbado na matrcula do imvel.
e) Qualquer outra medida adequada mesmo
que no seja tipificada, mesmo que no tenha nome,
o juiz tem o poder genrico de construir a medida
cautelar mais adequada ao caso concreto. Isso tem
um nome na doutrina: poder geral de cautela.
Enunciado 31 FPPC - (art. 301) O poder geral de
cautela est mantido no CPC. (Grupo: Tutela
Antecipada)
Exemplo: um juiz determinou o bloqueio de
um caminho num caso de um senhor que morreu
num acidente. Isso no arresto nem sequestro,
pois visava o pagamento de uma indenizao
esposa do motorista. O juiz apreendeu o prprio
caminho que matou o marido da mulher.
Concluso: o juiz tem o poder de criar a medida
cautelar para garantir o direito subjetivo.
TUTELA CAUTELAR INCIDENTAL
Ocorre durante ou aps o pedido principal.
J foi apresentado o pedido principal. No novo CPC
a medida cautelar vem junto do pedido principal,
algo que no poderia ser feito no CPC73, pois
deveria ter uma petio para cada.
NCPC art. 308 1 O pedido principal pode ser
formulado conjuntamente com o pedido de tutela
cautelar.
Simples petio + sem custas + juzo da causa (299)
o novo CPC simplificou, na medida em que no
precisa uma nova petio inicial, mas sim uma
simples petio para fazer o pedido cautelar. Essa
simples petio vai ser juntada nos autos: a
simplicidade total. No velho, repita-se, tinha que
abrir uma nova petio inicial, com novo nmero,
outro caderno. Alis, agora no precisa mais pagar
custas, algo que precisava no velho.
TUTELA CAUTELAR ANTECEDENTE
a) Noo significa a medida cautelar postulada
antes do pedido principal. O NCPC no usa o termo
pedido principal, chamando-o de pedido de tutela
final. Exemplo: antes de pleitear a execuo, o
credor postula o arresto. No posso executar,
porque a dvida ainda no vendeu, mas eu posso
bloquear os bens do credor caso seu patrimnio
esteja em perigo. Depois, mais tarde, que vai
aparecer o pedido principal.
b) Comea por meio de uma petio inicial pelo
simples motivo de que no tem nada ainda. Depois
ter a oportunidade de pedir a medida final.
Os requisitos dessa petio inicial esto no
305.
Art. 305. A petio inicial da ao que visa
prestao de tutela cautelar em carter antecedente
indicar a lide e seu fundamento, a exposio
sumria do direito que se objetiva assegurar e o
perigo de dano ou o risco ao resultado til do
processo.
Pargrafo nico. Caso entenda que o pedido a que
se refere o caput tem natureza antecipada, o juiz
observar o disposto no art. 303.
Tenho que apresentar a exposio sumria
do direito. Isso tem a ver com a probabilidade
fumus bonis iuris. Vou dizer, por exemplo: sou
herdeiro do falecido.
Alm disso, tenho que demonstrar o perigo
de dano ou o risco ao resultado til. O perigo, por
exemplo, o devedor se livrar de todo seu
patrimnio. Podemos chamar isso de situao
perigosa.
Essas duas referncias no caput do 305
mostram uma lide cautelar. Tenho que dizer qual
o direito e qual perigo na causa de pedir.
Ainda no 305, h referncia a outra lide: a
lide e seu fundamento. Esta lide e este fundamento
se referem ao pedido principal. Ou seja, no caput
fica claro que h duas lides, uma cautelar e outra
principal.
H algo que o NCPC no diz, mas tem que
fazer nessa petio inicial: o pedido cautelar. O
autor tem que mostrar ao juiz o que ele quer com
aquela petio inicial. Aqui entra a fungibilidade
caso o pedido seja feito de maneira errada.
Outra coisa que esqueceram: o valor da
causa, j que uma causa nova, uma petio inicial.
No h nenhum critrio para isso. Pode-se usar
aqui o valor de alada, na medida em que no se
est pedindo a coisa em si, mas a garantia dela.
Alm disso, vai ter que pagar custas sobre o valor
da causa.
c) Ru citado no proibida a concesso de
liminar. Isso est no 300 2.
300 2 A tutela de urgncia pode ser concedida
liminarmente ou aps justificao prvia.
d) Resposta do ru o prazo para contestar de 5
dias teis. Isso est no 306.
Art. 306. O ru ser citado para, no prazo de 5
(cinco) dias, contestar o pedido e indicar as provas
que pretende produzir.
As modalidades de resposta so: a
contestao da medida cautelar; no tem muito
sentido a reconveno, porque o ru no tem como
pedir uma medida cautelar em seu favor. Se ele
quiser pedir uma medida em seu favor, o ru deve
pedir a cauo. Alm da contestao, o ru pode
alegar o impedimento e a suspeio (o que feito
fora da contestao). Se o ru no contestar ele ser
revel. Isso est no 307.
pedido principal. O processo comea cautelar e
depois se transforma em processo de cunho
satisfativo. Exemplo: comeo pedindo arresto e em
30 dias protocolo o pedido de execuo. Aquilo que
comeou como arresto vai se transformar numa
ao de execuo judicial. Outro exemplo: pede-se o
sequestro dos bens do casal e depois de 30 dias
pede-se o divrcio. Ou seja: no NCPC,
diferentemente, do VCPC (velho) s tem um
processo, que hbrido, na medida em que carrega
a tutela cautelar antecedente dentro dele mesmo.
Existem trs situaes que devemos estudar:

Art. 307. No sendo contestado o pedido, os fatos
alegados pelo autor presumir-se-o aceitos pelo ru
como ocorridos, caso em que o juiz decidir dentro
de 5 (cinco) dias.
Pargrafo nico. Contestado o pedido no prazo
legal, observar-se- o procedimento comum.
O processo cautelar pode ter instruo
probatria. Se eu pedir testemunhas ou percia, o
juiz poder marcar audincia para tanto.
Finalmente, o juiz decidir no prazo de cinco dias.
Aula dia 06/11
Matrias da P2 dia 04/12
Tutela cautelar
Tutela antecipada antecedente
Processo coletivo
Procedimentos especiais
HIPTESES DE REVOGAO DA MEDIDA
CAUTELAR CONCEDIDA PELO JUIZ
Art. 309. Cessa a eficcia da tutela [cautelar]
concedida em carter antecedente, se:
1) Falta de efetivao da medida cautelar isso
est no inciso II. Tem uma providncia que o autor
tem que tomar: a efetivao da medida cautelar. Na
verdade no o autor que efetiva, pois quem faz a
execuo o poder judicirio. No o autor, por
exemplo, que vai executar o arresto, quem vai
efetivar tudo isso o oficial de justia. O autor tem a
tarefa de viabilizar a execuo do pedido cautelar.
Ele tem que criar condies para a execuo.
Exemplo: pagar a conduo do oficial de justia ou
disponibilizar informaes e documentos para o
oficial de justia poder promover a diligncia. O
autor tem 30 dias para viabilizar a execuo. Aqui
temos um problema hermenutico: so dias
corridos? No art. 219 est escrito que na contagem
do prazo em dias computar-se-o apenas dias teis.
Ou seja, o sujeito tem mais de um ms para
viabilizar a diligncia do oficial de justia.
2) Falta de deduo do pedido principal est no
inciso I do art. 309. O autor precisa deve deduzir
(apresentar, protocolar) o pedido principal por
meio de um simples requerimento. No cdigo velho
o art. era o 808, no qual tinha que se protocolar
uma nova petio inicial. Qual o prazo? 30 dias
teis. No 308, caput, est esse prazo de 30 dias
teis. Esse prazo comea a contar da data em que o
oficial cumpriu a medida cautelar.

I o autor no deduzir o pedido principal no prazo
legal;
II no for efetivada dentro de 30 (trinta) dias;
III o juiz julgar improcedente o pedido principal
formulado pelo autor ou extinguir o processo sem
resoluo de mrito.
Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a
eficcia da tutela cautelar, vedado parte renovar
o pedido, salvo sob novo fundamento.
No NCPC o processo comea com o pedido
cautelar e vai se desenvolvendo at se apresentar o
Regras dos 30 + 30 depois que viabilizei o
exerccio da medida, tem mais 30 dias para fazer o
pedido principal.
Qual a consequncia jurdica do descumprimento
deste prazo? O caput do art. 309 diz que cessa a
eficcia da tutela cautelar. O STJ inventou (foi o
professor que disse isso) na smula 482 que a falta
de ajuizamento da ao principal no prazo do 308
acarreta a perda da eficcia da medida cautelar e a
extino do processo cautelar. Isso no est escrito
em nenhum lugar na lei, o judicirio legislando.
Caso o juiz no conceda a medida cautelar, da no
tem prazo para deduzir o pedido principal.
3) Improcedncia/ extino do processo se o
camarada ganhou o sequestro, mas perdeu a ao
de divrcio, o sequestro ser revogado. Por qu?
Por que h a vinculao da medida cautelar com o
sucesso do pedido principal? Quando o juiz analisa
o pedido principal e se convence que no existe o
direito subjetivo, o pedido cautelar no pode
subsistir, j que no existe o pedido principal. O
resultado do pedido afeta o pedido cautelar. E o
contrrio, verdadeiro?
Art. 310. O indeferimento da tutela cautelar no
obsta a que a parte formule o pedido principal, nem
influi no julgamento desse, salvo se o motivo do
indeferimento for o reconhecimento de decadncia
ou de prescrio.
Regra geral: o resultado do julgamento do
pedido cautelar no interfere no pedido principal.
Isso porque a medida cautelar analisada com base
em cognio sumria, enquanto o pedido principal
decidido com base em cognio exauriente.
TUTELA DA EVIDNCIA
A tutela da evidncia no novidade. Na
legislao atual temos esse instrumento.
CPC73 liminar na ao de depsito art. 402.
Devolve-se a coisa depositada depois que a outra
parte mostra contrato de depsito. Isso est
baseado na evidncia da existncia do contrato.
CPC art. 173 abuso do direito de defesa.
CPC73 1102 liminar na ao monitria
Na doutrina, a ideia de tutela de evidncia
foi cunhada pelo professor Luiz Fux, num livro de
1996, intitulado Tutela de Segurana e Tutela de
Evidncia. O TJRS tem esse livro. Ele est esgotado.
NOO
Essa ferramenta depende da probabilidade
da existncia do direito. No depende da urgncia.
Isso est bem claro no 311.
Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida,
independentemente da demonstrao de perigo de
dano ou de risco ao resultado til do processo,
quando:
I ficar caracterizado o abuso do direito de defesa
ou o manifesto propsito protelatrio da parte;
II as alegaes de fato puderem ser comprovadas
apenas documentalmente e houver tese firmada em
julgamento de casos repetitivos ou em smula
vinculante;
III se tratar de pedido reipersecutrio fundado em
prova documental adequada do contrato de
depsito, caso em que ser decretada a ordem de
entrega do objeto custodiado, sob cominao de
multa;
IV a petio inicial for instruda com prova
documental suficiente dos fatos constitutivos do
direito do autor, a que o ru no oponha prova
capaz de gerar dvida razovel.
Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o
juiz poder decidir liminarmente.
No h tutela da evidncia cautelar. Ela
satisfativa, na medida em que no perigo de dano
(se tivesse seria cautelar, para assegurar o direito).
Mitidiero escreve sobre esse assunto, sobretudo no
livro Antecipao da tutela. Ele busca as origens
da tutela de evidncia no direito francs. Rfr
quando o juiz francs identifica que a contestao
no ser sria. Na Frana, o juiz pode satisfazer
imediatamente o pedido quando o ru no tiver
consistncia na sua defesa. O direito do autor se
mostra inegvel porque o ru est alegando
bobagens na sua defesa.
No art. 311 aparecem dois tipos de defesas
inconsistentes:
1) real (efetiva) acontece quando o ru j
contestou. Ento o juiz j pode analisar os
argumentos para ver se so ou no plausveis. Isso
est no 311, I e IV.
2) potencial antes mesmo de o ru se defender o
juiz j sabe que ele no tem como fazer. Isso est no
inciso II, que quando o autor embasa seu pedido
em documentos e smula vinculante. No tem o que
o ru fazer.
O fundamento para a tutela de evidncia a
distribuio isonmica do tempo de processo, na
medida em quem tem que correr atrs do processo
agora o ru, na medida em que o autor
prestigiado por ter se puxado mais ao trazer
documentos e smula que mostravam a evidncia
de seu direito.
No NCPC a tutela de evidncia incidental,
ou seja, no antecedente.
HIPTESES DO 311
Inciso I corresponde quase que ipsis literis ao art.
273, II VCPC. Viabiliza a tutela de evidncia quando
houver abuso do direito de defesa ou manifesto
propsito protelatrio do ru. O que significa essas
coisas?
Abuso de direito de defesa significa o
comportamento da parte no processo, segundo
Teori Zavascki. O direito de defesa no pode ser
exercido de maneira irresponsvel, debochada.
Exemplos: o ru na contestao levanta
preliminares descabidas, como falta de citao,
clusula de arbitragem, sendo que isso
manifestadamente preliminares absurdas. O ru
que requer provas inteis. O ru que protocola
recursos protelatrios, s para ganhar tempo. Tudo
isso se d no processo.
Manifesto propsito protelatrio o
comportamento da parte fora do processo.
Exemplo: o ru que foge para no ser citado. O juiz
vai conceder a tutela provisria quando o ru
comear a se evadir. O ru que se nega a juntar
documentos determinados pelo juiz. O ru que se
nega a cumprir ordens judiciais.
Inciso II o legislador queria dizer uma coisa, mas
disse outra. O professor acha que o NCPC no sabe
bem o que precedente. Confunde-se smula,
jurisprudncia e precedente. H duas coisas nesse
inciso: os fatos que o autor alegou esto provados
por meio de documentos e a argumentao jurdica
est amparada em smula vinculante. E ns
sabemos que apenas o STF a edita. Ou ento em
julgamento repetitivo. O que o legislador queria
dizer que o autor deveria embasar o seu pedido
num precedente.
Inciso III ao de depsito, na qual devolve-se a
coisa porque o autor demonstra que tem direito
coisa ao juiz. Precisa ter a prova documental
adequada do contrato de depsito, pois isso
mostra ao juiz a evidncia do instrumento do
contrato, dando a ele a certeza que o contrato existe
e, portanto, o autor tem razo em requerer a coisa.
Inciso IV norma aberta, quando o autor alega fatos
e traz documentos para provar esses fatos e o juiz
valorou esses documentos como suficientes para
conceder a tutela provisria. O ru no foi capaz de
opor outra prova apta a destruir essa suficincia.
Liminar inaudita altera parte o juiz j
detectou que improvvel que o ru vai fazer uma
contestao sria e slida. Quando se trata dos
incisos anteriores, o juiz decide primeiro e depois
vai ouvir o ru.
O 311 (tutela provisria, com deciso
baseada em cognio sumria) complemente
diferente do 356, que quando o juiz faz
julgamento antecipado e parcial do mrito. O juiz
julga uma fatia do mrito. Ele no antecipa uma
providncia prtica, ele antecipa o prprio
julgamento, a prpria tutela do direito. Exemplo: o
autor pediu 100 e o ru disse que deve s 30. O juiz
j julga os 30 e os executa.
Aula dia 13/11
UNIDADE 3
PROCESSO
COLETIVO
Professor comeou falando que todos ns
estamos envolvidos com o processo coletivo, na
medida em que estamos ligados a sindicatos,
tomamos leite com soda e comemos porcarias.
Processo coletivo visa a tutela de um tipo de
direito: o direito transindividual, que, antes de tudo,
um direito subjetivo. O CDC fala de interesses ou
direitos coletivos, mas a doutrina no tem nenhuma
dvida que isso no apenas um interesse, sendo
antes um direito subjetivo.
Todavia, esse direito no o direito
subjetivo do sculo XIX, da escola pandectista
alem. Conhecemos o direito subjetivo pelo viis
burgus: a pessoa humana tem direitos individuais
de liberdade. Quando falamos em direito subjetivo,
pensamos em direitos de uma pessoa ou grupo
especfico de pessoas, como uma famlia.
Esse direito subjetivo que estamos a tratar
pertence a um grupo de pessoas, um direito de
massa, que surge em grande quantidade para um
monte de pessoas. s vezes esses direitos
pertencem toda sociedade. A doutrina o chama de
direito transindividual, que aquele que ultrapassa
a esfera do indivduo.
Professor Teori Zavaski estudou o assunto e
fala em tutela de direitos coletivos e tutela coletiva
de direitos. H dois tipos de direitos individuais:
1) Direitos coletivos latu sensu (em sentido amplo)
esses direitos so aqueles que pertencem a um
grupo de pessoas. Aqui vai acontecer o seguinte: o
titular do direito o grupo, no o indivduo, sendo
que esse direito indivisvel. So verdadeiros
direitos grupais. Exemplos: o direito ao meio
ambiente no de ningum especfico, de todos.
EPI (equipamento de proteo individual) um
direito de todo trabalhador que opera na
construo civil.
2) Direitos acidentalmente coletivos abrange
direitos individuais, s que esses direitos tm uma
origem comum e se repetem muitas vezes, de certa
forma que embora direitos individuais podem ser
tutelados de maneira coletiva. Exemplo: carros
chineses vendidos em massa com problemas. Se
cada comprador fosse ajuizar aes para arrumar
seus carros, daria uma baguna. Para tornar a
justia mais eficaz e unificada, embora o direito seja
individual, faz-se uma ao coletiva para tutelar os
direitos das pessoas em bloco.
Tutela coletiva de interesses individuais
livro do professor Arenhart que seria legal ler. Ele
mostra que nosso sistema burro, na medida em
que no privilegia a tutela coletiva em detrimento
da tutela individual. Professor concorda com o
autor, j que parece mais inteligente a tutela
coletiva.
O nosso cdigo de 1973 est preocupado
com o indivduo e com direitos patrimoniais e no
se preocupa com os direitos coletivos. Podemos
perceber isso em trs momentos: quando o CPC fala
em legitimidade, sendo que de regra quem pode
postular direito o prprio titular do prprio
direito. Alm disso, o CPC73 d s a ferramenta do
litisconsrcio para uma tutela coletiva, sendo que
h um limite de litigantes no polo ativo. No
possvel uma ao com 10 mil autores, existindo um
limite prtico de pessoas que podemos juntar no
polo ativo. E quando o CPC73 trata de coisa julgada,
ela fica vinculada unicamente s partes, sendo que
terceiros no podem ser alcanados pela coisa
julgada de determinada ao judicial. Ou seja, o
CPC73 foi elaborada para uma sociedade do sculo
XIX.
O cdigo reformado no trata do processo
coletivo. O mximo que ele faz criar o mecanismo
do 543, c, que o julgamento em bloco de recurso
especial repetitivo. Isso, obviamente, um paliativo
que no resolve os problemas transindividuais.
O Novo CPC poderia ter feito, mas no quis
comprar essa briga. Professor Ada Pelegrini e
Antnio Gidi, que so dois grandes processualistas,
no conseguiram influenciar nosso congresso para
aprovar o projeto de processo coletivo. O que se
conseguiu foi o IRDR (incidente de resoluo de
demandas repetitivas). Ou seja, o NCPC no criou
um processo coletivo de verdade, mas apenas
previu alguns mecanismos processuais visando
tutelar direitos coletivos.
976 NCPC no impede que os processos se
multipliquem, porque no impedem que os
processos aconteam, na medida em que s se pode
agir depois.
Art. 976. cabvel a instaurao do incidente de
resoluo de demandas repetitivas quando houver,
simultaneamente:
I efetiva repetio de processos que contenham
controvrsia sobre a mesma questo unicamente de
direito;
II risco de ofensa isonomia e segurana
jurdica.
1 A desistncia ou o abandono do processo no
impede o exame de mrito do incidente.
2 Se no for o requerente, o Ministrio Pblico
intervir obrigatoriamente no incidente e dever
assumir sua titularidade em caso de desistncia ou
de abandono.
3 A inadmisso do incidente de resoluo de
demandas repetitivas por ausncia de qualquer de
seus pressupostos de admissibilidade no impede
que, uma vez satisfeito o requisito, seja o incidente
novamente suscitado.
4 incabvel o incidente de resoluo de
demandas repetitivas quando um dos tribunais
superiores, no mbito de sua respectiva
competncia, j tiver afetado recurso para definio
de tese sobre questo de direito material ou
processual repetitiva.
5 No sero exigidas custas processuais no
incidente de resoluo de demandas repetitivas.
Outro mecanismo a assuno de
competncia, que aparece no NCPC no art. 947.
DO INCIDENTE DE ASSUNO DE COMPETNCIA
Art. 947. admissvel a assuno de competncia
quando o julgamento de recurso, de remessa
necessria ou de processo de competncia
originria envolver relevante questo de direito,
com grande repercusso social, sem repetio em
mltiplos processos.
1 Ocorrendo a hiptese de assuno de
competncia, o relator propor, de ofcio ou a
requerimento da parte, do Ministrio Pblico ou da
Defensoria Pblica, que seja o recurso, a remessa
necessria ou o processo de competncia originria
julgado pelo rgo colegiado que o regimento
indicar.
2 O rgo colegiado julgar o recurso, a remessa
necessria ou o processo de competncia originria
se reconhecer interesse pblico na assuno de
competncia.
3 O acrdo proferido em assuno de
competncia vincular todos os juzes e rgos
fracionrios, exceto se houver reviso de tese.
4 Aplica-se o disposto neste artigo quando
ocorrer relevante questo de direito a respeito da
qual seja conveniente a preveno ou a composio
de divergncia entre cmaras ou turmas do
tribunal.
A ideia de que ao invs de julgar esse
recurso num rgo inferior, julga-se no rgo
superior.
O NCPC estabelece que os processos ficaro
suspensos no Brasil, independentemente do estgio
ou rgo que ele se encontra. Vai se estancar toda a
discusso at que o STF ou STJ resolvam o
problema.
Art. 333 NCPC iria transformar a ao
individual em ao coletiva. Isso serviria, por
exemplo, para a correo do FGTS. Ou todo mundo
ganha, ou todo mundo perde. O OAB e o Ministro da
Justia gritaram contra esse artigo e conseguiram
seu veto. O congresso manteve todos os vetos
presidenciais e o art. 333 foi assassinado.
DA CONVERSO DA AO INDIVIDUAL EM AO
COLETIVA
Art. 333. Atendidos os pressupostos da relevncia
social e da dificuldade de formao do
litisconsrcio, o juiz, a requerimento do Ministrio
Pblico ou da Defensoria Pblica, ouvido o autor,
poder converter em coletiva a ao individual que
veicule pedido que:
I tenha alcance coletivo, em razo da tutela de
bem jurdico difuso ou coletivo, assim entendidos
aqueles definidos pelo art. 81, pargrafo nico,
incisos I e II, da Lei n 8.078, de 11 de setembro de
1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), e cuja
ofensa afete, a um s tempo, as esferas jurdicas do
indivduo e da coletividade;
II tenha por objetivo a soluo de conflito de
interesse relativo a uma mesma relao jurdica
plurilateral, cuja soluo, por sua natureza ou por
disposio de lei, deva ser necessariamente
uniforme, assegurando-se tratamento isonmico
para todos os membros do grupo.
1 Alm do Ministrio Pblico e da Defensoria
Pblica, podem requerer a converso os
legitimados referidos no art. 5 da Lei n 7.347, de
24 de julho de 1985, e no art. 82 da Lei n 8.078, de
11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do
Consumidor).
2 A converso no pode implicar a formao de
processo coletivo para a tutela de direitos
individuais homogneos.
3 No se admite a converso, ainda, se:
I j iniciada, no processo individual, a audincia
de instruo e julgamento; ou
II houver processo coletivo pendente com o
mesmo objeto; ou
III o juzo no tiver competncia para o processo
coletivo que seria formado.
4 Determinada a converso, o juiz intimar o
autor do requerimento para que, no prazo fixado,
adite ou emende a petio inicial, para adapt-la
tutela coletiva.
5 Havendo aditamento ou emenda da petio
inicial, o juiz determinar a intimao do ru para,
querendo, manifestar-se no prazo de 15 (quinze)
dias.
6 O autor originrio da ao individual atuar na
condio de litisconsorte unitrio do legitimado
para conduo do processo coletivo.
7 O autor originrio no responsvel por
nenhuma despesa processual decorrente da
converso do processo individual em coletivo.
8 Aps a converso, observar-se-o as regras do
processo coletivo.
9 A converso poder ocorrer mesmo que o
autor tenha cumulado pedido de natureza
estritamente individual, hiptese em que o
processamento desse pedido dar-se- em autos
apartados.
10. O Ministrio Pblico dever ser ouvido sobre
o requerimento previsto no caput, salvo quando ele
prprio o houver formulado.
O NCPC tentou criar outra ferramenta: o
famoso precedente. Tem a inteno de dar um
tratamento uniforme para os casos, respeitando as
decises dos rgos superiores.
 Professor defendeu a produo de um
cdigo de processo coletivo no Brasil. Existe,
inclusive, um ramo no direito processual que trata
separadamente do processo coletivo.
Historicamente temos no processo do trabalho o
processo coletivo, com as negociaes coletivas e
acordos coletivos entre sindicatos patronais. No
direito constitucional o STF faz o controle de CF e o
Tribunal de Justia faz controle de
constitucionalidade na Constituio Estadual e isso
seria uma espcie de processo coletivo.
Temos cinco projetos de processo coletivo
no Brasil. No livro do Didier que trata do assunto
(volume IV - capa lils) tem esses projetos
tramitando no Congresso. So projetos
apresentados por instituies como o Instituto
Iberoamericano de Direito Processual. Tem um
projeto de cdigo modelo do Instituto Brasileiro de
Direito Processual. Tem um projeto proposto por
um curso de mestrado de processo civil da UERJ ou
UFRJ proposto por Alosio de Castro Mendes,
desembargador federal l no RJ. E durante o
governo Lula foi apresentado um projeto de lei em
tramitao sobre processo coletivo. Seria muito
bom que sassem esses projetos de processo
coletivo aqui no Brasil.
Caractersticas do microssistema do direito
coletivo:
1) Multiplicao de fontes na medida em que no
tem um cdigo, tem que se recorrer um grande
nmero de normas, de leis. As principais leis so:
a) Lei 4717/65 trata da ao popular, que serve
para a tutela de um direito difuso, que o direito ao
bom uso do patrimnio pblico. Esse o principal
exemplo de ao coletiva que pode ser proposta por
um indivduo no Brasil, na medida em que regra
geral apenas rgos como o MP podem propor
aes coletivas.
b) Lei 7347/85 tem o apelido de lei da ao civil
pblica (ACP). No tem nada a ver com a ao penal
pblica. Essa talvez seja a lei mais importante.
c) ECA Estatuto da Criana e do Adolescente .
d) CDC Cdigo de Defesa do Consumidor. Traz
regras to importantes que se aplicam a qualquer
ao civil pblica, mesmo que no trate de relaes
de consumo.
e) Lei 8429/92 Lei de Improbidade
Administrativa aqui se tem a tutela de um direito
difuso: o direito moralidade administrativa.
Compete ao MP a legitimidade dessa ao.
f) Estatutos em finais dos anos 1990 e incio dos
anos 2000. Estatuto do Idoso; Estatuto do
Torcedor; Estatuto da Igualdade Racial; Estatuto
dos Portadores de Deficincia.
g) Lei 12016/04 Mandado de Segurana Coletivo.
O que vai acontecer quando tiver conflito de
leis entre normas gerais e normas especiais? A
regra que aplica-se a norma especial. Esse
raciocnio no funciona no processo coletivo, na
medida em que no h essa regra geral. Essas vrias
leis especiais no se excluem, mas sim se somam,
articulam. Aqui a expresso de ordem o dilogo de
fontes. As suas disposies conversam, dialogam.
Articulao entre as normas.
Professor citar dois artigos que fazem esse
dilogo:
Art. 21 lei 7347 - Art. 21. Aplicam-se defesa dos
direitos e interesses difusos, coletivos e individuais,
no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da lei
que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor.
Art. 90 CDC - Aplicam-se s aes previstas neste
ttulo as normas do Cdigo de Processo Civil e da
Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, inclusive no
que respeita ao inqurito civil, naquilo que no
contrariar suas disposies.
Ou seja, uma norma est em consonncia
com a outra: h um verdadeiro crculo
hermenutico entre as normas. H uma conversa
entre as fontes. A ideia que as normas somam, no
se excluem.
Professor Eucldio Donizetti curso de
processo coletivo.
Aula dia 20/11
CLASSIFICAO DOS DIREITOS
TRANSINDIVIDUAIS
Podemos diferenciar os direitos
transindividuais em dois grupos: essencialmente
coletivos e os direito individuais homogneos
(acidentalmente coletivos).
DIREITOS ESSENCIALMENTE COLETIVOS
O sujeito do direito no o indivduo, mas
sim um grupo social. A titularidade do direito
coletivo. o caso em que o todo maior que a soma
de suas partes. Exemplo: direito ao meio ambiente,
que no pertence a nenhum dos cidados. O titular
do meio ambiente a coletividade. A visibilidade
desse fenmeno algo recente e tem a ver com a
proteo do meio ambiente e de grupos
desfavorecidos na sociedade, como afro descentes,
crianas e adolescentes, idosos etc. O direito do
trabalho trouxe essa ideia no direito coletivo do
trabalho.
Vrios dos projetos de cdigo para processo
coletivo nem fazem a diferenciao entre os direitos
essencialmente difusos e os direitos coletivos. Essa
classificao aparece no CDC, no art. 81, nico.
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos
consumidores e das vtimas poder ser exercida em
juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida
quando se tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos,
para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de
natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas
indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
Nesse inciso temos a definio de direitos
difusos. O titular a coletividade. No apenas as
pessoas que esto vivas so sujeitos desse direito,
mas as geraes que esto por vir. Toda a
humanidade tem direito ao bioma do pampa rio-
grandense.
Esses direitos, alm de transindividuais, so
indivisveis, na medida em que no podemos
distribuir esse direito entre os indivduos do grupo
(no como se apropriar individualmente do bem
jurdico desse direito). So bens coletivos dos quais
ns no usufrumos sozinhos. O termo indivisvel
tambm significa que quando esse direito
inviolvel atinge todas as pessoas da mesma forma.
A leso ao direito coletivo alcana todo mundo.
Esses direitos so intitulados por um grupo
indeterminado e um grupo indeterminvel de
pessoas. Indeterminado porque no sabemos quem
so as pessoas que usufruem o bem jurdico.
Indeterminvel porque impossvel determinar
quem so as pessoas afetadas. No tem como fazer
uma lista das pessoas que formam o grupo do
direito coletivo. Isso o que particulariza o direito
difuso. Essas pessoas que no sabemos quem so
esto unidas por mera circunstncia de fato.
Lista de direitos difusos:
Direito ao meio ambiente equilibrado, art. 225
CF.
Direito moradia.
Direito ao bom uso do patrimnio pblico
ganhou um procedimento especial para sua
tutela a ao popular (lei 4717). Quem tem
direito a esse direito? Toda a sociedade.
Direito moralidade administrativa (art. 37,
caput CF). Ao de improbidade administrativa
serve para tutelar esse direito.
Direito proibio de publicidade enganosa.
DIREITO COLETIVOS STRICTO SENSU
Aparecem no inciso II, nico art. 81 CDC.
II - interesses ou direitos coletivos, assim
entendidos, para efeitos deste cdigo, os
transindividuais, de natureza indivisvel de que seja
titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas
entre si ou com a parte contrria por uma relao
jurdica base;
Grupo, categoria ou classe ligados entre si
por uma relao jurdica bsica.
O direito coletivo no pertence toda
humanidade, mas sim a uma classe determinada de
pessoa. de um grupo determinvel. Exemplo:
direito dos alunos de direito da UFRGS
representao discente.
Tambm so transindividuais, na medida
em que o titular o grupo. So indivisveis, porque
no h como distribuir entre as pessoas que
formam o grupo. Indivisvel quer dizer tamo
junto. Se prejudicou um, mexeu com todos. nis.
Esse grupo determinvel. As pessoas do
grupo da classe esto unidas por uma relao
jurdica bsica. Dependendo de como se constri a
relao jurdica, o grupo pode ser forte ou fraco.
Essa relao jurdica bsica pode se estabelecer
entre os membros do grupo, vinculando-os, criando
relaes recprocas, de controle. Exemplo: grupo
dos advogados. O outro tipo de relao jurdica
bsica entre o membro do grupo e a parte
contrria, sendo que no vnculos maiores entre as
pessoas do grupo. Surgiria aqui um grupo fraco, que
no to visvel e perceptvel.
Exemplos de direitos coletivos:
Dos grupos fortes direito dos advogados ao
quinto constitucional.
Direito aos equipamentos de EPI.
Direito dos estudantes representao discente.
Dos grupos fracos direito dos contribuintes ao
reconhecimento da inconstitucionalidade formal do
aumento de determinado imposto.
Direito de todos os matriculados numa escola
ilegalidade ao aumento da mensalidade.
A existncia dessa relao anterior leso
do direito. Se ela surgiu com a leso do direito, no
direito coletivo.
O direito brasileiro complacente, porque
permite a tutela coletiva, por meio da ao civil
pblica, mandato de segurana coletiva, ao civil
pblica e outros instrumentos. Mas o nosso sistema
tambm permite que cada indivduo do grupo possa
ingressar com uma ao individual para tutelar o
direito coletivo.
Existe uma lista de aes individuais
buscando direitos coletivos:
Ao para buscar o reajuste do FGTS;
As demandas contra a Brasil Telecom para
discutir as aes da CRT um milho de
aes!
Reajuste da lei Britto.
Piso salarial dos professores.
O problema de se ajuizar demandas
separadamente so: abarrotamento do trabalho do
judicirio, aumentando a durao do processo. Mas
o mais problemtico o aumento da insegurana
jurdica, na medida em que as decises sero
diferentes em casos muito semelhantes. Isso afeta a
nossa possibilidade de conhecer o ordenamento.
Professor Arenhart escreve que ilgico o
sistema liberar para cada indivduo buscar a tutela
do direito individualmente. Se podemos resolver o
problema de maneira grupal, por que resolver de
maneira individual?
Professor Francisco Verbic tem estudado
esse assunto na Argentina.
https://www.academia.edu/16758432/Procesos_c
olectivos_y_protecci%C3%B3n_de_las_garant%C3
%ADas_en_el_proceso
DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNOS
A tutela aqui coletiva de direitos, embora
dos direitos sejam individuais homogneos. Isso
aparece no art. 81, nico, III:
III - interesses ou direitos individuais homogneos,
assim entendidos os decorrentes de origem comum.
Essa definio um verdadeiro lixo,
segundo o professor. Temos que ir alm, saindo do
direito e situando no contexto histrico. Direitos
individuais homogneos so direitos de massa, que
so tpicos da nossa era histrica. Esses direitos
surgem em grande quantidade para um grande
nmero de pessoas. Temos que diferenciar o modo
de produo artesanal do modo de produo
industrial. Os direitos individuais homogneos se
originam do mesmo fato.
As grandes caractersticas dos direitos
individuais homogneos:
Ele no transindividual, individual. Cada
consumidor ter direito a reclamar o seu direito.
Esses direitos so divisveis. Quem pagou mais
imposto, ganha mais, quem pagou menos, ganha
menos. Quem tem 5 filhos na escola, ganha mais
dinheiro, quem tem 2 ganha menos.
Exemplos:
O direito de todas as pessoas que compraram
determinado modelo de veculo defeituoso.
Direito de cada pai devoluo do valor abusivo da
mensalidade.
Balana desregulada do supermercado. Direito de
cada consumidor que foi prejudicado pela balana
desregulada do supermercado.
Posto de combustveis com a bomba adulterada.
Os dois ltimos casos devem ser tutelados
por uma ao civil pblica. Como faz para o
supermercado consertar esse problema que ele
causou aos consumidores? A maneira que se tutela
esse direito coletivo burra, que se recolhe para o
fundo de direitos difusos. Ningum sabe para onde
vai esse fundo. A ltima coisa que esse fundo faz
reparar o direito do consumidor. Professor
recomendou que se faa um fluid recovery, que
quando a empresa tem que fazer uma promoo,
obrigando o supermercado a dar uma desconto aos
consumidores. Ao mesmo tempo que as pessoas
lesadas se beneficiam, o supermercado tem uma
punio exemplar por ter sido safado. Isso se faz
atravs de uma sentena mandamental.
Justifica-se a tutela coletiva quando
predominam questes comuns. Aquilo que um
indivduo discute todo mundo discute. Quando
predominam questes individuais, a a tutela
deveria ser individual. Ou seja, a tutela coletiva no
vai resolver tudo.
 Esses direitos normalmente se relacionam,
ou seja, no aparecem separadamente. Exemplo:
associao de consumidores vai propor uma ao
civil pblica para pedir o reconhecimento da
ilegalidade do aumento da mensalidade escolar, a
repetio do indbito e a proibio de novos
aumentos. Em relao ilegalidade, o direito
coletivo. Em relao devoluo ao valor pago,
temos um direito individual homogneo. Em
relao proibio de novos aumentos, estamos
pedindo a tutela de um direito difuso, dos futuros
alunos, na medida em que no sabemos quem so
esses sujeitos.
Ao coletiva ilegalidade do aumento, porque
atinge todo o grupo e podemos identificar os
alunos.
Ao individual devoluo do valor.
Proibio de aumento direito difuso.
Aula dia 27/11/15
Professor indicou Eupdio Donizete e
Hermes Zanete + Mitidiero para o estudo mais
aprofundado do processo coletivo.
LEGITIMIDADE ATIVA NAS AES
COLETIVAS
Os grandes problemas dizem respeito
legitimidade ativa. No processo coletivo no um
problema a legitimidade passiva. No caso da
Samarco, fica fcil identificar quem dever figurar
no polo passivo. O problema ver quem o
legitimado para ingressar com a ao.
Como funciona a legitimidade nas aes
individuais?
H a legitimao ordinria: tem autorizao em
nome prprio o titular do direito.
H tambm a legitimidade extraordinria: a lei
autoriza, excepcionalmente, a pessoa a vir em seu
prprio nome postular a tutela do direito alheio.
Aqui haver uma separao entre parte em sentido
processual e parte em sentido material. A primeira
o sujeito que vem a juzo e em nome prprio
movimenta o judicirio. A parte em sentido
material o titular do direito subjetivo. Ou seja, a
pessoa vir postular em prprio nome o direito de
outrem. Isso se chama substituio processual.
Muito cuidado para no confundir isso com
representao. A parte em sentido processual
chamamos de substituto processual e a parte em
sentido material chamamos substitudo. Este no
parte no processo, sendo apenas o titular do direito.
Qual a diferena entre substituio e
representao processual? O representante vem a
juzo postular o direito alheio. O representante
como um ator que representa uma pessoa. J o
substituto vem em prprio nome postular, como
se o ator virasse o personagem.
A substituio processual excepcional no
processo brasileiro. A legitimidade extraordinria
dificilmente acontecesse na justia brasileira.
Exemplo: CPP art. 68. Permite ao MP ajuizar ao
civil em favor da vitima pobre para buscar a
indenizao por dano causado pelo ilcito penal. S
que o MP s pode ajuizar quando provocado por
essa pessoa pobre e ainda que no haja defensoria
pblica na comarca. Essa norma est em caminhos
de ser declarada inconstitucional.
Professor comeou a tratar de alienao
litigiosa. Isso est no 42 CPC velho.
Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a
ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a
legitimidade das partes.
1 O adquirente ou o cessionrio no poder
ingressar em juzo, substituindo o alienante, ou o
cedente, sem que o consinta a parte contrria.
2 O adquirente ou o cessionrio poder, no
entanto, intervir no processo, assistindo o alienante
ou o cedente.
3 A sentena, proferida entre as partes
originrias, estende os seus efeitos ao adquirente
ou ao cessionrio.
LEGITIMIDADE NO PROCESSO COLETIVO
Como colocar uma galera no polo ativo de
um processo coletivo? Como encontraremos todos
clientes que compraram determinado carro para
tutelar um direito homogneo? Alm disso, h um
limite numrico (art. 146 nico velho CPC) de
partes no polo ativo. No NCPC isso est no 113, 1.
1 O juiz poder limitar o litisconsrcio
facultativo quanto ao nmero de litigantes na fase
de conhecimento, na liquidao de sentena ou na
execuo, quando este comprometer a rpida
soluo do litgio ou dificultar a defesa ou o
cumprimento da sentena.
Diferentemente do processo individual, no
processo coletivo a legitimidade extraordinria a
regra, na medida que algum substitui os titulares
do direito no polo ativo. Por isso alguns autores no
gostam do termo extraordinria aqui, porque ser a
regra.
Exemplos: na ao popular, o cidado vem a
juzo postular o direito de todos. Aqui temos a
legitimao extraordinria. Numa ao civil pblica
movida pelo MP, este o substituto processual.
SISTEMAS
a) Class actions como regra geral, no EUA
confere-se legitimidade ativa para aes coletivas
ao indivduo. Uma pessoa falar em nome de um
grupo. Esse sistema diferente do Brasil. Aqui
existe um termo representatividade adequada.
O juiz estadunidense vai se preocupar bastante se o
sujeito que est se colocando a frente do grupo
capaz de tocar o processo coletivo. Esse controle
exercido de forma intensa.
b) Verbandklage d pra traduzir como
associaes de grupo. Vem de uma longa tradio
alem de prestigiar as aes coletivas. Em vez de
serem propostas por indivduos, as aes coletivas
devem ser propostas por associaes.
c) Misto temos um monte de entidades
legitimadas no nosso sistema. Professor acha isso
interessante, na medida em que se uma entidade
no se mexer, algum poder faz-lo. Art. 5 da lei
de aes pblicas enumera as entidades
legitimadas. A lei 4717 permite que o indivduo
possa ajuizar ao coletiva. Todavia, isso no
regra no nosso sistema, na medida em que no Brasil
o nmero de processos absurdo e no podemos
abrir o leque. Essa lei citada da ao popular. Fora
isso, a legitimao para ao coletiva de
entidades. Professor mais uma vez elogiou nosso
sistema. DE REGRA, NO BRASIL, O INDIVDUO NO
PODE AJUIZAR AES COLETIVAS.
Art. 5o Tm legitimidade para propor a ao
principal e a ao cautelar
I - o Ministrio Pblico
II - a Defensoria Pblica;
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios;
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou
sociedade de economia mista;
V - a associao que, concomitantemente:
a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos
termos da lei civil
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a
proteo ao patrimnio pblico e social, ao meio
ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia, aos direitos de grupos raciais,
tnicos ou religiosos ou ao patrimnio artstico,
esttico, histrico, turstico e paisagstico.
1 O Ministrio Pblico, se no intervier no
processo como parte, atuar obrigatoriamente
como fiscal da lei.
2 Fica facultado ao Poder Pblico e a outras
associaes legitimadas nos termos deste artigo
habilitar-se como litisconsortes de qualquer das
partes.
3 Em caso de desistncia infundada ou abandono
da ao por associao legitimada, o Ministrio
Pblico ou outro legitimado assumir a titularidade
ativa.
4. O requisito da pr-constituio poder ser
dispensado pelo juiz, quando haja manifesto
interesse social evidenciado pela dimenso ou
caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem
jurdico a ser protegido.
5. Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre
os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito
Federal e dos Estados na defesa dos interesses e
direitos de que cuida esta lei.
6 Os rgos pblicos legitimados podero tomar
dos interessados compromisso de ajustamento de
sua conduta s exigncias legais, mediante
cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo
extrajudicial.
ROL DE LEGITIMADOS
Ministrio Pblico Arenhart afirma no seu livro
que nem sempre o MP o mais preparado para
propor uma ao coletiva. Ele d o exemplo de um
caramujo que s existe nas cataratas do Iguau. No
seria melhor uma entidade de proteo ao meio
ambiente ser quem vai estar no polo ativo nessa
ao? Temos que parar de pensar que em todas as
aes o MP a entidade mais preparada para
propor aes coletivas.
Quais direitos o MP pode buscar? De todo
aquela universo de direitos difusos, coletivos e
individuais homogneos, quais desse o MP pode
buscar a tutela? Podemos buscar essa resposta na
prpria CF, na parte que trata das funes
institucionais do MP. Vejamos o que os arts. 127 e
129, III da Carta Magna trazem:
Art. 127. O Ministrio Pblico instituio
permanente, essencial funo jurisdicional do
Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica,
do regime democrtico e dos interesses sociais e
individuais indisponveis.
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio
Pblico:
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica,
para a proteo do patrimnio pblico e social, do
meio ambiente e de outros interesses difusos e
coletivos;
Juntando os dois artigos, quais direitos cabe
ao MP postular tutela:
Direitos difusos qualquer deles. O direito ao meio
ambiente, moralidade administrativa, aos bens
culturais.
Direitos coletivos interesses sociais.
Direitos individuais os direitos individuais
indisponveis, o MP pode tutelar pelo art. 129. A
jurisprudncia tem tratado o direito sade como
individual indisponvel. O direito moradia
tambm um caso de direito individual
indisponvel.
Mas tambm h os direitos individuais disponveis.
Aqui o MP s pode buscar esses direitos em dois
casos: 1) quando a lei estabelecer. Isso acontece no
direito do consumidor. 2) deve haver a repercusso
social. Exemplos: entendeu-se que o direito ao
seguro DPVAT um direito individual indisponvel.
Durante muito tempo a jurisprudncia no deixava
o MP postular de jeito nenhum. Porm, o STF
mudou a jurisprudncia, passando a decidir no RE
63111 (Teori Zavaski) que o seguro DPVAT tem
repercusso social, porque acidentes de trnsito
so corriqueiros na sociedade brasileira.
Defensoria Pblica o ar. 134 da CF trata da
Defensoria Pblica.
Art. 134. A Defensoria Pblica instituio
permanente, essencial funo jurisdicional do
Estado, incumbindo-lhe, como expresso e
instrumento do regime democrtico,
fundamentalmente, a orientao jurdica, a
promoo dos direitos humanos e a defesa, em
todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos
individuais e coletivos, de forma integral e gratuita,
aos necessitados, na forma do inciso LXXIV do art.
5 desta Constituio Federal.
Quais direitos a defensoria pblica pode
defender?
Pode promover a defesa judicial de direitos
individuais e coletivos. Quais direitos coletivos so
esses? Professor penderia entender direito coletivo
como gnero, no como espcie, na medida em que
temos que estender, no limitar. Temos que
ampliar a proteo dos direitos coletivos, no
restringir.
A questo que a CF afirma que isso se
aplica s pessoas necessitadas. O judicirio no
aceitar uma demanda coletiva proposta pela
defensoria que no tenha pessoas necessitadas. No
precisa o grupo inteiro ser necessitado, bastando
que apenas parte dele assim se caracterize.
Problema saber o que uma pessoa necessitada.
O termo necessitado mais rico de uma
pessoa pobre em sentido econmico. Ponderaes
feitas pelo ministro Herman Benjamin sobre o
assunto: necessitado no s o miservel ou pobre,
mas tambm o sujeito hipervulnervel, que a
pessoa socialmente estigmatizada. Exemplo: idoso.
Caso da Boate Kiss: a defensoria legtima
para defender os interesses de pessoas que foram
prejudicadas pela tragdia.
rgos integrantes da administrao pblica
podem propor aes coletivas a Unio, estados,
municpios e Distrito Federal. Professor disse que
dificilmente essas aes pblicas ocorrem, pois os
agentes pblicos, via de regra, no tm esse
interesse. As autarquias (UFRGS, IPE, PREVIMPA)
poderiam ajuizar aes coletivas (professor riu
sarcasticamente nesse ponto da matria). Fundao
tambm pode. Exemplo: a OSPA poderia mover
uma ao para a tutela da cultura, de incentivo
msica. A Empresa Pblica (Correios e Caixa)
tambm pode propor ao para melhorar o servio
comunidade.
Pertinncia temtica o direito
transindividual objeto da demanda deve estar
relacionado pessoa jurdica de direito pblico, ao
seu patrimnio ou aos servios que ela presta.
Exemplo: a Petrobrs no pode tutelar direitos de
idosos, assim como o Ibama no pode postular
direito cultura. O municpio de Mariana pode
ajuizar uma ao civil pblica contra a Samarco,
pois h pertinncia temtica na sua ao.
Entidades associativas
a) Associao pessoa jurdica de direito privado
que no tem fim econmico. Ela persegue outros
fins, como culturais, educacionais, artsticos etc.
Gilmar Mendes elaborou a lei do mandado de
segurana lei 12016. No seu artigo 21, tem
algumas outras entidades:
Partido poltico;
Organizao sindical;
Entidade de classe;
O PROCON, CADE, IBAMA, FEPAN e o CMN
so casos especiais.
Embora no possa ajuizar civil pblica, pode
postular ao popular, que tutela o direito difuso ao
bom uso do patrimnio pblico. Pertence a toda
coletividade.
Quem? S o cidado pode mover essa
demanda. Cidado = eleitor. Maiores de 16 e
menores de 18 tm direito ao voto e tambm
direito a propor ao popular, desde que esteja
assistida. Pessoa jurdica no pode propor ao
popular.
Smula 365 STF. Pessoa jurdica no tem
legitimidade para propor ao popular.

Quanto aos requisitos, h uma questo de

tempo e outra de pertinncia.

Quanto ao tempo, as associaes devem

estar constitudas h pelo menos um ano, nos
termos do art. 5, V, a da lei 7347:

a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos

termos da lei civil;

O objetivo dessa regra evitar as

associaes de aluguel ou de algibeira.

Esse requisito de um ano de constituio

pode ser dispensado em casos especiais, como a
boate Kiss e o caso de Mariana. Est no art. 5, V,
4.

4. O requisito da pr-constituio poder ser

dispensado pelo juiz, quando haja manifesto
interesse social evidenciado pela dimenso ou
caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem
jurdico a ser protegido. (Includo pela Lei n 8.078,
de 11.9.1990)

Alm do tempo, h o requisito da

pertinncia:

b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a

proteo ao patrimnio pblico e social, ao meio
ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia, aos direitos de grupos raciais,
tnicos ou religiosos ou ao patrimnio artstico,
esttico, histrico, turstico e paisagstico.

Ou seja, no basta que a associao esteja

constituda h um ano, mas tambm que a sua
finalidade institucional esteja ligada demanda que
est postulando.

INDIVDUO