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Tutelas Jurisdicionais Diferenciadas edio, o que nos interessa o volume 2, 2 ou 3

captulos que o professor passar mais adiante.


Professor Klaus Cohen Koplin Professor recomendou largamente investir uma
grana e comprar esse livro.

Humberto Theodoro Junior. Buscar volumes 2 e 3.

Bibliografia complementar

Ovdio. Mitidiero. Antecipao da Tutela. Teori


Zavascki. Carlos Alvaro de Oliverio. Leonardo
Carneiro, que escreveu sobre a questo da vacatio
legis do NCPC.

Faremos duas provas, uma ao final de setembro


sobre as unidades 1 e 2 e a outra em dezembro. A
matria no ser cumulativa.

O plano de ensino est disposio no site


da UFRGS. Estudaremos quatro unidades:
UNIDADE 1 PARTE
U1) Parte Geral das Tutelas Diferenciadas
GERAL
estudaremos tutelas jurisdicionais, cognio
judicial, as formas de construo do procedimento
adequado, adaptabilidade do procedimento, 1- TUTELA
calendrio processual (case management),
contraditrio.
TUTELA JURISDICIONAL
U2) Tutela Provisria - isso aparece no art. 294 e
seguintes. Estudaremos a antecipao de tutela um conceito de TGP. Uma primeira
(AT) e a tutela cautelar (TC). A matria totalmente referncia tutela jurisdicional aparece em Pontes
diferente entre o cdigo de 2015 e o de 1973 (art. de Miranda. Ele dizia que tutela jurisdicional
273). significa a aplicao da norma que incidiu. Existe
tutela jurisdicional quando o juiz aplica o direito,
U3) Procedimentos Especiais estudaremos seja a favor do ru ou do autor. Mesmo que extinga
alguns dos procedimentos especiais, como a ao o processo sem resoluo do mrito ele est
monitria. prestando tutela jurisdicional.

U4) Temas Gerais como processo coletivo. Quando falamos em antecipao de tutela
disso que estamos tratando? No. Por isso, essa
viso de Pontes de Miranda insuficiente. Carlos
Alberto Alvaro de Oliveira publicou o livro Teoria e
Bibliografia Bsica Essencial
Prtica da Tutela Jurisdicional em 2008. Nessa obra,
Fredie Didier Jr. Curso de direito processual a tutela jurisdicional significa a proteo que o juiz
Volume 1 (adequao e adaptabilidade do vai conceder ao patrimnio jurdico (no sentido
procedimento), esto atualizados os volumes 1 e 2; amplo) das pessoas. Essa ideia do professor est
volume 2 (ltimo captulo trata de tutela preocupada com o resultado da atividade judicial.
provisria); volume 4 (sobre processo coletivo).
Outra viso a de Flvio Yarshell, que
Jos Miguel Garcia Medina. Coleo Processo Civil publicou um livro chamado Tutela Jurisdicional.
Moderno. Toda a matria que precisamos est no Acrescenta um detalhe interessante, pois afirma
volume 4. que a tutela no s o resultado do processo, mas
tambm os meios processuais destinados a
Lus Guilherme Marinoni e Srgio Arenhart. Curso propiciar esse resultado. Abrange os mecanismos
de Processo Civil. Volume 4 e 5. Tem uma verso que o juiz vai aplicar para amparar o patrimnio
nova, na qual o Mitidiero est junto. Nessa nova jurdico da pessoa.
Essa ideia aparece com muita clareza na
obra de outros dois autores. Junto de Mitidiero,
Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, no Curso de
Processo Civil (aquele livro da capinha azul),
sustentou uma viso diferente de tutela Tutela Tutela de
jurisdicional. Isso est na pgina 153. Tutela Jurisdicional Direitos
jurisdicional significa a predisposio a um
processo justo, ou seja, quando o juiz assegura s
partes esse ideal de processo justo. Isso est como
devido processo legal na CF88. Processo justo
aquele no qual se respeitam os direitos
fundamentais processuais. O juiz tem que garantir o
direito ao contraditrio, publicidade, com deciso Na arbitragem, por exemplo, h a tutela dos
motivada e os demais princpios processuais. Ou direitos sem, no entanto, haver tutela jurisdicional.
seja, tutela jurisdicional quando o juiz protege os As instituies da sociedade podem assegurar a
direitos processuais fundamentais. tutela dos direitos fora do poder judicirios, como o
CADE, agncias reguladoras etc.

TUTELA DOS DIREITOS


TUTELA/TCNICA
Esse conceito vem da doutrina italiana,
especialmente de Adolfo Di Majo. No Brasil, esse a) Tutela jurisdicional meio para concesso de
assunto foi desenvolvido por Marinoni, assim como tutela do direito (fim).
por Daniel Mitidiero. Tutela dos direitos significa o
amparo aos direitos subjetivos das pessoas. No se b) Professor Marinoni afirma que a tutela
est falando em direito processuais fundamentais, jurisdicional atua por meio de tcnicas processuais,
mas sim do direito subjetivo material das pessoas. de mecanismos processuais, cujo objetivo ltimo
o direito de crdito, de propriedade, de receber amparar o direito das pessoas. Lista exemplificativa
de tcnicas: multa coercitiva (astreintes), penhora
penso alimentcia, de propriedade etc.
online, antecipao de tutela etc. O NCPC prev
Todos os poderes estatais prestam tutela novas tcnicas.
dos direitos, segundo Marinoni. Ele afirma que
existe uma tutela legislativa, sendo que este poder c) Existe uma relao de adequao entre as
tem que tutelar os direitos do cidado. Ele mostra a tcnicas processuais e o direito material a ser
tutela administrativa, prestada pelo poder amparada. Decorre do art. 5, XXXV CF88, que
executivo. Por fim, temos a tutela jurisdicional garante uma tutela adequada, efetiva e tempestiva
prestada pelo poder judicirio. O juiz s presta do direito. Efetividade aquilo que produz efeitos
tutela do direito, normalmente, ao autor, e isso prticos. Adequada aquela tutela que garante a
quando a demanda julgada procedente. Isso realizao do direito da parte. A tutela tambm tem
porque o ru no alega direito, mas sim nega o que ser tempestiva, ou seja, tem que ser em tempo
direito ao autor. Isso em situaes normais. hbil.

Enquanto na tutela jurisdicional a tutela d) Cndido Dinamarco, da escola paulista, fala que a
significa um processo justo, na tutela do direito o tutela estatal precisa resolver crises que acontecem
juiz presta tutela quando a sentena de no dia a dia. Ns vamos at o juiz narrar uma crise
procedncia. Numa sentena carente de ao, por que surgiu antes do processo. As trs principais
exemplo, h um processo justo. Todavia, por no crises so:
haver procedncia, no h nesse exemplo tutela de 1) crise de certeza no dia a dia surge uma dvida
direito, pois nenhum direito subjetivo foi tutelado. a respeito da existncia/inexistncia de uma
Quando pedimos tutela antecipada caso de relao jurdica. Diante de uma crise de certeza,
tutela do direito! pedimos ao Estado uma tutela certificatria. O meio
mais adequado a sentena declaratria.

2) crise de estabilidade das relaes jurdicas


estas so como as pessoas, que nascem, se criam e
se extingam. Para resolver esse tipo de crise, fala-se
em tutela constitutiva, que recebe uma sentena a) patrimonial, que se manifesta atravs de duas
constitutiva. formas: a.1) emergente perda patrimonial e a.2)
lucros cessantes;
3) crise de cumprimento da prestao devida
executar satisfazer uma prestao. Essa crise b) moral, que um prejuzo ntimo, psicolgico
quando o devedor se nega a satisfazer a prestao atinge a dignidade humana, a honra, a
devida. H trs tipos de prestao: de entregar personalidade. O dano moral indenizvel por
coisa, de fazer ou no fazer e de pagar quantia. A fora de dispositivo constitucional.
tutela aqui de adimplemento, satisfeita pelas
sentenas condenatria, mandamental e executria. c) dano esttico um prejuzo fsico, ao corpo do
sujeito. Por exemplo: o camarada que atropelado
Aula dia 14/8 e perde um membro.

Qual a relao entre ilcito e dano?


FORMAS DE TUTELA JURISDIO DO
DIREITO (CRISES DE ADIMPLEMENTO) O dano decorrente do ato ilcito. Em
outras palavras, o ilcito a causa e o dano o
O processo judicial no um fim em si efeito.
mesmo, mas um meio para atingir a tutela dos
direitos. Na aula passada falamos das crises que a Existe o ilcito sem dano tambm, o que o
tutela do direito ir resolver. professor falou que a gente pouco pensa sobre isso.
Por vezes, agimos contrrios norma e no
Aqui a crise de adimplemento, de fazemos dano a ningum. Exemplo: ao passar pelo
incumprimento. Essa matria aparece nos textos do sinal vermelho aps a meia noite, ele est
professor Marinoni, que trouxe essa doutrina da cometendo ato ilcito, sem, todavia, cometer mal a
Itlia. Ele mostra que nas obras da italiana ningum. Outro exemplo: o fornecedor coloca no
Rapisarda h uma diferenciao entre ilcito e dano, mercado produto inadequado ao consumo, mas
a qual passaremos a estudar. ningum compra. ato ilcito sem dano.

Tambm existem danos de comportamento


PREMISSAS lcitos. Esses danos so inclusive reparveis atravs
de indenizao. A responsabilidade civil aqui est
a) Ilcito o comportamento contrrio a uma baseada no risco. Ao colocar no mercado um
norma. o descumprimento de uma norma produto perigoso, posso expor as pessoas ao perigo.
jurdica. Exemplo: produzir e comercializar cigarros ainda
um comportamento lcito que provoca danos s
Cometer o ilcito descumprir a prestao.
pessoas. No direito pblico, a energia nuclear pode
H trs tipos de prestao: 1) pagamento por
ser nociva s pessoas tambm. um
exemplo: pagar penso alimentcia; 2) entrega de
comportamento lcito que ao gerar problemas s
uma coisa (distinta do dinheiro) por exemplo: o
pessoas o Estado deve responder.
inquilino deve devolver o imvel quando terminar
o contrato de locao; 3) fazer/no fazer por
exemplo: empresa contratada para servir o buffet
da festa.
tutelas do direitos

O ato ilcito tambm pode ser classificado preventiva - tutela


em funo do comportamento: 1) Omissivo deixar inibitria
de fazer e 2) Comissivo o comportamento ativo ilcito
repressiva - tutela de
exemplo: eu no deveria invadir o terreno, mas remoo do ilcito
vou l e invado. Nesse caso o ato ilcito se deu por
um comportamento ativo, logo, comissivo. preventiva - tutela
cautelar ou assegurativa
b) Dano o prejuzo, o sofrimento, sacrifcio dano
decorrente de um comportamento. Geralmente repressiva - tutela
estamos pensando no dano ao indivduo. A doutrina ressarcitria
faz a diferena entre tipos de dano:
TUTELA INIBITRIA Pargrafo nico. Para a concesso da tutela
especfica destinada a inibir a prtica, a reiterao
Tem como objetivo impedir, evitar a prtica ou a continuao de um ilcito, ou a sua remoo,
do ato ilcito. Ela se aplica quando h a ameaa de irrelevante a demonstrao da ocorrncia de dano
ilcito, que iminente. O ato ilcito acontecer ou da existncia de culpa ou dolo.
possivelmente. O comportamento ainda no
aconteceu, mas est em vias de ocorrer. Exemplos: A tutela inibitria tambm tem certa
habeas corpus preventivo, que se pede quando a amplitude. No serve apenas para impedir o ilcito.
liberdade fsica de uma pessoa est sofrendo H mais duas serventias para ela. A primeira
ameaa de ser violada. Ainda o sujeito no foi preso, impedir a repetio do ilcito. Exemplo: a reitoria
mas j h um mandado de priso na rua. Outro desconta 30% do salrio do professor a ttulo de
exemplo: o interdito proibitrio, que se pede crdito consignado que ele nunca fez. Ele pode
quando a posse estiver sofrendo ameaa de esbulho pedir por meio da tutela inibitria que nunca mais
ou de turbao. isso ocorra no futuro. A segunda fazer cessar um
ilcito continuado. Aqui uma situao
O fundamento da tutela inibitria est na interessante, pois o ato ilcito j comeou e se
prpria Constituio Federal, no art. 5, XXXV. prolonga no tempo. Exemplo: interrupo de uma
atividade poluidora de uma empresa.
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito.
TUTELA DE REMOO DO ILCITO
O novo CPC d os meios de como instituir a
tutela inibitria. Mas quem a instituiu foi o direito No uma tutela preventiva, pois no vem
material. O professor chegou a dizer que existe um antes do ilcito. Ela uma tutela repressiva. Vem
direito fundamental tutela inibitria. depois que a norma j foi descumprida, reprimindo
o ato ilcito. Ela vai remover as consequncias do
Do ponto de vista processual, ela ato ilcito. Funciona como uma reao ao ato ilcito.
independente da prova de dano. No preciso provar
qual seria meu dano se fosse preso. Basta que eu A tutela de remoo do ilcito visa a eliminar
mostre que h perigo de ser preso. O juiz no o estado de coisas contrrio norma. A situao de
precisa pedir prova do dano. Ele precisa apenas fato que se criou ser combatida e eliminada, pois
prova da ameaa que o ilcito venha a ocorrer. Em contrria norma. Importante: aqui tambm no se
poucas palavras: tem demonstrar o ilcito, no o est a falar de dano, mas sim de ato ilcito.
dano, pois esse irrelevante na tutela inibitria.
Exemplos:
A tutela inibitria geralmente se manifesta
atravs da sentena mandamental. Pede-se ao juiz Quando o sujeito larga lixo txico num local
uma ordem proibindo que aquela ameaa se inadequado uma nica vez ele est cometendo ato
concretize. Mas no basta somente a ordem judicial, ilcito. Enquanto o lixo estiver l no terreno, temos
sendo que o juiz deve acrescentar um meio de uma situao contrria ao direito. A tutela de
coero meio de coao indireta. O mais famoso remoo de ilcito foraria o sujeito a remover o
que conhecemos a multa diria. lixo. Veja que no se est preocupado com danos,
isso no importa. O problema o ato contrrio s
Eventualmente nem a multa tem efeito, da regras.
passamos para a sentena executiva, que tem a ver
com a coao direta: o Estado vai praticar a fora, a Colocaram a Yeda com cara de louca atrs
violncia, para obter o resultado prtico ao das grades num outdoor. Enquanto isso estiver
cumprimento da prestao. Exemplo: mesmo sendo acontecendo, h uma situao contrria ao direito.
multada a empresa continua a poluir o ambiente, o Um nico ato provoca consequncias que ofendem
Estado vai l e interdita a empresa. o direito.

Art. 497 NCPC. Na ao que tenha por objeto a Essa tutela ser instrumentalizada pela
prestao de fazer ou de no fazer, o juiz, se sentena mandamental tambm. Assim como na
procedente o pedido, conceder a tutela especfica tutela inibitria, se o sujeito no cumprir a ordem o
ou determinar providncias que assegurem a juiz pode ordenar o cumprimento de uma ordem
obteno de tutela pelo resultado prtico atravs de uma sentena executiva.
equivalente.
TUTELA RESSARCITRIA que o juiz impea a colocao de novos cartazes
ofensivos (tutela inibitria).
Agora voltado ao dano, enquanto as duas
anteriores so voltadas ao ilcito. Isso bem O juiz pode determinar a interdio da
importante, o professor frisou bastante. Decorar fbrica poluidora (tutela inibitria). Pedir ao juiz o
aquele esqueminha ali de cima. ressarcimento na modalidade especfica para
compensar o dano que a empresa causou (tutela
Essa tutela ocorre depois que o dano ressarcitria na modalidade especfica). Pode pedir
aconteceu. A gente elimina danos por meio do ainda o pagamento de uma multa (tutela
ressarcimento. De alguma maneira tentaremos ressarcitria na modalidade pecuniria).
compensar o dano que aconteceu. O ressarcimento
pode ocorrer de duas formas: Pedir ao juiz o recolhimento do produto
comercializado irregularmente (tutela de remoo
a) pelo equivalente pecunirio o ressarcimento de ilcito). Alm disso, pedir a indenizao dos
em dinheiro. Compensa-se o dano por meio do danos que os consumidores j sofreram (tutela
pagamento de quantia em dinheiro. a forma mais ressarcitria pelo equivalente pecunirio).
corriqueira de ressarcimento.
Resumindo: o normal que se pea diversas
b) ressarcimento na forma especfica temos que tutelas que se conectam.
oferecer s pessoas uma alternativa ao
ressarcimento pecunirio. Tambm chamado in
natura. A ideia que quem cometeu o dano realize 2 - COGNIO JUDICIAL
um ato que arrume a situao que causou. Exemplo:
o sujeito destruiu o muro do vizinho. Em vez de Esse assunto pode ser estudado no texto do
cobrar em dinheiro, determina-se que o sujeito professor paulista Kazuo Watanabe intitulado Da
reconstrua o muro. cognio do processo civil. O outro texto do
Fredie Didier Junior intitulado Curso de Processo
A tutela ressarcitria pelo equivalente Civil I tem um captulo sobre o tema, inspirado no
pecunirio se instrumentaliza pela sentena Kasuo.
condenatria, quando o juiz impe o pagamento
de uma quantia. a sentena fraca, pois no passa
de um convite ao pagamento. necessria a fase de CONCEITO
execuo depois dessa sentena para forar o
Cognio significa a anlise das questes de
devedor a pagar.
fato e de direito que o juiz faz dentro do processo
O ressarcimento na modalidade especfica judicial. Conhecer analisar, examinar. uma
vai se instrumentalizar por intermdio da sentena atividade intelectual, que o juiz realiza no mundo
mandamental, sob pena de multa ou de restrio das ideias, no no mundo dos fatos. No uma
de direitos. mudana na realidade, mas nas ideias. formada
por operaes intelectuais, mentais.
Vemos que a sentena mandamental
importante porque serve para instrumentalizar Envolve a anlise das condies de fato.
todos os tipos de tutela. Exemplo: o acidente aconteceu em determinada
situao. O juiz dever questionar coisas sobre esse
fato, como se houve mesmo esse acidente, quem se
CUMULAO DE TUTELAS envolveu, quais suas consequncias...
Na vida real, tudo aparece misturado. O A cognio envolve questes jurdicas, de
problema do ilcito e do dano esto juntos, via de direito. No apenas a anlise dos fatos, pois eles
regra. Podemos, portanto, cumular tutelas atravs sero vislumbrados a partir de normas jurdicas. O
de diversos pedidos/demandas na petio inicial. simples fato de algum ser atropelado no diz nada.
No h problema pedir vrias coisas para que o juiz Tem que apresentar ao juiz normas que tornam isso
conceda diferentes tutelas na mesma demanda. um fato jurdico. Por exemplo: a parte tem que
demonstrar qual o regime de responsabilidade civil,
Exemplos: se objetiva ou subjetiva.
Pessoa pedir remoo de cartazes ofensivos H questes que o juiz s pode analisar se
(tutela de remoo de ilcito). Posso pedir tambm as partes requerem. Por exemplo: o juiz no pode
dar de ofcio o dano moral, pois preciso que a
pessoa pea o dano moral. Prescrio um exemplo Pargrafo nico. No obsta manuteno ou
de que o juiz pode analisar de ofcio. reintegrao de posse a alegao de propriedade ou
de outro direito sobre a coisa.
Em maior ou menor grau, cognio sempre
existir. Mesmo na fase de execuo, alguma A ao cambiria tem certas defesas que
cognio o juiz ir exercer. Mesmo a execuo de no podemos alegar diante de um terceiro
um ttulo extrajudicial precisa de cognio, na endossado de um ttulo executivo.
medida em que o juiz tem que dizer se aquele
pedao de papel ttulo ou no. No plano vertical a preocupao com a
qualidade da anlise que o juiz faz. uma anlise
qualitativa. Enquanto no plano horizontal a
PLANOS pergunta quantas questes o juiz julga, aqui a
pergunta como o juiz julga.
Kasuo diferencia dois planos: horizontal e
vertical. Quando a cognio aprofundada a
chamamos de cognio exauriente.
Cognio no plano horizontal tem a ver quando o juiz analisa a fundo as
com o nmero de questes que o juiz deve analisar. questes que ele deveria analisar.
uma anlise quantitativa. Quanto mais provas o juiz receber,
mais o juiz consegue se aprofundar no
exame da verdade. E a cognio se
questo questo aprofunda mais tambm quando ele
questo A
B C escuta as partes, dando perspectivas
mais amplas para o magistrado.
No plano horizontal a cognio pode ser
plena ou limitada.
O procedimento ordinrio do CPC velho e o
Plena quando o juiz enfrenta o conflito procedimento comum no novo cdigo viabilizam a
social na sua completude. Ou seja, o juiz julga a lide cognio exauriente, pois o juiz pode se aprofundar
por inteiro: todas as suas questes e elementos. no conhecimento das questes do processo.
Exemplo: no direito das coisas, a ao
reivindicatria. a ao destinada tutela do A cognio sumria quando o juiz no se
direito de propriedade. a ao do dono contra o aprofunda nas questes do processo. A anlise
invasor. A cognio plena porque o juiz julga todo superficial.
o conflito: de fato (se houve o ilcito) e de direito (se
o dono realmente o dono do bem). 2.3 TCNICAS DE CONFIGURAO DA
Limitada quando o juiz no analisa o COGNIO
conflito por inteiro, fica algum pedao da lide de
fora da anlise judicial. No sentena omissa, Cognio pode ser plena e exauriente isso
diferente. O caso que o sistema, o ordenamento o comum no processo brasileiro, quando o
jurdico ou a vontade da parte que limitam a juiz examina tudo a fundo. Numa ao de
anlise do juiz. Professor Ovdio usava a palavra cobrana, o juiz analisa todo o conflito com
corte para isso. O caso tem os elementos A, B e C, todas as provas possveis.
mas o juiz apenas julga o A. Exemplo de direito das Cognio parcial e exauriente o corte
coisas: ao possessria. Nessa ao, tanto CPC horizontal. Isso juiz julga s A e B, mas isso que
quanto CC obrigam o juiz a fazer um corte, para que ele julga vai a fundo. Acontece com as aes
o magistrado apenas analise se o autor estava ou possessrias, quando o juiz julga pouca coisa,
no na posse do bem. irrelevante saber quem o mas a fundo. Nos embargos a execuo de um
dono. ttulo cambirio, a cognio limitada porque a
lei probe o juiz de analisar certas defesas. A
557 NCPC - Na pendncia de ao possessria impugnao ao cumprimento de defesa. No
vedado, tanto ao autor quanto ao ru, propor ao pode ficar discutindo tudo novamente.
de reconhecimento do domnio, exceto se a Cognio exauriente secundum eventum
pretenso for deduzida em face de terceira pessoa. probationis comea superficial e s se
aprofunda se o juiz considerar a prova
suficiente. Isso acontece no mandado de
segurana quando a parte no leva provas Surgiu na ao de inventrio a discusso
suficientes. O juiz extingue o mandado nesse sobre a qualidade de herdeiro. Apareceu um filho
caso. que diz que herdeiro e quer uma parte na
Cognio exauriente sucundum eventum herana. Esses dois artigos servem para resolver
defensionis a cognio comea superficial e esse problema. Se bastar a prova documental, o juiz
s se aprofunda se o ru se defender. o que j resolve isso no prprio inventrio. Mas se
acontece na ao monitria. precisar exame de DNA, o juiz vai ordenar que as
Cognio sumria (prima facie) a partes entrem com uma ao ordinria para saber
cognio primeira vista. caracterstica da se a pessoa filho ou no.
tutela provisria.
Cognio rarefeita aquela que super Outro exemplo: o mandado de segurana.
parcial, muito limitada e tambm muito Segue um procedimento que necessita a prova
superficial. o extremo oposto da cognio documental. Isso se chama direito lquido e certo.
plena e exauriente. Isso acontece na execuo, Significa um direito que pode ser demostrado de
pois o juiz pouco tem que conhecer diante de plano por meio de documentos. Quem tem o
um processo de execuo de ttulo documento tem direito lquido e certo. Se o juiz
extrajudicial, por exemplo. O juiz tem que ver considerar que o documento suficiente, o juiz
se ttulo executivo, se ele foi juntado e essas pode seguir na ao para analisar o direito. Mas se o
coisas. juiz considerar que o documento no suficiente
para comprovar o direito no mandado de
Dia 21/08/15 segurana, da o juiz extingue o processo sem
resoluo de mrito.
Da aula passada duas cognies ficaram
explicadas de maneira provisria, vamos comear Cognio secundum eventum defensionis
a aula de hoje por elas. conforme a existncia de defesa. A cognio comea
sumria (superficial) e s vai se aprofundar se o ru
Cognio secundum eventum probationis tomar a iniciativa de se defender. Se o ru no
conforme a suficincia da prova. A ideia que a propuser a discusso, a cognio fica boiando.
cognio do juiz comea superficial e s se Tambm chamada de tcnica do contraditrio
aprofunda se o magistrado considerar que a prova eventual.
suficiente do direito subjetivo. O resultado disso
a coisa julgada material. Se a prova for suficiente Exemplo 1) Execuo de ttulo extrajudicial.
o juiz analisa o direito e o que ele resolver O juiz examina o ttulo muito superficialmente.
produzir a coisa julgada material. Se ele no achar Basicamente vai ver se existe o documento e se
suficiente, ele extingue o processo e no h coisa encaixa no rol de ttulos executivos. Qualquer outra
julgada material. discusso o executado que tem que propor por
meio de embargos de execuo. Num cheque, por
Exemplos: exemplo, o juiz v se um cheque, mas s vai
analisar o ttulo se o executado tentar se defender
Art. 627. Concludas as citaes, abrir-se- vista s afirmando que o negcio ilcito, que a assinatura
partes, em cartrio e pelo prazo comum de 15 falsa ou qualquer outra oposio. Ou seja, os
(quinze) dias, para que se manifestem sobre as embargos vo fazer com que o juiz aumente a
primeiras declaraes, incumbindo s partes: cognio.
III contestar a qualidade de quem foi includo no Exemplo 2) Ao monitria, que aparece no
ttulo de herdeiro. art. 700 NCPC. Serve-se da tcnica do contraditrio
Art. 628. Aquele que se julgar preterido poder eventual. usada para cobrar dvidas constantes de
demandar sua admisso no inventrio, requerendo- documentos escritos. O juiz analisa
a antes da partilha. superficialmente o documento e se ele achar que o
documento vlido, manda citar o devedor para
2 Se para soluo da questo for necessria a pagar em 15 dias. Se o devedor quiser, pode
produo de provas que no a documental, o juiz embargar, pedindo a produo de quaisquer
remeter o requerente s vias ordinrias, provas. Se a pessoa no pagar nem se defender,
mandando reservar, em poder do inventariante, o passa-se para a fase de execuo a partir de um
quinho do herdeiro excludo at que se decida o ttulo executivo. Ou seja, ao analisar o documento o
litgio. juiz produz um ttulo executivo.
3. CONSTRUO DO direito. Esse artigo estabelece o direito tutela
adequada, efetiva e tempestiva.
PROCEDIMENTO JUDICIAL
ADEQUADO A adequao se d em trs planos: legal,
judicial e convencional.

PRINCPIO DA ADEQUAO DO 1) ADEQUAO LEGAL


PROCESSO
aquela realizada pelo legislador, que tem a
Temos no Brasil uma boa bibliografia sobre funo de criar procedimentos adequados tutela
o assunto. Professor colocou no moodle. Professor dos direitos das pessoas. Por exemplo: criao do
Galeno Lacerda escreveu sobre o tema. Seu texto procedimento do JEC, criado para oferecer uma
clssico Cdigo como sistema legal de adequao tutela mais efetiva e tempestiva s pessoas.
do procedimento. Outro autor foi Carlos Alberto
Alvaro de Oliveira, naquele curso de processo, Por meio de edio de leis
volume I. Fredie Didier tem vrios textos sobre isso. infraconstitucionais o legislador vai cumprindo a
Fernando Gajardoni, um autor de So Paulo, sua tarefa de criao de procedimentos especiais. O
escreveu um texto intitulado Flexibilizao legislador pode prever tambm mecanismos que
Procedimental. O prof. Klaus tambm escreveu permitam o juiz a analisar o caso concreto e julgar
sobre o tema, em espanhol, um texto intitulado de maneira equitativa. Por exemplo: a criao de
Fundamentos do Procedimento Judicial. Professor clusulas gerais processuais, que permitem certa
Cabral deve publicar nas prximas semanas sua flexibilizao do procedimento comum.
tese de livre docncia sobre o tema tambm.
H trs planos da adequao legal:
subjetiva, objetiva e teleolgica.
NOO
A subjetiva processo judicial tem que estar
Alguns chamam de adaptabilidade, adaptado aos sujeitos processuais. Tem uma srie
flexibilizao e outros adequao mesmo. de mecanismos que o legislador criou que foram
feitos pensando no sujeito que est em juzo.
A ideia que o processo judicial no o fim Exemplo: prazos especiais (art. 188 CPC velho) para
em sim mesmo. apenas um meio para a tutela dos a Fazenda Pblica e MP. Esses prazos especiais
direitos. O meio s contribui para que se alcance o existem porque a pessoa que est em juzo tem
fim se ele for adequado para se atingir esse fim. certa dificuldade com cumprimento de prazo. Outro
Meios inadequados no permitem chegar aos fins exemplo: o habeas corpus pode ser impetrado por
almejados. Processo inadequado no presta para o qualquer sujeito, no precisa ser advogado.
fim que o constituinte traou para o processo Dispensa-se qualquer formalidade nesse caso.
brasileiro. Enfim, o processo precisa contribuir para
atingir o fim que se quer alcanar, que a tutela dos A objetiva o processo judicial tem que se
direitos. adequado ao conflito, lide, crise que o judicirio
foi chamado a resolver. O legislador deve criar uma
Embora esse princpio no esteja positivado adequao entre o meio de soluo do problema e o
na Carta Magna, ele implcito ao princpio de conflito. Exemplos: procedimento do inventrio e
processo justo. da partilha, que bem complicado, pois dividir
patrimnio algo bem difcil. Outro exemplo o
FUNDAMENTOS procedimento especial das aes possessrias
(NCPC art. 554 e seguintes), no qual a primeira
A ideia de equidade, que vem dos antigos. O coisa que o juiz tem que fazer expedir liminar,
dever que legislador e juiz tm de adaptar a regra para fazer cessar a ameaa e o conflito entre as
ao caso concreto. Em Aristteles, na tica a partes.
Nicmano, livro V, defende-se que a justia do caso
encontra-se a partir da prudncia. O meio deve A teleolgica o procedimento tem que ser
estar adequado ao fim. No direito romano, chama- adequado ao objetivo que as pessoas buscam.
se isso de aequitas. Exemplo: processo de execuo de ttulo
extrajudicial, que tem como objetivo a satisfao
Isso tem fundamento constitucional eficiente do direito a uma prestao. Todo o
tambm, art. 5, XXXV: a lei no excluir da procedimento de execuo de ttulo extrajudicial
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
est voltado para o seu fim, qual seja: satisfazer o 4) Prazo para contestao na ao rescisria: o
direito de crdito. prprio juiz determina o prazo para oferecimento
de contestao (dentro de um intervalo
2) ADEQUAO JUDICIAL estabelecido no Art. 970, NCPC 15 e 30 dias.

Art. 970. O relator ordenar a citao do ru,


Adequao no caso concreto. O juiz modifica
designando-lhe prazo nunca inferior a 15 (quinze)
regras de procedimento em ateno s
dias nem superior a 30 (trinta) dias para, querendo,
peculiaridades do caso concreto. O legislador no
apresentar resposta, ao fim do qual, com ou sem
tem como pensar em um procedimento para cada
contestao, observar-se-, no que couber, o
caso. A lei sempre ser geral. No entanto, o juiz deve
realizar a adaptao do procedimento, tendo em procedimento comum.
vista o caso em concreto. Adaptao do esquema 5) converso do procedimento sumrio em
geral do procedimento, previsto em lei, ao caso ordinrio CPC velho. No novo cdigo, o
especfico, realizada pelo juiz. procedimento sumrio desaparece. Poderia haver
exemplo em que no h lei e o juiz deve adaptar o
Exemplos:
procedimento (adaptabilidade alm da lei).
1) Possibilidade de dinamizao do nus da prova:
inverso do nus da prova no caso concreto. A JUSTIFICATIVAS PARA A ADEQUAO
regra geral (Art. 373, I, NCPC) de que o nus da
JUDICIAL:
prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo
do seu direito. A situao poder ser invertida em 1) Inexistncia de previso legal adequada;
alguns casos, como, por exemplo, na
responsabilidade civil do mdico. 2) Inutilidade da regra Ex.: sequncia na
audincia de instruo e julgamento: 1 se ouve o
Art. 373. O nus da prova incumbe: perito e depois as testemunhas essa regra
I ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu ilgica, portanto o juiz poderia flexibilizar, inverter
direito; essa regra;

II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, 3) Realizar a igualdade material no processo levar
modificativo ou extintivo do direito do autor. em conta diferenas econmicas, sociais, culturais,
tnicas entre as pessoas.
1 Nos casos previstos em lei ou diante de
peculiaridades da causa relacionadas
LIMITES ADEQUAO JUDICIAL
impossibilidade ou excessiva dificuldade de
cumprir o encargo nos termos do caput ou maior O maior de todos os limites a segurana
facilidade de obteno da prova do fato contrrio, jurdica (dinmica: confiabilidade saber que
poder o juiz atribuir o nus da prova de modo aquilo que se exigia de mim, no passado, continuar
diverso, desde que o faa por deciso sendo exigido, cognoscibilidade possibilidade de
fundamentada, caso em que dever dar parte a conhecer o direito hoje, previsibilidade prever no
oportunidade de se desincumbir do nus que lhe foi futuro o que o estado poder exigir).
atribudo.
(i) Dever de motivao: o juiz precisa
2) Dispensa da audincia preliminar cdigo velho, fundamentar a sua deciso. O juiz
Art. 331, 3.
dever justificar por que se afastou do
3) Saneamento partilhado, Art. 357, 3, NCPC: padro legal, flexibilizando, adaptando,
esclarecimento junto s partes quando o juiz julgar criando nova etapa que no est
complexo o caso marca-se audincia. prevista em lei.
(ii) Submisso prvia ao contraditrio: o
3 Se a causa apresentar complexidade em
juiz no pode adaptar causando
matria de fato ou de direito, dever o juiz designar
surpresa. A modificao deve ser
audincia para que o saneamento seja feito em
cooperao com as partes, oportunidade em que o submetida ao contraditrio de forma
juiz, se for o caso, convidar as partes a integrar ou PRVIA.
esclarecer suas alegaes. (iii) Sujeita-se a recurso: a modificao
poder ser controlada pela via recursal.
3) ADEQUAO CONVENCIONAL ADEQUAO NO NCPC

Adequao ligada vontade das partes, isso Durante a tramitao do NCPC, tivemos um
porque realizada pelas partes. Ser anteprojeto que no seu art. 151, 1 permitia uma
instrumentalizada por meio de contrato adaptabilidade em termos amplos. Dava ao juiz o
processual/acordo de procedimento/negcio poder genrico de fazer ajustes no procedimento,
jurdico processual. O autor e o ru, mediante desde que ouvisse as partes. Isso era uma
celebrao de contrato, podero disciplinar regras inspirao do CPC portugus, no seu art. 547. No
processuais a fim de obter um melhor Senado os senadores atacaram esse artigo, porque a
procedimento no caso concreto. No uma classe dos advogados se assustou com um poder to
novidade completa, alguns exemplos j existem. grande aos juzes. O NCPC foi optando por outra
ideia, restringindo a adaptabilidade judicial,
Exemplos: 1) possibilidade de suspenso preferindo colocar isso nas mos das partes, por
convencional do processo o autor e o ru podem no confiar muito na figura do juiz.
requerer a suspenso (Art. 265, CPC/73); 2)
inverso convencional do nus da prova (Art. 333, Em termos gerais, os artigos importantes no
nico CPC/73); 3) renncia ao direito de recorrer; NCPC nesse tema so:
4) prorrogao convencional de prazo dilatrio
(prazos menos importantes) Art. 181, CPC/73 Art. 139, VI o juiz s pode fazer duas coisas:
no se pode prorrogar depois de findo o prazo. alterar a ordem da produo de prova e dilatar
prazos.
No artigo 190 do NCPC houve a tentativa de
sistematizar essa adequao convencional. VI dilatar os prazos processuais e alterar a ordem
de produo dos meios de prova, adequando-os s
Art. 190. Versando o processo sobre direitos que necessidades do conflito de modo a conferir maior
admitam autocomposio, lcito s partes efetividade tutela do direito;
plenamente capazes estipular mudanas no
procedimento para ajust-lo s especificidades da Art. 373, 3 - dinamizao da prova
causa e convencionar sobre os seus nus, poderes,
Art. 190 polmico
faculdades e deveres processuais, antes ou durante
o processo. Art. 191 calendrio processual
Esse artigo o famoso negcio jurdico
processual.
Matria especfica tutela provisria. Art.
Os limites para essa adequao 297 e 301. So especficos para tutela provisria. O
convencional que ela s ocorre sobre direitos que juiz pode tomar a medida mais adequada para a
admitam autocomposio. No podemos fazer tutela provisria. O 301 d ao juiz um poder
acordos de procedimentos sobre os registros genrico de conceder a medida cautelar mais
pblicos, por exemplo. No se pode tambm criar adequada ao caso concreto.
um novo recurso processual.
Aula dia 28/8 faltei. Peguei as anotaes da Luza
Quais deveres esse artigo 190 permite Cauduro.
transigir? Ser que podemos negociar o
afastamento da Boa-f?
SIMPLIFICAO PROCEDIMENTAL
Enunciado 19 FPPC - art. 190
a) noo (Cappelletti Acesso Justia): eliminar
So admissveis os seguintes negcios processuais, inutilidades, concentrar fases/etapas, de forma que
dentre outros: pacto de impenhorabilidade, acordo o processo fique mais clere.
de ampliao de prazos das partes de qualquer
natureza, acordo de rateio de despesas processuais, 3 ondas:
dispensa consensual de assistente tcnico, acordo 1) remoo do obstculo financeiro ao
para retirar o efeito suspensivo da apelao, acordo processo;
para no promover execuo provisria. 2) processo coletivo;
3) simplificao do procedimento civil
(procedimento ordinrio complicado e
demorado).
b) exemplos LEI 9099/95 JEC PROCEDIMENTO
SIMPLIFICADO
O art. 275, CPC procedimento sumrio
compactao de etapas (na petio inicial e na Art. 2 O processo orientar-se- pelos critrios da
contestao, as partes devem apresentar rol de oralidade, simplicidade, informalidade, economia
testemunhas e quesitos; no admite percias muito processual e celeridade, buscando, sempre que
complexas, vide hiptese de converso prevista no possvel, a conciliao ou a transao.
art. 277, 5, do CPC; prazos, vide art. 281, que
estabelece prazo de dez dias para deciso, e art. No JEC, tambm no possvel percia
550, que estabelece que os recursos devem ser complexa. Era para ser bem rpido, mas tem
julgados em 40 dias). demorado cada vez mais devido alta demanda.

Apesar da tentativa de criar um processo


mais simples, ele no deu muito certo, at porque LEI 12016/09 MANDADO DE
foi extinto no Novo CPC. Em lugar do sumrio e do SEGURANA
ordinrio, o NCPC trata do chamado procedimento
comum, que tem uma caracterstica comum com o Esse procedimento no tem fase de
procedimento sumrio pessoa citada para instruo processual. No existe audincia. S pode
comparecer audincia (no para contestar) de usar esse procedimento se houver prova
conciliao ou de mediao. documental. mais rpido que o procedimento
comum justamente porque no tem fase instrutria.
Procedimento sumrio do CPC antigo:
pessoa citada para comparecer audincia de
conciliao. Se no houver acordo, deve apresentar NCPC: SIMPLIFICADO?
contestao na hora.
Exposio de motivos do NCPC, item 3 - Com a
No novo procedimento comum, h citao finalidade de simplificao, (...).
(20 dias teis antes da audincia), mas a
Reconveno apresentada dentro do corpo da
contestao deve ser apresentada at 15 dias aps a
contestao 343, NCPC
data da audincia.
Art. 343. Na contestao, lcito ao ru propor
Art. 335. O ru poder oferecer contestao, por
reconveno para manifestar pretenso prpria,
petio, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo termo
conexa com a ao principal ou com o fundamento
inicial ser a data:
da defesa.
I - da audincia de conciliao ou de mediao, ou
Alegao da incompetncia relativa como
da ltima sesso de conciliao, quando qualquer
preliminar ao mrito, dentro da contestao 337,
parte no comparecer ou, comparecendo, no
II, NCPC. (Antes, era proposto exceo de
houver autocomposio;
incompetncia).
Duas observaes sobre prazos que
Art. 337. Incumbe ao ru, antes de discutir o
comeam automaticamente:
mrito, alegar:
1) NCPC no prev intimao para comear a
I - inexistncia ou nulidade da citao;
correr o prazo para contestao, automtico. O
primeiro dia do prazo o dia seguinte ao da II - incompetncia absoluta e relativa;
audincia.
Ao declaratrio incidental NCPC aboliu essa
2) art. 525, NCPC sem intimao para impugnar ao. Hoje, a coisa julgada no se estende s
sentena. questes prejudiciais. O NCPC estabeleceu que a
coisa julgada se estende a todas as questes
Art. 525. Transcorrido o prazo previsto no art. 523
prejudiciais j resolvidas (503).
sem o pagamento voluntrio, inicia-se o prazo de
15 (quinze) dias para que o executado, Art. 503. A deciso que julgar total ou parcialmente
independentemente de penhora ou nova intimao, o mrito tem fora de lei nos limites da questo
apresente, nos prprios autos, sua impugnao. principal expressamente decidida.

Art. 357, NCPC, elimina a audincia preliminar,


substituindo-a por um despacho saneador.
Art. 357. No ocorrendo nenhuma das hipteses (3) Considerao juiz obrigado a
deste Captulo, dever o juiz, em deciso de analisar/considerar aquilo que foi manifestado;
saneamento e de organizao do processo: direito de influenciar a convico judicial.

I - resolver as questes processuais pendentes, se 1 e 2 so momentos tradicionais, contraditrio


houver; fraco.

II - delimitar as questes de fato sobre as quais 3 o contraditrio forte.


recair a atividade probatria, especificando os
meios de prova admitidos; Regra geral sobre o momento em que o
contraditrio deve ser exercido contraditrio
III - definir a distribuio do nus da prova, deve ser prvio deciso.
observado o art. 373;
Art. 9o No se proferir deciso contra uma das
IV - delimitar as questes de direito relevantes para partes sem que ela seja previamente ouvida.
a deciso do mrito;
3 tcnicas
V - designar, se necessrio, audincia de instruo e
julgamento. 1) Postergao do contraditrio: juiz decide
com base em cognio sumria/superficial e depois
1o Realizado o saneamento, as partes tm o ouve a parte contrria. = contraditrio
direito de pedir esclarecimentos ou solicitar diferido/postergado/postecipado. No comeo,
ajustes, no prazo comum de 5 (cinco) dias, findo o antes da citao. Liminar inaudita altera parte =
qual a deciso se torna estvel. liminar sem ouvir a outra parte.

2o As partes podem apresentar ao juiz, para Art. 9, Pargrafo nico. O disposto no caput no se
homologao, delimitao consensual das questes aplica:
de fato e de direito a que se referem os incisos II e
IV, a qual, se homologada, vincula as partes e o juiz. I - tutela provisria de urgncia;

3o Se a causa apresentar complexidade em II - s hipteses de tutela da evidncia previstas no


matria de fato ou de direito, dever o juiz designar art. 311, incisos II e III;
audincia para que o saneamento seja feito em
III - deciso prevista no art. 701. (ao monitria)
cooperao com as partes, oportunidade em que o
juiz, se for o caso, convidar as partes a integrar ou Enfim, uma tcnica de inverso da ordem do
esclarecer suas alegaes. contraditrio (decide primeiro).
Ento, at que ponto o Novo CPC trar celeridade 2) Contraditrio limitado: legislador limita as
ao processo? teses defensivas, as alegaes que o ru pode fazer
em sua defesa. muito raro, mas em nome da
TCNICAS DE CONFORMAO DO celeridade o legislador fez isso. Ex.: art. 557 aes
possessrias; ao cambiria.
CONTRADITRIO
Art. 557. Na pendncia de ao possessria
a) noo - so tcnicas de configurao do
vedado, tanto ao autor quanto ao ru, propor ao
contraditrio.
de reconhecimento do domnio, exceto se a
Art. 5, LV, CF/88 direito fundamental ao pretenso for deduzida em face de terceira pessoa.
contraditrio.
Ru no pode elencar o direito de propriedade nas
3 dimenses do contraditrio: aes possessrias.

(1) Informao como direito de ser informado 3) Contraditrio eventual: engloba a tcnica do
a respeito dos atos e termos processuais. contraditrio diferido (juiz decide antes de ouvir o
ru, com base na verossimilhana) + cognio s se
(2) Manifestao possibilidade de se aprofunda se o ru exercer o contraditrio.
manifestar a respeito daquilo que foi comunicado
(reao) Essa tcnica usada em dois momentos no nosso
CPC art. 304 - estabilizao da tutela de urgncia
antecedente; art. 702 ao monitria.
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos Acerca do julgamento parcial e definitivo de
do art. 303, torna-se estvel se da deciso que a parte do mrito, vale ressaltar que a deciso no
conceder no for interposto o respectivo recurso. provisria! No est baseada em cognio sumria;
trata-se de cognio exauriente e, portanto, tem
Art. 702. Independentemente de prvia segurana aptido para se tornar definitiva e produzir coisa
do juzo, o ru poder opor, nos prprios autos, no julgada material.
prazo previsto no art. 701, embargos ao
monitria. Trata-se de uma tcnica de antecipao do
prprio julgamento do mrito. Informalmente
falando, como se o juiz tivesse dado um pedao da
sentena.
JULGAMENTO PARCIAL E DEFINITIVO DE
No uma forma de antecipao da
PARTE DO MRITO (356) tutela!!!! a antecipao da sentena! Juiz vai
resolvendo o mrito medida que ele vai se
Mitidiero O direito fundamental ao julgamento
tornando maduro.
da parcela incontroversa do pedido (RT Online).
Usa-se essa tcnica em duas situaes: (1)
http://www.academia.edu/3223781/Direito_funda
quando o pedido um s, mas uma parte j
mental_ao_julgamento_definitivo_da_parcela_incont
madura; (2) quando h vrios pedidos, e possvel
roversa_-_Revista_de_Processo_149
julgar algum(ns) dele(s).
O CPC tentou - mas no conseguiu - regular isso, no
Classificao do ato judicial: hoje, com o CPC
art. 273, 6.
antigo, o tema polmico. Alguns autores (Fredie
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, Didier Jr.) acham que se trata de uma deciso
antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela interlocutria de mrito (ou seja, no sentena).
pretendida no pedido inicial, desde que, existindo Outros (Mitidiero) acham que sentena. Pedro
prova inequvoca, se convena da verossimilhana Pozza (Desembargador do TJ) considera sentena
da alegao e: parcial de mrito.

6o A tutela antecipada tambm poder ser Art. 356, 5 c/c art. 203, 1 - NCPC trata com
concedida quando um ou mais dos pedidos deciso interlocutria de mrito.
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se
Art. 356. O juiz decidir parcialmente o mrito
incontroverso.
quando um ou mais dos pedidos formulados ou
O NCPC trouxe essa tcnica aps o julgamento parcela deles:
antecipado do mrito.
I - mostrar-se incontroverso;
Art. 356. O juiz decidir parcialmente o mrito
II - estiver em condies de imediato julgamento,
quando um ou mais dos pedidos formulados ou
nos termos do art. 355.
parcela deles:
5o A deciso proferida com base neste artigo
I - mostrar-se incontroverso;
impugnvel por agravo de instrumento.
II - estiver em condies de imediato julgamento,
Art. 203. Os pronunciamentos do juiz consistiro
nos termos do art. 355.
em sentenas, decises interlocutrias e despachos.
Art. 355. O juiz julgar antecipadamente o pedido,
1o Ressalvadas as disposies expressas dos
proferindo sentena com resoluo de mrito,
procedimentos especiais, sentena o
quando:
pronunciamento por meio do qual o juiz, com
I - no houver necessidade de produo de outras fundamento nos arts. 485 e 487, pe fim fase
provas; cognitiva do procedimento comum, bem como
extingue a execuo.
II - o ru for revel, ocorrer o efeito previsto no art.
344 e no houver requerimento de prova, na forma Recurso cabvel: Agravo de Instrumento, Apelao,
do art. 349. Apelao por Instrumento (no est na lei, mas
alguns doutrinadores sugeriam)???? Havia dvida
antes...
NCPC pe fim a essa discusso quando define, no IV - opuser resistncia injustificada ao andamento
pargrafo 5, que se deve usar o agravo de do processo;
instrumento.
V - proceder de modo temerrio em qualquer
Execuo: Se o ru apresentar recurso (AI), incidente ou ato do processo;
execuo provisria. Com o trnsito em julgado do
recurso, execuo definitiva. Se o ru no VI - provocar incidente manifestamente infundado;
apresentar recurso, execuo definitiva.
VII - interpuser recurso com intuito
Art. 356, 2o A parte poder liquidar ou executar, manifestamente protelatrio.
desde logo, a obrigao reconhecida na deciso que
Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as
julgar parcialmente o mrito, independentemente
decises interlocutrias que versarem sobre:
de cauo, ainda que haja recurso contra essa
interposto. I - tutelas provisrias;
3o Na hiptese do 2o, se houver trnsito em II - mrito do processo;
julgado da deciso, a execuo ser definitiva.
III - rejeio da alegao de conveno de
arbitragem;
CLUSULA GERAL PROCESSUAL
IV - incidente de desconsiderao da personalidade
Fredie Didier Jr. Clusulas Gerais Processuais. jurdica;
Judith Martins Costa O direito privado como um V - rejeio do pedido de gratuidade da justia ou
"sistema em construo": as clusulas gerais no acolhimento do pedido de sua revogao;
projeto do cdigo civil brasileiro
VI - exibio ou posse de documento ou coisa;
a) conceito: tcnica de redao em textos
legislativos. Clusula geral no uma norma. VII - excluso de litisconsorte;

Norma o produto da interpretao do VIII - rejeio do pedido de limitao do


texto. Assim, clusula geral uma tcnica de litisconsrcio;
redao em termos vagos. Em realidade, uma
dupla vagueza - hiptese vaga e consequncia IX - admisso ou inadmisso de interveno de
indeterminada. terceiros;

Exemplo clssico: art. 422, CC X - concesso, modificao ou revogao do efeito


suspensivo aos embargos execuo;
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar,
assim na concluso do contrato, como em sua XI - redistribuio do nus da prova nos termos do
execuo, os princpios de probidade e boa-f. art. 373, 1o;

Problemas: artigo no diz o que boa f aps XII - (VETADO);


muito estudo, percebe-se que a boa-f objetiva;
XIII - outros casos expressamente referidos em lei.
artigo no diz o que os contratantes devem fazer.
Pargrafo nico. Tambm caber agravo de
O contrrio da tcnica da clusula geral
instrumento contra decises interlocutrias
chama-se tcnica casustica. Nesse caso, o legislador
proferidas na fase de liquidao de sentena ou de
especifica o texto legislativo por meio de exemplos
cumprimento de sentena, no processo de execuo
de casos (lista). Ex.: arts. 80 e 1015, NCPC.
e no processo de inventrio.
Art. 80. Considera-se litigante de m-f aquele que:
Problema do art. 1015 Klaus diz que haver
I - deduzir pretenso ou defesa contra texto muitos Mandados de Segurana.
expresso de lei ou fato incontroverso;
b) funo: Judith diz que a clusula importante
II - alterar a verdade dos fatos; porque confere dinamismo, mobilidade,
flexibilidade, ao sistema.
III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal;
Para preencher a clusula geral, o juiz normalmente
tem de sair do direito. A clusula geral como se
fosse uma janela no mundo jurdico, e o juiz precisa positivo e temos uma interface com a cincia da
ir at essa janela, de modo a se conectar com a administrao.
moral, economia, fatos sociais. Ou seja, o
preenchimento ocorre com fontes materiais do Cladia Carraro afirma que trs so os
direito. vetores principais:

Mas ela vaga, no serve para tudo, gera certa 1. Possibilidade de o juiz adaptar o
instabilidade. procedimento ao caso concreto.
2. Adoo de boas tcnicas na administrao
Clusula geral: uma tcnica de redao de jurisdicional planejamento, organizao,
texto. Interpretando um texto, tem-se a norma. A conduo da marcha processual e
norma pode ser um princpio ou uma regra. Assim, conhecimento do juiz das condies do
a clusula geral fonte de princpios e regras. processo.
Princpio um tipo de norma que se extrai do texto. 3. Utilizao intensa dos meios alternativos de
resoluo de conflitos.
c) exemplos: art. 536, pargrafo 1, NCPC juiz
pode aplicar a melhor medida.

Art. 536, 1o Para atender ao disposto no caput, o Dimenso interna o gerenciamento de um


juiz poder determinar, entre outras medidas, a processo determinado. Pensamos em
imposio de multa, a busca e apreenso, a remoo mecanismos para funcionar dentro de uma
de pessoas e coisas, o desfazimento de obras e o demanda especfica.
impedimento de atividade nociva, podendo, caso
necessrio, requisitar o auxlio de fora policial. Dimenso externa fora do processo, tendo
a ver com o servio judicirio. A prtica
Aula dia 04/09 cartorria o que importa aqui.

A ideia que se tem hoje no gerenciamento


4. GERENCIAMENTO DE de processos seria criar um mecanismo objetivo
PROCESSOS JUDICIAIS para organizar isso. Porque o que ocorre que hoje
cada cartrio ou gabinete tem a sua organizao
At uns 10 anos atrs no se falava nesse prpria.
assunto aqui no Brasil. Em termos de bibliografia j
A dimenso interna tem a ver com:
temos vrios textos, como o do Paulo Eduardo
Alves da Silva, que tem um artigo no RT online. a) adaptabilidade o juiz pode realizar uma
Cludia Carraro tambm produziu sobre o tema. flexibilizao judicial. a possibilidade de o juiz
adaptar um esquema geral que tem na lei e mold-
A ideia de gerenciamento de processo
lo ao caso concreto.
surgiu no direito estrangeiro, sobretudo no anglo
americano. L eles tm um termo para isso: case 139, VI dilatar os prazos processuais e alterar a
management. Interessante que nos EUA surge a ordem de produo dos meios de prova,
partir da prtica dos prprios tribunais. J no Reino adequando-os s necessidades do conflito de modo
Unido isso est regulado em lei, na Civil Procedure a conferir maior efetividade tutela do direito.
Rules (1998). Isso tambm est presente na Frana
e em Portugal. b) contratualizao aquela ideia do 190
NCPC que traz a previso de que as partes podem
Paulo Eduardo conceitua o gerenciamento acordar questes procedimentais no processo.
de processos judiciais como conjunto de prticas de Atribui-se s partes o poder de criar
conduo do processo e organizao judiciria contratualmente um esquema geral ao caso
coordenadas pelo juiz para o andamento clere e concreto.
eficaz do processo.
c) calendarizao a ideia na teoria muito
O juiz vira um gerente de processo. Ele deve interessante, mas o professor entende que no
otimizar meios para isso e cortar excessos de funcionar na prtica.
forma, assim como flexibilizar e acompanhar fluxos
de processos no cartrio. So prticas gerenciais e Art. 191. De comum acordo, o juiz e as partes
administrativas que ultrapassam a imagem que podem fixar calendrio para a prtica dos atos
temos do juiz. Esse assunto transcende o direito processuais, quando for o caso.
1 O calendrio vincula as partes e o juiz, e os processo cautelar, mas sim com a sua estrutura.
prazos nele previstos somente sero modificados Isso est no art. 796 CPC73. O processo cautelar
em casos excepcionais, devidamente justificados. um processo acessrio em relao ao processo
principal.
2 Dispensa-se a intimao das partes para a
prtica de ato processual ou a realizao de Art. 796. O procedimento cautelar pode ser
audincia cujas datas tiverem sido designadas no instaurado antes ou no curso do processo principal
calendrio. e deste sempre dependente.

Alm de permitir a previsibilidade, o Pierro Calamandrei escreveu a Introduo


calendrio processual permite a dispensa da ao estudo sistemtico das providncias cautelares.
intimao das partes para os atos processuais, na Ele usa a expresso instrumento do instrumento
medida em que as partes j esto intimadas desde o para definir o processo cautelar, que bem a ideia
incio do processo quando se estabelece o presente no CPC73 original.
calendrio processual.
Exemplo: o sequestro uma medida
J a dimenso externa tem a ver com: cautelar. Entre outras coisas, serve para garantir a
partilha dos bens do casal. A ao de divrcio uma
a) administrao da rotina judiciria no ao para prover a diviso dos bens do casal e o
administrao de um processo especfico, mas sim sequestro um instrumento para que os bens
de um cartrio como um todo. A ideia racionalizar sejam divididos tranquilamente.
a prtica organizacional, como a diviso de tarefas
entre os servidores judiciais. O NCPC no se Carnelutti tem uma expresso copiada por
preocupou com isso, j que estas incumbncias so todo mundo: o processo cautelar visa a garantir o
dos tribunais. O CNJ tem como funo organizar resultado til do processo principal. O que adianta
procedimentos. O problema que essa organizao ganhar o processo de ganho moral se na hora de
no padronizada, sendo que cada Tribunal dos executar a sentena no h bens do ru para pagar?
estados tem o seu sistema de pesquisa Nesse sentido, o processo cautelar serve como
jurisprudencial. acessrio para garantir o produto do processo
principal.
Os meios alternativos de resoluo de
conflitos so utilizados quando so os mais Em outras palavras: no cdigo Buzaid o
adequados ao caso concreto. No uma forma de processo cautelar o processo do processo.
livrar o judicirio do processo, mas de dar uma
melhor soluo ao problema. O enfoque da reduo O cdigo de 1973 extremamente analtico
do nmero de processo j est batido, pois o mais em relao do processo cautelar. So quase 100
importante dos meios alternativos que eles artigos para esse tema. Se compararmos com o
conseguem resolver conflitos especficos que a cdigo novo, era uma disciplina bem mais extensa.
justia estatal no consegue dar soluo. O cdigo velho analtico porque regulamentou
diversas medidas cautelares especficas. So 14
procedimentos especficos.

UNIDADE 2 Ao cautelar inominada alm de um


monte aes cautelares, existe essa que genrica
TUTELA que se usa quando no couberem as especficas.

PROVISRIA Sempre que o cidado precisasse de uma


medida urgente (medicamento, por exemplo) ele
tinha que recorrer ao processo cautelar. Tudo que
Engloba a antecipao de tutela e a tutela era urgente deveria se manifestar no processo
cautelar. So tratadas em conjunto no livro 5 da cautelar.
parte geral do CPC. Ele abrange dos artigos 294 ao
311. No Cdigo reformado o CPC depois das
minirreformas. Este processo se estende de 1994 a
No Cdigo Buzaid a verso original do 2006. Em 1994 tivemos a criao da antecipao de
CPC 1973. Disciplinou no livro 3 o processo tutela e em 2006 foi a reforma da execuo. Foram
cautelar. O legislador se preocupou com a estrutura verdadeiros remendos no CPC73. A grande
do provimento na definio do processo cautelar. bandeira tornar o processo brasileiro mais
Ou seja, no se estava preocupado com a funo do efetivo.
O cdigo reformado separa os institutos da elemento comum a tudo isso. Na Cmara isso foi
antecipao de tutela e a tutela cautelar. chamada de antecipao de tutela.

A antecipao de tutela satisfaz Marinoni, Arenhart e Mitidiero defendem a


antecipadamente o direito da parte. Por exemplo: a ideia de dinamizao do processo para tutelar o
medida que vai implicar a entrega dos direito das pessoas. Entendem a tutela provisria
medicamentos com base na cognio superficial. como tutela antecipada de direitos subjetivos.
Antecipada significa antes do momento final do
J a tutela cautelar serve exclusivamente processo. Antecipar a tutela conceder antes aquilo
para assegurar direitos. A partir de 1994 h uma que a parte receberia ao final.
purificao do processo cautelar, na medida em que
sua funo exclusivamente assegurar o direito. So tcnicas com base em cognio sumria
Garante-se que o direito seja satisfeito mais adiante. que permitem receber antes o que receberia ao
como se pegasse o remdio e guardasse num final.
cofre para que ele esteja garantido e futuramente
possa satisfazer o desejo da parte. Ou seja, no Como entender o termo provisrio?
cdigo reformado a tutela cautelar no tudo, na
Pode ser entendido, como para os autores
medida em que ele foi encolhendo e perdendo
acima, como algo antecipado.
espao para a antecipao de tutela.
J o cdigo entende que provisrio aquilo
Novo CPC no novo cdigo se mistura,
que dura certo tempo e est destinado a ser
baguna e talvez at confunda antecipao de tutela
substitudo pelo definitivo. Essa definio est em
e processo tutela cautelar. Tratam-se em conjunto
Ovdio Batista da Silva. O definitivo poder
os institutos debaixo de um novo gnero: tutela
confirmar ou revogar o provisrio. O professor
provisria.
Ovdio nos trouxe exemplos nesse sentido: sujeito
No muito importante saber a diferena comprou um stio no interior e est construindo a
entre os dois institutos. O que interessa a casa, que enquanto no fica pronta, vai usando uma
diferena entre tutela de urgncia e tutela da barraca, que provisria. At que a casa fique
evidncia, que so as duas espcies de tutela pronta, sua morada a barraca. A barraca
provisria. provisria e a casa definitiva. Outro exemplo so
os tapumes, que so provisrios. Tapumes so
Ao contrrio do cdigo velho, o NCPC divisrias de madeira que colocamos na calada
sinttico. Significa que ele aboliu praticamente enquanto uma obra est sendo feita.
todos os procedimentos cautelares especficos.
Tudo est no art. 301. Concede-se ao cidado uma medida
provisria que servir para que at o momento em
Art. 301. A tutela de urgncia de natureza cautelar que a deciso definitiva seja tomada o direito do
pode ser efetivada mediante arresto, sequestro, sujeito seja garantido. O cdigo entendeu tratar
arrolamento de bens, registro de protesto contra esse tema de uma maneira acessria, como um
alienao de bem e qualquer outra medida idnea instrumento processual. Professor criticou isso,
para assegurao do direito. porque a tutela antecipada deveria ser vista como
uma forma de garantir o direito do cidado desde
Dia 11/9 logo.
Tutela provisria importantssima porque A tutela provisria tem duas caractersticas
cabe em qualquer processo a priori. Achamos no principais: cognio sumria e precariedade.
NCPC na parte geral. Est entre os artigos 294 a
311.
COGNIO SUMRIA

CONCEITO DE TUTELA Quando o juiz concede a tutela provisria, o


juiz toma a deciso com base na probabilidade. No
PROVISRIA se decide com base na certeza, mas sim na mera
aparncia. O juiz no tem certeza de que a pessoa
No o melhor termo, tendo surgido em tem razo. Ele se contenta com a mera
meados de 2014 no Senado. Melhor seria tutelas probabilidade de que a pessoa tem razo.
sumrias, porque a sumariedade da cognio um
Se o juiz j tiver certeza, da no que se falar Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida,
em tutela antecipada, mas sim julgamento independentemente da demonstrao de perigo
antecipado do mrito. Da a cognio exauriente. de dano ou de risco ao resultado til do processo,
Isso est no 356 NCPC. quando:

I ficar caracterizado o abuso do direito de defesa


PRECARIEDADE
ou o manifesto propsito protelatrio da parte;
A deciso que concedeu a tutela provisria II as alegaes de fato puderem ser comprovadas
pode ser revogada ou modificada a qualquer tempo. apenas documentalmente e houver tese firmada em
Ou seja, ela no faz coisa julgada material. julgamento de casos repetitivos ou em smula
vinculante;
CLASSIFICAO III se tratar de pedido reipersecutrio fundado em
prova documental adequada do contrato de
O cdigo classifica as tutelas atravs de trs depsito, caso em que ser decretada a ordem de
critrios diferentes: entrega do objeto custodiado, sob cominao de
multa;
QUANTO AO FUNDAMENTO
IV a petio inicial for instruda com prova
documental suficiente dos fatos constitutivos do
o critrio mais importante.
direito do autor, a que o ru no oponha prova
Tutela de urgncia o fundamento com base no capaz de gerar dvida razovel.
qual a pessoa vai pedir a tutela a urgncia, ou seja,
o perigo decorrente da demora processual. Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o
Concede-se a tutela porque o camarada no pode juiz poder decidir liminarmente.
esperar o final do processo para receber a tutela Evidncia significa tambm as
judicial. No justo que ele suporte essa demora, inconsistncias (efetiva/potencial) das alegaes da
em vista de todo o custo financeiro, de tempo e outra parte. Tutela-se o direito do requerente
sade que o processo pode trazer a ele. porque o que a outra parte apresentou so
Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida argumentos e provas frgeis demais. Quando as
alegaes de uma das partes no so plausveis, isso
quando houver elementos que evidenciem a
probabilidade do direito e o perigo de dano ou o faz com que as alegaes da outra parte sejam mais
risco ao resultado til do processo. consistentes. O movimento aqui de uma gangorra.
Isso ocorre depois da contestao do ru e o que o
1 Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz juiz nota que as alegaes do autor so plausveis,
pode, conforme o caso, exigir cauo real ou enquanto as do ru so esdrxulas.
fidejussria idnea para ressarcir os danos que a
outra parte possa vir a sofrer, podendo a cauo ser A tutela da evidncia pode ser concedida
dispensada se a parte economicamente antes mesmo da contestao do ru, quando o
direito do autor to plausvel que dificilmente o
hipossuficiente no puder oferec-la.
ru vai conseguir combalir esse direito.
2 A tutela de urgncia pode ser concedida
Se o autor embasou a sua pretenso em
liminarmente ou aps justificao prvia.
precedente ou smula (II), a chance de seu direito
3 A tutela de urgncia de natureza antecipada ter razo grande e, assim, o juiz pode antecipar a
no ser concedida quando houver perigo de tutela de evidncia.
irreversibilidade dos efeitos da deciso.
O valor que est atrs da tutela de evidncia
Tutela de evidncia evidncia significa a alta a isonomia, que trata os diferentes de maneira
probabilidade de existncia do direito. Tutela-se o diferente.
direito no porque o processo esteja demorando e
isso possa causar um dano ao autor, mas porque QUANTO AO PROCEDIMENTO
altamente provvel que o autor tenha razo. No
justo que se deixe essa pessoa esperando na Tutela incidental aquela que vai ser requerida
medida em que h alta probabilidade de que seu e concedida no curso do processo em que se pede a
direito exista. NO DEPENDE DA URGNCIA!
tutela definitiva, a tutela final. No h nenhuma Conceder remdio ao autor.
novidade aqui. A medida que determina o cancelamento da
inscrio no SPC.
Tutela antecedente tambm no constitui Sustao do protesto.
novidade. O CPC atual usa a expresso preparatria.
A novidade a possibilidade da antecipao de Fredie Didier andou metido na Cmara
tutela em carter antecedente. Isso no existe no Federal na comisso do NCPC. Ele deu um exemplo
cdigo atual. A ideia que se pode pedir antecipao para explicar a diferena entre a tutela satisfativa e
de tutela antes do processo. Antes da realizao do a assegurativa: satisfazer um direito comer o
pedido de tutela final. A parte apresenta o pedido churrasco. Para que o camarada no morra de fome,
de tutela cautelar e depois se faz o pedido final. ele come a carne antes da hora do jantar. Cautelar
Exemplo: pede-se o arresto dos bens e depois se faz significa assegurativa. Ao invs de satisfazer um
a petio do que se vai fazer com aqueles bens. direito, ela apenas o assegura. Satisfazer diferente
de assegurar, pois esse evita que o direito perea
No NCPC a medida cautelar perde agora. A tutela cautelar colocar a carne na
autonomia processual, na medida em que temos um geladeira para poder comer depois.
s processo e no dois. A tutela antecedente um
pedido na petio inicial em que a parte postula Exemplos de medidas cautelares:
uma medida cautelar para, depois, poder garantir
seu pedido principal. Arresto pegar bens do devedor e entrega-lo a
um depositrio para que no seja perdido o
Arts. 303 - 310 patrimnio. O depositrio faz o papel da
geladeira.
QUANTO NATUREZA Bloqueio de bens determina-se a
indisponibilidade de bens para que o ru possa
Leva em conta a intensidade da medida. H futuramente ressarcir o dano que ele causou.
dois tipos bsicos:

Tutela antecipada

Art. 294. A tutela provisria pode fundamentar-se


TUTELA
em urgncia ou evidncia. PROVISRIA
Pargrafo nico. A tutela provisria de urgncia,
cautelar ou antecipada, pode ser concedida em
carter antecedente ou incidental. Tutela de Tutela de
Tutela antecipada, para o NCPC, significa a
Urgncia Evidncia
medida satisfativa do direito subjetivo. Est se
referindo satisfao do direito subjetivo.
Antecipar a tutela significa satisfazer desde logo um Antecipada Satisfativa e
direito da parte.
(satisfativa) incidental
Conceito de satisfao no direito professor
Ovdio afirma que satisfazer um direito realiza-lo
na prtica no mundo dos fatos. atender o direito
subjetivo no mundo dos fatos. Quando o direito de Cautelar
crdito satisfeito? Quando o dinheiro entra no
meu patrimnio.

Em verdade o melhor nome seria tutela


satisfativa e no antecipada. Porque a ideia uma Antecedente
medida que imediatamente satisfaa o direito do
autor. Exemplos:

A liminar na ao de reintegrao de posse,


porque tu vais voltar a ter o imvel.
A liminar na ao monitria.
Incidental
REGRAS GERAIS DA TUTELA nenhuma ao tramitando. Dever ser feito, ento,
um exerccio de imaginao: qual o juzo
PROVISRIA competente para julgar o futuro pedido principal,
que ainda no existe. A pessoa dirige a tutela
Requisito que comum a todas as formas de
provisria para o futuro juzo.
tutela provisria a probabilidade da existncia
do direito subjetivo. Exemplo de medida cautelar antecedente pedir a
falncia do devedor, s que antes de pedir a falncia
Fumus boni iuris. fica sabendo que o devedor est dilapidando o
a fumaa do bom direito. H um indcio patrimnio e a parte perde o arresto, como medida
forte de que o direito realmente existe. Podemos de tutela cautelar antecedente. O arresto
encontrar no art. 300 caput referncia acessrio ao pedido de falncia. A lei 11.101 diz que
probabilidade. o pedido de falncia tem que ser formulado perante
o foro que se situa o principal estabelecimento da
Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida sociedade empresria. Logo, pedirei a falncia na
quando houver elementos que evidenciem a comarca do principal estabelecimento comercial.
probabilidade do direito e o perigo de dano ou o Mas tambm se deve ver se na cidade h vara
risco ao resultado til do processo. especialidade em falncia. esse juiz que dever
receber o pedido de arresto (medida cautelar
O CPC velho usava a expresso prova antecedente) e depois o pedido principal (falncia).
inequvoca, que aquele que robusta. Deve-se ter
elementos de convico minimamente Tutela provisria nos tribunais
convincentes. a melhor disponvel que a pessoa
possa apresentar no incio do processo. Pargrafo nico. Ressalvada disposio especial, na
ao de competncia originria de tribunal e nos
Alm disso, tem que caprichar na recursos a tutela provisria ser requerida ao rgo
argumentao para convencer o juiz que seu pedido jurisdicional competente para apreciar o mrito.
merece ser concedido de pronto. Ao pedir
medicamentos, por exemplos, o advogado tem que A regra que se enderece a tutela
citar a CF na parte que trata do direito sade e provisria ao rgo competente da ao ou mrito
doutrina e jurisprudncia nesse sentido. do recurso. Exemplo: protocole o recurso de
apelao. E depois disso surgiu a necessidade de
Aula dia 18/9 medida provisria. Para quem pedir? Para o rgo
competente para julgar o mrito de apelao, que
o Tribunal de 2 Grau. Continua-se protocolando a
COMPETNCIA apelao no 1 Grau, mas o juiz no faz o juzo de
admissibilidade, pois quem o faz so os magistrados
Art. 299. A tutela provisria ser requerida ao juzo de 2 Grau.
da causa e, quando antecedente, ao juzo
competente para conhecer do pedido principal.
REQUERIMENTO
Tutela provisria incidental quando o autor j
postulou a tutela principal e depois dirige a tutela Legitimidade o NCPC no diz. o autor que alega
provisria ao juzo que a tutela principal havia sido ao juiz a existncia do direito subjetivo. possvel
endereada. Exemplo: o autor formulou tambm ao ru postular a tutela provisria.
determinado pedido com base em prova Exemplo: caso da reconveno. No NCPC a
documental e o ru em sua contestao aduziu reconveno feita dentro da contestao e a
argumentos inconsistentes. Se olharmos para o 201, ao do ru contra o autor. Na reconveno o ru
veremos que cabe a tutela da evidncia, pode fazer o pedido final e se ficar evidenciada a
endereando-a 1 Vara Cvel de Campo Bom, que urgncia o ru pode pedir ao juiz a tutela de
era o juzo onde a ao estava ocorrendo. Temos evidncia. Numa ao de cobrana, o ru pode pedir
que lembrar que no NCPC isso no vai gerar uma a extino do dbito. O ru pode, ento, pedir que o
nova ao. Trata-se de um simples requerimento, juiz proba a inscrio em cadastro de devedores.
feito numa petio avulsa. Inclusive nem h custas Isso seria uma antecipao de tutela em favor do
quando a medida for incidental. ru.
Tutela provisria antecedente a ideia continua Necessidade de requerimento necessrio
sendo a mesma, s que aqui no tem causa, requerer a tutela provisria ou o juiz pode conceder
de ofcio? No existe nenhum artigo claro Admite-se a antecipao de tutela em aes
solucionando esse problema. O professor defende declaratrias e constitutivas, desde que seja uma
que o 299 caput traz a expresso requerimento, ao prtica.
dando a entender que o juiz no pode dar de ofcio.
Exemplos: na ao de divrcio (desconstitutiva)
Momento processual pode-se postular a tutela postular penso alimentcia em carter liminar.
antecedente antes do pedido principal. Pode-se
pedir a tutela provisria na petio inicial, ou seja, b) Tutela cautelar um pouco mais
junto com o pedido principal. Por fim, pode-se fraquinha, na medida em que manda que o
postular a tutela provisria depois do pedido direito seja preservado na pendncia da
principal (na rplica, na audincia de conciliao, lide. Sentena mandamental.
memoriais, na prpria sentena, no recurso e na
execuo). Alienao antecipada do bem penhorado
DECISO JUDICIAL
um exemplo de tutela provisria satisfativa na
fase de execuo.
Possibilidade que o juiz teria diante de uma
Tipo de procedimento a tutela provisria pode tutela provisria:
ser requerida em qualquer tipo de procedimento
a) Deferir pode ser total ou parcial;
comum ou especial. NCPC disciplinou um
b) Indeferir;
procedimento especial para as aes de famlia, que
c) Postergar a anlise para depois da oitiva do
podem ter no seu curso a aplicao de antecipao
ru. Isso assegura o contraditrio. Acontece na
de tutela. Mas a tutela provisria tambm est
prtica. O juiz faz quando entende que a
prevista em procedimentos especiais na legislao
urgncia no to grande quanto o autor
extravagante. Por exemplo: cabe tutela provisria
alegou. Pode acontecer com a tutela de
no JEC. possvel pedir provisria tambm nas
urgncia e com a tutela de evidncia. Ao
aes diretas do controle concentrado de
postergar, o juiz est realizando uma deciso
constitucionalidade. Isso explicado por Teori
interlocutria, que passvel de agravo. O
Zavaski, no livro Antecipao de Tutela.
nosso TJ j entendeu que isso despacho e,
Congruncia a providncia jurisdicional portanto, seria irrecorrvel.
requerida na tutela provisria deve estar contida
O juiz tem que fundamentar analiticamente a
no pedido de tutela final (principal).
sua deciso de conceder ou negar a antecipao de
Medidas passveis de concesso a titulo de tutela.

a) Antecipao de tutela medida prtica, capaz Art. 298. Na deciso que conceder, negar, modificar
de alterar o mundo dos fatos. S tem sentido ou revogar a tutela provisria, o juiz motivar seu
pedir como antecipao de tutela se forem convencimento de modo claro e preciso.
prticas. No h como pedir medidas tericas.
A deciso sobre a antecipao de tutela no
Pede-se em antecipao de tutela providncia
produz coisa julgada material porque a cognio
mandamental e executiva, em vista da
sumria. Como o juiz analisou por cima no chega a
necessidade de ser prtica. Exemplo de medida
se formar aquela camada protetora da coisa julgada
indireta para fazer cumprir a ordem:
material.
astreintes. Isso para a sentena
mandamental. J a providncia executiva feita
atravs da coero direta, como o despejo, na PRECARIEDADE
qual o Estado usa da fora para cumprir a
sentena. Normalmente no se pedem A tutela provisria tem carter precrio
providncia declaratrias, constitutivas ou porque no produz coisa julgada material.
condenatrias, porque isso no vai mudar
nada. Art. 296. A tutela provisria conserva sua eficcia
na pendncia do processo, mas pode, a qualquer
Cabe antecipao de tutela em aes declaratrias e tempo, ser revogada ou modificada.
constitutivas? Numa ao de investigao de
paternidade, pede-se a antecipao de alimentos Essa regra geral vale para todas as tutelas
antes mesmo de constituir o estado de paternidade. antecipadas menos a de carter antecedente.
Isso acontece porque nenhuma ao pura.
Nenhuma ao declaratria somente declaratria.
Ela concedida com a clusula rebus sic O agravo ser usado para atacar decises
standibus, ou seja, desde que o mundo dos fatos no interlocutrias: a deciso de defere a tutela
venha a se alterar a ponto de mudar a deciso do provisria no curso do processo certamente ser
juiz. uma deciso agravvel. A deciso que posterga a
anlise da tutela provisria tambm agravvel.
Por isso o 296 nos diz que o juiz pode Nesse caso o juiz acha que a situao no to
modificar ou revogar a medida a qualquer tempo. grave e, por isso, pode ser adiada. Por se tratar de
Isso pode acontecer por ato do prprio juiz. deciso interlocutria, poder ser atacada por
Todavia, o ato do juiz no pode acontecer sem agravo de instrumento. A deciso que revoga a
dilogo, pensando no processo civil democrtico. tutela provisria no curso do processo tambm
Antes de qualquer coisa o juiz tem que conversar atacada por agravo de instrumento.
com as partes. Pode ser tambm por ato do ru em
virtude de recurso. Eventualmente poder caber o recurso de
apelao. Essa no a regra. O NCPC traz a
Motivos da revogao da medida: apelao nos arts. 1012, 1, V + 1013 1. So
casos em que a sentena confirma, concede ou
a) Aprofundamento da cognio pode advir das
revoga a tutela provisria.
provas quanto maior o nmero e a qualidade
das provas, mais o juiz ir se aprofundar na Art. 1.012. A apelao ter efeito suspensivo.
cognio. Esse aprofundamento tambm
acontece em funo do contraditrio. Isso tudo 1 Alm de outras hipteses previstas em lei,
vai levar ao desaparecimento da probabilidade. comea a produzir efeitos imediatamente aps a
b) Alterao da situao ftica leva ao sua publicao a sentena que:
desaparecimento da urgncia. O juiz revogaria
o efeito ex nunc, ou seja, para o futuro. Revogar V confirma, concede ou revoga tutela provisria;
nesse caso colocar um ponto final.
Art. 1.013. A apelao devolver ao tribunal o
A revogao da medida antecipatria tem conhecimento da matria impugnada.
efeito ex tunc, ou seja, o efeito retroativo.
1 Sero, porm, objeto de apreciao e
julgamento pelo tribunal todas as questes
OS EFEITOS suscitadas e discutidas no processo, ainda que no
tenham sido solucionadas, desde que relativas ao
a) Sentena favorvel confirma a tutela captulo impugnado.
provisria.
Se fosse antes da sentena, poderia fazer
b) Sentena desfavorvel terminativa (extino
agravo. Sendo a deciso tomada na sentena, o
da ao sem resoluo de mrito) ou de
recurso apelao.
improcedncia. A sentena revoga automtica
e implicitamente a tutela provisria. Isso est A apelao ser recebida no efeito
na smula 405 STF. devolutivo apenas, sendo que perde seu efeito
suspensivo. Se ela revogou, a consequncia
Aula dia 25/9
imediata. Se ele confirmou, tambm, assim como se
Tutela provisria como o NCPC tratou a ela concedeu.
tutela provisria e a tutela cautelar.
Efeito suspensivo quando falamos dele, o
professor ensino metade da verdade (processo II).
TUTELA PROVISRIA E RECURSOS O relator pode conceder o efeito suspensivo quando
ele perceber um periculum in mora. Efeito
Qual o recurso cabvel para a tutela suspensivo um tipo de tutela provisria dentro do
provisria? Como regra geral, a gente vai usar para recurso. um caso de ope iudicis, porque depende
discutir a tutela provisria o recurso de agravo de da interpretao do juiz para conceder o efeito
instrumento. suspensivo na antecipao de tutela.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as AGRAVO


decises interlocutrias que versarem sobre:
I tutelas provisrias; Art. 1.019. Recebido o agravo de instrumento no
tribunal e distribudo imediatamente, se no for o
caso de aplicao do art. 932, incisos III e IV, o CABE RE E RESP PARA DISCUTIR A
relator, no prazo de 5 (cinco) dias:
TUTELA PROVISRIA?
I poder atribuir efeito suspensivo ao recurso ou
deferir, em antecipao de tutela, total ou O juiz deferiu a tutela provisria. Posso
parcialmente, a pretenso recursal, comunicando chegar at Braslia para discutir isso? O professor
ao juiz sua deciso; Daisson Flach especialista nesse assunto. De regra
no se pode fazer RE e REsp para discutir decises
liminares. A smula 735 STF afirma isso.
APELAO
NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO
Art. 1.012. A apelao ter efeito suspensivo. CONTRA ACRDO QUE DEFERE MEDIDA
LIMINAR
3 O pedido de concesso de efeito suspensivo nas
hipteses do 1 poder ser formulado por
requerimento dirigido ao: O STJ tambm entende assim para os REsp.
As explicaes para isso so:
I tribunal, no perodo compreendido entre a
interposio da apelao e sua distribuio, ficando 1) Texto constitucional expresso causa
o relator designado para seu exame prevento para decidas. CF 102, III e 105, III. Para caber RE e REsp
julg-la; s possvel se o rgo inferior decidiu a causa, que
uma deciso no provisria, no podendo ser
II relator, se j distribuda a apelao. revogada a qualquer tempo. uma deciso de
cognio exauriente e preclusa para o magistrado.
4 Nas hipteses do 1, a eficcia da sentena Por que fazer o STF e STJ julgar isso se podem os
poder ser suspensa pelo relator se o apelante tribunais inferiores julgar a deciso a qualquer
demonstrar a probabilidade de provimento do tempo?
recurso ou se, sendo relevante a fundamentao,
houver risco de dano grave ou de difcil reparao. 2) Para verificar se o rgo inferior acertou na
deciso liminar, para saber se tem fumus, por
Hoje, basta um mero requerimento para os exemplo, tem que analisar fatos e provas. E todo
Tribunais Superiores para ter seu recurso sobre mundo sabe que STF e STJ no analisam fatos e
antecipao de tutela. A regra geral pedir o efeito provas. Por isso eles no podem julgar RE e REsp,
suspensivo para o Tribunal Superior, na medida em em regra.
que no haver mais juzo de admissibilidade.
Excepcionalmente, chega-se a Braslia.
1029, 5 O pedido de concesso de efeito Acontece quando a deciso indeferiu a liminar com
suspensivo a recurso extraordinrio ou a recurso base em lei. Exemplo: lei 12016, art. 7, 2
especial poder ser formulado por requerimento (Mandado de Segurana). O juiz no pode deferir
dirigido: medida liminar para algumas situaes, como
I ao tribunal superior respectivo, no perodo contra a Fazenda Pblica. Aqui pode surgir uma
compreendido entre a interposio do recurso e discusso sobre a inconstitucionalidade dessa lei.
sua distribuio, ficando o relator designado para
seu exame prevento para julg-lo; EFETIVAO DA TUTELA
II ao relator, se j distribudo o recurso; PROVISRIA
III ao presidente ou vice-presidente do tribunal Como se transforma a medida liminar em
local, no caso de o recurso ter sido sobrestado, nos remdio, arresto, nome limpo na praa? Como
termos do art. 1.037. transforma aquilo que o juiz determinou em
realidade? Isso a execuo da deciso que concede
A nica forma de conseguir efeito
tutela provisria.
suspensivo nos recursos extraordinrios atravs
de uma medida inominada, prevista nos regimentos O NCPC vai submeter a execuo da tutela
internos dos Tribunais. provisria s regras da execuo provisria. Isso
est dito no 297.
Art. 297. O juiz poder determinar as medidas que em execuo provisria para quando a parte
considerar adequadas para efetivao da tutela no cumpre a execuo provisria. A multa
provisria. de 10%. Na execuo da tutela provisria no
cabvel essa multa. A nica multa possvel so
Pargrafo nico. A efetivao da tutela provisria as astreintes.
observar as normas referentes ao cumprimento 3) A responsabilidade objetiva, independente de
provisrio da sentena, no que couber. culpa. um cumprimento mais rpido.
O cumprimento provisrio aparece no art.
520 a 522. No que couber, seguiremos as regras do FUNGIBILIDADE ENTRE
cumprimento provisrio de sentena. No fundo,
ANTECIPAO DE TUTELA E
executar uma liminar como executar
provisoriamente a sentena final. S que no pode TUTELA CAUTELAR
ser a mesma coisa, porque o juiz no exerceu ainda
a cognio de modo exauriente. As regras da O problema foi criado pelo professor Ovdio,
execuo provisria, portanto, devero ser vendo uma separao radicalizada entre os dois
adaptadas. institutos. A juizada comeou a indeferir as medidas
em funo do uso do nome errado. A soluo a esse
Quais as normas do cumprimento problema foi positivar uma regra que tornava
provisrio se aplicam? fungveis esses dois institutos quando ficava claro
que a parte se enganou na escolha do nome.
CAUO
Aula dia 09/10
No cumprimento provisrio, a cauo pode
Dia 30/10 no teremos aula porque dia do
ser exigida. O art. 300, 1 d essa resposta aqui na
servidor.
tutela provisria.
Nesta aula estudaremos a fundo os artigos
1 Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz
303 e o 304. Antecipao da tutela cautelar
pode, conforme o caso, exigir cauo real ou
antecedente e a tutela da evidncia.
fidejussria idnea para ressarcir os danos que a
outra parte possa vir a sofrer, podendo a cauo ser
dispensada se a parte economicamente ANTECIPAO DA TUTELA
hipossuficiente no puder oferec-la. ANTECEDENTE
O juiz pode sem exigir a cauo para a
execuo da medida provisria. Essa garantia pode O CPC se preocupou em regular uma figura
ser real (representada por uma coisa, como na diferente: a antecipao da tutela antecedente. Ela
hipoteca) ou fidejussria (cauo contratual, a liminar requerida antes do pedido principal (que
representada por uma promessa. A fiana uma o NCPC chama de pedido de tutela final). Neste
garantia fidejussria). tema ajuda bastante a leitura do Didier Jr.

Essa garantia serve para garantir a Estamos acostumados a requerer


reparao dos danos que o requerido vier a sofrer antecipao da antecipao de tutela junto ou
em funo da efetiva da tutela. Ela garante a tutela depois do pedido principal. A ideia aqui o
ressarcitria. contrria: requere-se primeiro a medida urgente e
depois se pede o pedido principal. uma liminar
A cauo pode ser dispensada quando o juiz esprita, flutuante. Se eu pedir a liminar junto com o
verificar que a parte economicamente pedido final no se trata de medida antecedente,
hipossuficiente no puder oferec-la. mas sim de medida incidental. Alguns autores
empregam a expresso latina ante causam ou
REGRAS APLICVEIS medida preparatria (no antigo CPC).

1) No precisa requerimento a efetivao da No se trata de medida cautelar, mas sim de


medida vai ser determinada de ofcio. A parte medida satisfativa. Estamos comendo o lanche na
hora que d a fome, no o estamos guardando para
j requereu a tutela provisria, no precisa
mais tarde. Ademais, uma medida urgente. Esta
requerer sua execuo.
2) Prazo no de 15 dias, mas sim o prazo que o tutela est baseada na urgncia e no na evidncia.
juiz estabelecer. O art. 520, 1 h uma multa A cognio judicial aqui sumria, superficial. No
h que se falar em coisa julgada material. O NCPC medida. Na medida em que o juiz liberava o
trouxe a ideia de estabilizao para a deciso que dinheiro, o cidado saia do frum e gastava. Em
julgar essa tutela antecipada, mas no a coisa outras palavras, se o juiz concedesse a liminar o
julgada material, porque a cognio sumria. processo estava acabado. Era uma liminar
desgarrada do processo principal.
Exemplos:
3) Transfuso de sangue dos testemunhas de Jeov
a) Antigos essa tutela, segundo o professor, j as pessoas que seguem essa religio no aceitam a
exercida ao menos h 20 anos aqui no RS, mas que transfuso de sangue, em funo de uma
no estava regulada no CPC73. Ao menos que interpretao literal da Bblia. O sujeito prefere
sejamos positivistas, o fato de no estar na lei no morrer a receber transfuso. Isso no problema
significa que no existe. Por no estar na lei, essa para um adulto, mas para uma criana no to
medida inominada. Professor a chamava de simples assim. O MP pode entrar com uma medida
medida autnoma, sendo que outros chamaram de liminar antecedente pedindo a transfuso de
cautelares-satisfativas. At o advento do NCPC no sangue numa criana. O que o juiz decidir no ter
tnhamos um termo para essa tutela. volta. Se o juiz indeferir o pedido a criana morre.
Se o juiz acatar a medida a criana sobrevive e no
1) Separao de corpos medida antiga que
tem mais como tirar o sangue, alm de ter
aparece no artigo 888, VI CPC73. Separao de
contrariado a convico religiosa da famlia. Sendo
corpos apenas uma ordem para que o cnjuge saia
assim, no tem como voltar atrs. Chama-se isso de
da casa. uma medida protetiva afim de que o
medida autossatisfativa, que uma medida que por
marido saia de casa. A relao matrimonial
si s capaz de gerar efeitos.
continua existindo, mas antecipadamente o cara
tem que sair de casa. A cognio limitada, na b) Novos
medida em que apenas parte da lide social
analisada. Depois o juiz vai aprofundar e ampliar a 1) Suspenso da inscrio indevida no SPC ou
cognio. A Smula 10 do TJRS publicada em 1987 Serasa pode ser que o sujeito no tenha sido
disse que a separao de corpos no tem a sua comunicado. O inadimplente tem que receber uma
eficcia condicionada ao prazo do art. 806 CPC73. cartinha antes de seu nome ser colocado no SPC.
Esse artigo diz que se tem 30 dias para ajuizar a Outra situao quando no h dvida. Outro
ao principal quando a ao for cautelar. Depois da exemplo quando algum rouba meus documentos
efetivao da medida cautelar, a pessoa teria 30 e com eles comea a comprar coisas e depois sou
dias para ajuizar a ao principal. O TJRS entendeu inscrito no SPC. O prejudicado pede ao poder
que no obrigatrio ajuizar essa ao principal em judicirio que se cancele essa inscrio. uma
30 dias. medida urgente com base em cognio superficial.
Professor cr que o campo de utilizao dessa
TJRS - Smula 10. Referncia: Unif. de Jurispr. n medida ser justamente esse.
587028978, julgada em 11.12.87. Publ. DJE
30.12.87 e 08.01.88. 2) Uma universidade privada se negou a matricular
o aluno porque ele no concluiu o Ensino Mdio e o
O deferimento do pedido de separao de corpos MEC no permite que assim seja. O aluno
no tem sua eficcia submetida ao prazo do art. 806 movimentou o poder judicirio e pediu a tutela
do CPC. antecedente, peticionando pela realizao da sua
matrcula. A Universidade no vai querer recorrer,
Os efeitos da liminar tornar-se-o estveis
porque do interesse dela que o aluno entre. Por
no tempo. No sero eternos, mas vo durar sem
ter passado o prazo de agravo sem que a
um prazo estabelecido.
universidade conteste, a deciso que concedeu a
2) Liberao dos cruzados novos (Fernando Collor) medida antecedente se torna estvel.
no incio da dcada de 1990, o governo federal
congelou a grana nas reservas financeiras do povo PROCEDIMENTO
procurando barrar a inflao. Algumas pessoas
ficaram em pnico e foram at o poder judicirio Ser postulada atravs de uma petio
para pedir a liberao do seu dinheiro que estava inicial. Essa inicial vai ser mais simples, a priori.
congelado pelo governo. Os juzes foram No precisaremos seguir todos os quesitos do 319.
concedendo com base no direito de propriedade. Os uma inicial mais abreviada, com menos
juzes se do conta de que no adianta notificar a formalismo.
parte contrria (governo) para questionar essa
Art. 303. Nos casos em que a urgncia for doutrina ainda no sabe muito bem que benefcio
contempornea propositura da ao, a petio seria esse, mas ele ter que ser invocado. Ainda tem
inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela mais outra interpretao: que o benefcio o do
antecipada e indicao do pedido de tutela final, 304, que a estabilizao da deciso que conceder a
com a exposio da lide, do direito que se busca antecipao de tutela antecedente.
realizar e do perigo de dano ou do risco ao
resultado til do processo.

A primeira coisa que dever constar nessa O juiz pode tomar duas decises:
petio inicial o requerimento de antecipao de
a) Defere da vai acontecer o que est no 1. O
tutela. A segunda coisa apresentar a causa de
autor ter 15 dias para aditar.
pedir (final do caput direito que se busca
realizar). Ou seja, tem que apresentar os 1 Concedida a tutela antecipada a que se refere o
fundamentos de fato e de direito da antecipao. caput deste artigo:
Isso tem a ver com o fumus boni iuris. Tem que
narrar o direito sade, educao, moradia, no ser I o autor dever aditar a petio inicial, com a
inscrito indevidamente etc. esse direito ser complementao de sua argumentao, a juntada
analisado superficialmente com base na cognio de novos documentos e a confirmao do pedido de
sumria. Por fim, tem que narrar o perigo de dano. tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro prazo
Ou seja, nosso famoso perigo na demora. Por maior que o juiz fixar;
exemplo: no posso ir para o SPC porque preciso de
crdito. Aqui tem que confirmar o pedido de tutela
final dentro do prazo de 15 dias ou mais, caso o juiz
Indicao do pedido de tutela final indicar entenda por dilatar o prazo. O problema que essa
anunciar, apontar. No para fazer o pedido expresso confirmar briga com aquela expresso
agora, s para indicar. A parte tem que contar o indicar do caput. O melhor aqui seria apresentar
que ser pedido no futuro. Mais ou menos assim: ou formular o pedido principal. Outra coisa que
agora quero a separao de corpos e no futuro vou tem que fazer a complementao da causa de
pedir o divrcio. pedir, pois na petio inicial ela era provisria.
Tambm h que se trazer novos documentos que
Qual lide? A de antecipao de tutela ou do provem o direito.
pedido principal? O cdigo no diz. A experincia
do professor com base no CPC73, que tem uma O que no precisa fazer: atribuir novo valor
coisa parecida com isso: art. 801, III (medida da causa e pagar novas custas processuais.
cautelar antecedente). No cdigo velho refere-se
lide principal. Professor, portanto, acha que no a O professor chamou isso de simples
lide antecipada, mas sim a lide principal. Por requerimento, pois ela no inicial. um
exemplo: na ao de tutela antecedente de aditamento da inicial.
separao de corpos, o autor vai indicar e expor a
II o ru ser citado e intimado para a audincia de
lide principal para poder requerer a tutela
conciliao ou de mediao na forma do art. 334;
antecipada antecedente.
III no havendo autocomposio, o prazo para
O valor da causa tambm um requisito
contestao ser contado na forma do art. 335.
dessa petio inicial. Isso est no 4 que segue. E
aqui tem um baita problema: como o cara vai 2 No realizado o aditamento a que se refere o
prever o valor do pedido principal sendo que ele inciso I do 1 deste artigo, o processo ser extinto
nem sabe qual esse pedido, apenas o indicou. sem resoluo do mrito.
As custas processuais esto previstas no Olha o problema desse pargrafo: o que
3, embora de uma forma bem estranha. Como ali acontece com a deciso que concedeu a antecipao
est escrito novas custas, subentende-se que j de tutela? O processo principal extinto e a liminar
existiam custas velhas. fica revogada com efeito retroativo.
Agora o requisito mais esdrxulo de todos: 3 O aditamento a que se refere o inciso I do 1
a referncia ao benefcio do 5. Esse benefcio deste artigo dar-se- nos mesmos autos, sem
pode ser protocolar uma petio mais simples e incidncia de novas custas processuais.
isso deve ser indicado nessa petio inicial. Outro
benefcio poderia ser indicar o pedido final. A
4 Na petio inicial a que se refere o caput deste Para evitar a estabilizao, o ru deve
artigo, o autor ter de indicar o valor da causa, que interpor agravo de instrumento nos termos do
deve levar em considerao o pedido de tutela final. 1015, I. O prazo de 15 dias teis. Se o ru esperar
o dia da audincia, ela no vai acontecer, porque
5 O autor indicar na petio inicial, ainda, que condio necessria para evitar a estabilizao a
pretende valer-se do benefcio previsto no caput interposio do agravo de instrumento.
deste artigo.
1 No caso previsto no caput, o processo ser
b) Indefere o autor ser intimado e ganhar o extinto.
prazo de cinco dias para corrigir (emendar). Se no
cumprir essa correo na inicial, o juiz vai indeferir Duas duvidas: extinto como? Com ou sem
a ao e extinguir o processo sem resoluo de resoluo de mrito? Entende-se que com
mrito. resoluo de mrito, pois se fosse sem resoluo de
mrito o legislador teria deixado isso expresso.
6 Caso entenda que no h elementos para a Alm disso, o processo extinto com resoluo de
concesso de tutela antecipada, o rgo mrito para o autor na medida em que o ru no
jurisdicional determinar a emenda da petio contestou a deciso de antecipao da tutela
inicial em at 5 (cinco) dias, sob pena de ser antecedente.
indeferida e de o processo ser extinto sem
resoluo de mrito. 2 Qualquer das partes poder demandar a outra
com o intuito de rever, reformar ou invalidar a
Acontecer aqui uma antinomia do art. 303, tutela antecipada estabilizada nos termos do caput.
6 com o art. 321, pois no primeiro o prazo para
emendar 5 dias, enquanto no segundo o prazo 3 A tutela antecipada conservar seus efeitos
de 15 dias, sendo que a consequncia a mesma. enquanto no revista, reformada ou invalidada por
deciso de mrito proferida na ao de que trata o
Art. 321. O juiz, ao verificar que a petio inicial no 2.
preenche os requisitos dos arts. 319 e 320 ou que
apresenta defeitos e irregularidades capazes de 4 Qualquer das partes poder requerer o
dificultar o julgamento de mrito, determinar que desarquivamento dos autos em que foi concedida a
o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou medida, para instruir a petio inicial da ao a que
a complete, indicando com preciso o que deve ser se refere o 2, prevento o juzo em que a tutela
corrigido ou completado. antecipada foi concedida.

Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a 5 O direito de rever, reformar ou invalidar a


diligncia, o juiz indeferir a petio inicial. tutela antecipada, previsto no 2 deste artigo,
extingue-se aps 2 (dois) anos, contados da cincia
ESTABILIZAO DA ANTECIPAO DE da deciso que extinguiu o processo, nos termos do
TUTELA ANTECEDENTE 1.

6 A deciso que concede a tutela no far coisa


A estabilizao no coisa julgada (6 do
julgada, mas a estabilidade dos respectivos efeitos
304). A estabilizao se refere manuteno da
s ser afastada por deciso que a revir, reformar
antecipao de tutela. Ou seja, essa deciso vai
ou invalidar, proferida em ao ajuizada por uma
continuar a produzir efeitos. Estabilizar significa
das partes, nos termos do 2 deste artigo.
manter os efeitos. E mais: manter seus efeitos fora
do processo. Do pargrafo 2 ao 6 faz-se referncia a
uma nova ao para reformar, revisar ou invalidar a
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos
ao que concedeu a antecipao de tutela
do art. 303, torna-se estvel se da deciso que a
antecedente.
conceder no for interposto o respectivo recurso.
a) Essa uma ao com cognio exauriente e
O autor precisa aditar a inicial nos termos
plena, diferentemente da primeira.
do art. 303, 1, I. Se isso no acontecer o processo
ser extinto. Quanto ao ru, este no pode se b) Legitimidade primeiramente ru do processo
insurgir. O ru precisa se conformar para que o original. O autor da demanda tambm pode
processo seja extinto. Se ele se conformar a medida promover essa segunda ao, para matar a
ser estabilizada. discusso para todo sempre.
c) Objetivos dessa demanda: O Carnelutto afirma que o processo
cautelar visa assegurar o resultado til do processo
c.1) Ru reformar ou invalidar; principal. O que adianta pedir a falncia da empresa
se esta no tiver nenhum bem para ser arrecadado?
c.2) Autor revisar ou confirmar buscar a
Tem algumas palavras chaves que so teis para o
cognio exauriente e plena para ter a coisa julgada
processo cautelar:
material. Pode tambm acrescentar novos pedidos.
INSTRUMENTO ACESSRIO.
d) Prazo decadencial de 2 anos para propor essa
ao (5). Esta doutrina italiana foi recepcionada sem
nenhum esprito crtico pelo cdigo Buzaid.
e) O que acontece depois desses dois anos? A lei
no diz. A primeira possibilidade que vira coisa b) CPC/73 e NCPC o artigo 796 do CPC73 traz a
julgada, mas o NCPC foi cago e no afirmou isso ideia da doutrina italiana sobre o processo cautelar.
porque chega a ser inconstitucional, na medida em
que essa deciso vai receber a capa protetora da Art. 796. O procedimento cautelar pode ser
coisa julgada com base em cognio sumria e instaurado antes ou no curso do processo principal
parcial. Podemos entender tambm que uma e deste sempre dependente.
estabilizao mais estvel (?). Outra interpretao
que mesmo depois desse prazo pode-se ajuizar O professor pensa que o NCPC concebe o
demanda para rediscutir a lide. procedimento cautelar da mesma forma que o
CPC73, por causa dos artigos 300, 308 e 309.
Aula dia 16/10/15
Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida
quando houver elementos que evidenciem a
TUTELA DE URGNCIA CAUTELAR probabilidade do direito e o perigo de dano ou o
risco ao resultado til do processo.
Noo geral as medidas cautelares no
desapareceram no NCPC, na medida em que visam Essa expresso resultado til do processo
segurana do direito. A tutela cautelar, portanto, um indcio que o processo cautelar ainda est a
continua presente. S que agora ela est diluda servio do processo principal, no tendo autonomia
dentro do captulo de tutela provisria. ainda.

a) Doutrina italiana representada por Piero 1 Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz
Calamandrei (1936 Introduo ao Estaudo pode, conforme o caso, exigir cauo real ou
Sistemtico das Providncias Cautelares) e fidejussria idnea para ressarcir os danos que a
Franchesco Carnelutti. A ideia que a tutela outra parte possa vir a sofrer, podendo a cauo ser
cautelar instrumental em relao ao processo. O dispensada se a parte economicamente
processo cautelar se caracteriza por ser o hipossuficiente no puder oferec-la.
instrumento do instrumento. O processo principal
2 A tutela de urgncia pode ser concedida
o instrumento para a tutela dos direitos. O processo
liminarmente ou aps justificao prvia.
cautelar o instrumento do processo principal.
Fala-se em instrumentalidade qualificada, nesse 3 A tutela de urgncia de natureza antecipada
sentido. O processo cautelar no serve para tutelar no ser concedida quando houver perigo de
direitos, mas sim para tutelar o prprio processo irreversibilidade dos efeitos da deciso.
principal. o processo do processo.
Art. 308. Efetivada a tutela cautelar, o pedido
Exemplo: processo de execuo de titulo principal ter de ser formulado pelo autor no prazo
extrajudicial. Serve para receber o valor devido. O de 30 (trinta) dias, caso em que ser apresentado
processo de execuo serve para garantir o direito nos mesmos autos em que deduzido o pedido de
de crdito. O processo cautelar serve para tutela cautelar, no dependendo do adiantamento
assegurar o processo de execuo. O que adianta de novas custas processuais.
executar um cheque se o devedor no tiver seus
bens penhorados? Nesse sentido o arresto serve Ou seja, a medida cautelar no pode existir
para assegurar a utilizao dos bens penhorados, sozinha, na medida em que o pedido principal TEM
viabilizando o processo de execuo. O processo de QUE SER FORMUALDO em 30 dias. O que
arresto vai assegurar outro processo, que o demonstra que a medida cautelar mero
processo de execuo aqui no nosso exemplo. instrumento do processo principal.
1 O pedido principal pode ser formulado direito antes para evitar o perigo da demora. Ou
conjuntamente com o pedido de tutela cautelar. seja, uma medida antecipativa. J a segurana da
execuo a tutela cautelar, garantindo a execuo
2 A causa de pedir poder ser aditada no atravs de uma medida cautelar. A primeira
momento de formulao do pedido principal. comer de pronto o bife e a segunda guardar o bife
na geladeira para comer depois.
3 Apresentado o pedido principal, as partes
sero intimadas para a audincia de conciliao ou Marinoni, influenciado pelo Ovdio, chamou
de mediao, na forma do art. 334, por seus isso de referibilidade, que significa que a tutela
advogados ou pessoalmente, sem necessidade de cautelar vai fazer referncia a um direito subjetivo.
nova citao do ru. A tutela cautelar tem que se referir a um direito
subjetivo. um instrumento para assegurar um
4 No havendo autocomposio, o prazo para
direito subjetivo das pessoas. Por exemplo: o
contestao ser contado na forma do art. 335.
arresto no um instrumento do processo de
Art. 309. Cessa a eficcia da tutela concedida em execuo, mas ele se refere garantia do direito de
carter antecedente, se: crdito.

I o autor no deduzir o pedido principal no prazo


legal;
REQUISITOS DA MEDIDA CAUTELAR

A medida cautelar ser revogada caso o Ambos esto no artigo 300 NCPC.
pedido principal no for formulado no prazo de 30
a) Probabilidade de existncia do direito
dias, o que mais uma vez demonstra o carter
convencer o juiz a respeito da probabilidade da
instrumental da medida cautelar.
existncia do direito. Se estou pedindo arresto,
II no for efetivada dentro de 30 (trinta) dias; tenho que convencer o juiz de que possivelmente
existe o direito de crdito. o bom e velho fumus
III o juiz julgar improcedente o pedido principal bonis iuris. Aqui a cognio sumria.
formulado pelo autor ou extinguir o processo sem
resoluo de mrito. b) Risco ao resultado til do processo principal o
processo principal corre o risco de se tornar intil,
Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a ineficaz. Exemplo: narrar na petio alguma
eficcia da tutela cautelar, vedado parte renovar circunstncia capaz de colocar em risco o pedido
o pedido, salvo sob novo fundamento. principal. No pedido de arresto, tem que mostrar ao
juiz que h o perigo de o devedor dar no p com os
c) Viso do Professor Ovdio ele foi um crtico da seus bens. Professor Ovdio chamava isso de perigo
doutrina italiana. A ideia que o processo cautelar de dano iminente e irreparvel, o que surge fora do
um reles acessrio do processo principal no colava processo, na ao das pessoas mesmo. um perigo
pra ele. Ovdio estava preocupado com a funo da que surgiu fora dos autos, no o perigo de mora
ao cautelar, no com sua estrutura. Para o processual, mas sim que o devedor d o p fora do
professor, a ao cautelar tem como funo processo, que marido quebre e queime tudo
assegurar o direito subjetivo contra o perigo de dentro do processo.
dano iminente e irreparvel. A tutela cautelar
tambm visa a proteo de direitos, s que atravs
da mera segurana desses direitos e no da sua ROL DE MEDIDAS CAUTELARES (301)
efetivao. a ideia do bife na geladeira e p. Ele
negou a tese da instrumentalidade qualificada, Art. 301. A tutela de urgncia de natureza cautelar
dizendo que no existe instrumento do pode ser efetivada mediante arresto, sequestro,
instrumento. O processo cautelar tambm arrolamento de bens, registro de protesto contra
instrumento do direito. A diferena que o processo alienao de bem e qualquer outra medida idnea
principal tem a funo de satisfazer o direito e o para assegurao do direito.
processo cautelar tem a funo de assegurar o O cdigo no define nenhuma dessas
direito. Essa ideia do Ovidio veio de Pontes de medidas listadas acima. A questo que pela
Miranda. abertura da norma, o juiz tem que aplicar a medida
Com base em Pontes, Ovdio diferenciava que garanta o direito da parte. O NCPC entende
execuo para segurana de segurana da execuo. essas medidas da mesma forma que o CPC73.
A primeira a antecipao da tutela executo o
a) Arresto a medida cautelar adequada para ficar cuidado desse patrimnio todo. H outro ramo
assegurar o direito de crdito pecunirio (em do direito privado que precisa disso tambm: o
dinheiro). Visa garantir a utilidade da execuo por direito de empresa. Pode um acionista pedir o
quantia certa. O arresto a garantia da penhora. a arrolamento da empresa quando se retira da
medida cautelar que garante a penhora. Assegura a sociedade (dissoluo parcial da sociedade). No
penhora, mas no a penhora. Entrega-se os bens CPC73 o arrolamento cautelar est previsto no 855
do devedor para uma pessoa que dever guarda- e seguintes. Recai sobre um monte de coisas.
los. Esse o arresto cautelar. Recai sobre qualquer
coisa penhorvel. Art. 855. Procede-se ao arrolamento sempre que h
fundado receio de extravio ou de dissipao de
Outro arresto do art. 830. bens.

Art. 830. Se o oficial de justia no encontrar o Art. 856. Pode requerer o arrolamento todo aquele
executado, arrestar-lhe- tantos bens quantos que tem interesse na conservao dos bens.
bastem para garantir a execuo.
1o O interesse do requerente pode resultar de
Esse no uma medida cautelar. Professor direito j constitudo ou que deva ser declarado em
Araken chama esse arresto de pr-penhora (ou ao prpria.
arresto executivo), que diferente do arresto
cautelar. Nesse caso do 830, num caso de 2o Aos credores s permitido requerer
execuo extrajudicial, no qual a lei presume que o arrolamento nos casos em que tenha lugar a
devedor no vai pagar, da o oficial faz uma penhora arrecadao de herana.
antecipada, chamada de arresto. uma antecipao
Art. 857. Na petio inicial expor o requerente:
da eficcia da penhora. Essa pr-penhora deferida
de ofcio, enquanto o arresto cautelar deve ser I - o seu direito aos bens;
pedido. A pr-penhora prescinde de determinao
judicial, porque o oficial que faz sem uma II - os fatos em que funda o receio de extravio ou de
determinao do juiz. J o arresto cautelar o juiz dissipao dos bens.
tem que determinar. A pr-penhora presume o
perigo, a lei presume o perigo. uma presuno Art. 858. Produzidas as provas em justificao
iuris et de iuris: absoluta. Quando a lei presume, a prvia, o juiz, convencendo-se de que o interesse do
medida no cautelar. requerente corre srio risco, deferir a medida,
nomeando depositrio dos bens.

Pargrafo nico. O possuidor ou detentor dos bens


Art. 301 Art. 830 ser ouvido se a audincia no comprometer a
finalidade da medida.

Art. 859. O depositrio lavrar auto, descrevendo


Como o NCPC no disciplinou o arresto, ele minuciosamente todos os bens e registrando
ficou mais flexvel, sendo que seu cabimento j no quaisquer ocorrncias que tenham interesse para
mais to rigoroso quanto o CPC73. sua conservao.

b) Sequestro a medida cautelar adequada para Art. 860. No sendo possvel efetuar desde logo o
assegurar a coisa litigiosa. Tem-se o direito de arrolamento ou conclu-lo no dia em que foi
receber a coisa e esta est sofrendo o risco de iniciado, apor-se-o selos nas portas da casa ou nos
perecer, desaparecer ou ter algum problema. O mveis em que estejam os bens, continuando-se a
sequestro vai assegurar a utilidade da execuo diligncia no dia que for designado.
para a entrega de coisa. Recai sobre a coisa (tem
d) Protesto contra alienao de bens medida
endereo certo).
assegurativa para impedir a realizao de negcios
c) Arrolamento a medida cautelar adequada prejudiciais ao interesse do requerente. Exemplo:
para preservar um conjunto indeterminado de credor que quer impedir a alienao de bens por
bens. Pressupe-se que a pessoa tenha uma fatia parte do devedor. Esse protesto pode ser feito por
desses bens. Para garantir esse pedao dos bens, meio de editais. No comeou nenhuma execuo
pede-se para o juiz que preserve todo o conjunto de ainda. Esse protesto no tem nada a ver com a
bens. uma medida que combina com o direito de duplicata vencida, que se faz no cartrio. um
famlia. O juiz vai nomear um depositrio que vai protesto judicial. possvel que esse protesto seja
averbado na matrcula do imvel.
e) Qualquer outra medida adequada mesmo Os requisitos dessa petio inicial esto no
que no seja tipificada, mesmo que no tenha nome, 305.
o juiz tem o poder genrico de construir a medida
cautelar mais adequada ao caso concreto. Isso tem Art. 305. A petio inicial da ao que visa
um nome na doutrina: poder geral de cautela. prestao de tutela cautelar em carter antecedente
indicar a lide e seu fundamento, a exposio
Enunciado 31 FPPC - (art. 301) O poder geral de sumria do direito que se objetiva assegurar e o
cautela est mantido no CPC. (Grupo: Tutela perigo de dano ou o risco ao resultado til do
Antecipada) processo.

Exemplo: um juiz determinou o bloqueio de Pargrafo nico. Caso entenda que o pedido a que
um caminho num caso de um senhor que morreu se refere o caput tem natureza antecipada, o juiz
num acidente. Isso no arresto nem sequestro, observar o disposto no art. 303.
pois visava o pagamento de uma indenizao
esposa do motorista. O juiz apreendeu o prprio Tenho que apresentar a exposio sumria
caminho que matou o marido da mulher. do direito. Isso tem a ver com a probabilidade
Concluso: o juiz tem o poder de criar a medida fumus bonis iuris. Vou dizer, por exemplo: sou
cautelar para garantir o direito subjetivo. herdeiro do falecido.

Alm disso, tenho que demonstrar o perigo


TUTELA CAUTELAR INCIDENTAL de dano ou o risco ao resultado til. O perigo, por
exemplo, o devedor se livrar de todo seu
Ocorre durante ou aps o pedido principal. patrimnio. Podemos chamar isso de situao
J foi apresentado o pedido principal. No novo CPC perigosa.
a medida cautelar vem junto do pedido principal,
algo que no poderia ser feito no CPC73, pois Essas duas referncias no caput do 305
deveria ter uma petio para cada. mostram uma lide cautelar. Tenho que dizer qual
o direito e qual perigo na causa de pedir.
NCPC art. 308 1 O pedido principal pode ser
formulado conjuntamente com o pedido de tutela Ainda no 305, h referncia a outra lide: a
cautelar. lide e seu fundamento. Esta lide e este fundamento
se referem ao pedido principal. Ou seja, no caput
Simples petio + sem custas + juzo da causa (299) fica claro que h duas lides, uma cautelar e outra
o novo CPC simplificou, na medida em que no principal.
precisa uma nova petio inicial, mas sim uma
simples petio para fazer o pedido cautelar. Essa H algo que o NCPC no diz, mas tem que
simples petio vai ser juntada nos autos: a fazer nessa petio inicial: o pedido cautelar. O
simplicidade total. No velho, repita-se, tinha que autor tem que mostrar ao juiz o que ele quer com
abrir uma nova petio inicial, com novo nmero, aquela petio inicial. Aqui entra a fungibilidade
outro caderno. Alis, agora no precisa mais pagar caso o pedido seja feito de maneira errada.
custas, algo que precisava no velho.
Outra coisa que esqueceram: o valor da
causa, j que uma causa nova, uma petio inicial.
TUTELA CAUTELAR ANTECEDENTE No h nenhum critrio para isso. Pode-se usar
aqui o valor de alada, na medida em que no se
a) Noo significa a medida cautelar postulada est pedindo a coisa em si, mas a garantia dela.
antes do pedido principal. O NCPC no usa o termo Alm disso, vai ter que pagar custas sobre o valor
pedido principal, chamando-o de pedido de tutela da causa.
final. Exemplo: antes de pleitear a execuo, o
credor postula o arresto. No posso executar, c) Ru citado no proibida a concesso de
porque a dvida ainda no vendeu, mas eu posso liminar. Isso est no 300 2.
bloquear os bens do credor caso seu patrimnio
esteja em perigo. Depois, mais tarde, que vai 300 2 A tutela de urgncia pode ser concedida
liminarmente ou aps justificao prvia.
aparecer o pedido principal.

b) Comea por meio de uma petio inicial pelo d) Resposta do ru o prazo para contestar de 5
simples motivo de que no tem nada ainda. Depois dias teis. Isso est no 306.
ter a oportunidade de pedir a medida final.
Art. 306. O ru ser citado para, no prazo de 5 pedido principal. O processo comea cautelar e
(cinco) dias, contestar o pedido e indicar as provas depois se transforma em processo de cunho
que pretende produzir. satisfativo. Exemplo: comeo pedindo arresto e em
30 dias protocolo o pedido de execuo. Aquilo que
As modalidades de resposta so: a comeou como arresto vai se transformar numa
contestao da medida cautelar; no tem muito ao de execuo judicial. Outro exemplo: pede-se o
sentido a reconveno, porque o ru no tem como sequestro dos bens do casal e depois de 30 dias
pedir uma medida cautelar em seu favor. Se ele pede-se o divrcio. Ou seja: no NCPC,
quiser pedir uma medida em seu favor, o ru deve diferentemente, do VCPC (velho) s tem um
pedir a cauo. Alm da contestao, o ru pode processo, que hbrido, na medida em que carrega
alegar o impedimento e a suspeio (o que feito a tutela cautelar antecedente dentro dele mesmo.
fora da contestao). Se o ru no contestar ele ser
revel. Isso est no 307. Existem trs situaes que devemos estudar:

Art. 307. No sendo contestado o pedido, os fatos 1) Falta de efetivao da medida cautelar isso
alegados pelo autor presumir-se-o aceitos pelo ru est no inciso II. Tem uma providncia que o autor
como ocorridos, caso em que o juiz decidir dentro tem que tomar: a efetivao da medida cautelar. Na
de 5 (cinco) dias. verdade no o autor que efetiva, pois quem faz a
execuo o poder judicirio. No o autor, por
Pargrafo nico. Contestado o pedido no prazo exemplo, que vai executar o arresto, quem vai
legal, observar-se- o procedimento comum. efetivar tudo isso o oficial de justia. O autor tem a
tarefa de viabilizar a execuo do pedido cautelar.
O processo cautelar pode ter instruo
Ele tem que criar condies para a execuo.
probatria. Se eu pedir testemunhas ou percia, o
Exemplo: pagar a conduo do oficial de justia ou
juiz poder marcar audincia para tanto.
disponibilizar informaes e documentos para o
Finalmente, o juiz decidir no prazo de cinco dias.
oficial de justia poder promover a diligncia. O
autor tem 30 dias para viabilizar a execuo. Aqui
temos um problema hermenutico: so dias
Aula dia 06/11 corridos? No art. 219 est escrito que na contagem
do prazo em dias computar-se-o apenas dias teis.
Matrias da P2 dia 04/12 Ou seja, o sujeito tem mais de um ms para
viabilizar a diligncia do oficial de justia.
Tutela cautelar
Tutela antecipada antecedente 2) Falta de deduo do pedido principal est no
Processo coletivo inciso I do art. 309. O autor precisa deve deduzir
Procedimentos especiais (apresentar, protocolar) o pedido principal por
meio de um simples requerimento. No cdigo velho
o art. era o 808, no qual tinha que se protocolar
HIPTESES DE REVOGAO DA MEDIDA
uma nova petio inicial. Qual o prazo? 30 dias
CAUTELAR CONCEDIDA PELO JUIZ
teis. No 308, caput, est esse prazo de 30 dias
Art. 309. Cessa a eficcia da tutela [cautelar] teis. Esse prazo comea a contar da data em que o
concedida em carter antecedente, se: oficial cumpriu a medida cautelar.

I o autor no deduzir o pedido principal no prazo Regras dos 30 + 30 depois que viabilizei o
legal; exerccio da medida, tem mais 30 dias para fazer o
pedido principal.
II no for efetivada dentro de 30 (trinta) dias;
Qual a consequncia jurdica do descumprimento
III o juiz julgar improcedente o pedido principal deste prazo? O caput do art. 309 diz que cessa a
formulado pelo autor ou extinguir o processo sem eficcia da tutela cautelar. O STJ inventou (foi o
resoluo de mrito. professor que disse isso) na smula 482 que a falta
de ajuizamento da ao principal no prazo do 308
Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a acarreta a perda da eficcia da medida cautelar e a
eficcia da tutela cautelar, vedado parte renovar extino do processo cautelar. Isso no est escrito
o pedido, salvo sob novo fundamento. em nenhum lugar na lei, o judicirio legislando.
No NCPC o processo comea com o pedido Caso o juiz no conceda a medida cautelar, da no
cautelar e vai se desenvolvendo at se apresentar o tem prazo para deduzir o pedido principal.
3) Improcedncia/ extino do processo se o julgamento de casos repetitivos ou em smula
camarada ganhou o sequestro, mas perdeu a ao vinculante;
de divrcio, o sequestro ser revogado. Por qu?
Por que h a vinculao da medida cautelar com o III se tratar de pedido reipersecutrio fundado em
sucesso do pedido principal? Quando o juiz analisa prova documental adequada do contrato de
o pedido principal e se convence que no existe o depsito, caso em que ser decretada a ordem de
direito subjetivo, o pedido cautelar no pode entrega do objeto custodiado, sob cominao de
subsistir, j que no existe o pedido principal. O multa;
resultado do pedido afeta o pedido cautelar. E o
IV a petio inicial for instruda com prova
contrrio, verdadeiro?
documental suficiente dos fatos constitutivos do
Art. 310. O indeferimento da tutela cautelar no direito do autor, a que o ru no oponha prova
obsta a que a parte formule o pedido principal, nem capaz de gerar dvida razovel.
influi no julgamento desse, salvo se o motivo do
Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o
indeferimento for o reconhecimento de decadncia
juiz poder decidir liminarmente.
ou de prescrio.
No h tutela da evidncia cautelar. Ela
Regra geral: o resultado do julgamento do
satisfativa, na medida em que no perigo de dano
pedido cautelar no interfere no pedido principal.
(se tivesse seria cautelar, para assegurar o direito).
Isso porque a medida cautelar analisada com base
Mitidiero escreve sobre esse assunto, sobretudo no
em cognio sumria, enquanto o pedido principal
livro Antecipao da tutela. Ele busca as origens
decidido com base em cognio exauriente.
da tutela de evidncia no direito francs. Rfr
quando o juiz francs identifica que a contestao
TUTELA DA EVIDNCIA no ser sria. Na Frana, o juiz pode satisfazer
imediatamente o pedido quando o ru no tiver
A tutela da evidncia no novidade. Na consistncia na sua defesa. O direito do autor se
legislao atual temos esse instrumento. mostra inegvel porque o ru est alegando
bobagens na sua defesa.
CPC73 liminar na ao de depsito art. 402.
Devolve-se a coisa depositada depois que a outra No art. 311 aparecem dois tipos de defesas
parte mostra contrato de depsito. Isso est inconsistentes:
baseado na evidncia da existncia do contrato.
1) real (efetiva) acontece quando o ru j
CPC art. 173 abuso do direito de defesa. contestou. Ento o juiz j pode analisar os
argumentos para ver se so ou no plausveis. Isso
CPC73 1102 liminar na ao monitria est no 311, I e IV.

Na doutrina, a ideia de tutela de evidncia 2) potencial antes mesmo de o ru se defender o


foi cunhada pelo professor Luiz Fux, num livro de juiz j sabe que ele no tem como fazer. Isso est no
1996, intitulado Tutela de Segurana e Tutela de inciso II, que quando o autor embasa seu pedido
Evidncia. O TJRS tem esse livro. Ele est esgotado. em documentos e smula vinculante. No tem o que
o ru fazer.
NOO O fundamento para a tutela de evidncia a
distribuio isonmica do tempo de processo, na
Essa ferramenta depende da probabilidade medida em quem tem que correr atrs do processo
da existncia do direito. No depende da urgncia. agora o ru, na medida em que o autor
Isso est bem claro no 311. prestigiado por ter se puxado mais ao trazer
documentos e smula que mostravam a evidncia
Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida,
de seu direito.
independentemente da demonstrao de perigo de
dano ou de risco ao resultado til do processo, No NCPC a tutela de evidncia incidental,
quando: ou seja, no antecedente.
I ficar caracterizado o abuso do direito de defesa
ou o manifesto propsito protelatrio da parte; HIPTESES DO 311
II as alegaes de fato puderem ser comprovadas
apenas documentalmente e houver tese firmada em
Inciso I corresponde quase que ipsis literis ao art. O 311 (tutela provisria, com deciso
273, II VCPC. Viabiliza a tutela de evidncia quando baseada em cognio sumria) complemente
houver abuso do direito de defesa ou manifesto diferente do 356, que quando o juiz faz
propsito protelatrio do ru. O que significa essas julgamento antecipado e parcial do mrito. O juiz
coisas? julga uma fatia do mrito. Ele no antecipa uma
providncia prtica, ele antecipa o prprio
Abuso de direito de defesa significa o julgamento, a prpria tutela do direito. Exemplo: o
comportamento da parte no processo, segundo autor pediu 100 e o ru disse que deve s 30. O juiz
Teori Zavascki. O direito de defesa no pode ser j julga os 30 e os executa.
exercido de maneira irresponsvel, debochada.
Exemplos: o ru na contestao levanta Aula dia 13/11
preliminares descabidas, como falta de citao,
clusula de arbitragem, sendo que isso
manifestadamente preliminares absurdas. O ru
que requer provas inteis. O ru que protocola UNIDADE 3
recursos protelatrios, s para ganhar tempo. Tudo
isso se d no processo. PROCESSO
Manifesto propsito protelatrio o COLETIVO
comportamento da parte fora do processo.
Exemplo: o ru que foge para no ser citado. O juiz
Professor comeou falando que todos ns
vai conceder a tutela provisria quando o ru
estamos envolvidos com o processo coletivo, na
comear a se evadir. O ru que se nega a juntar
medida em que estamos ligados a sindicatos,
documentos determinados pelo juiz. O ru que se
tomamos leite com soda e comemos porcarias.
nega a cumprir ordens judiciais.
Processo coletivo visa a tutela de um tipo de
Inciso II o legislador queria dizer uma coisa, mas
direito: o direito transindividual, que, antes de tudo,
disse outra. O professor acha que o NCPC no sabe
um direito subjetivo. O CDC fala de interesses ou
bem o que precedente. Confunde-se smula,
direitos coletivos, mas a doutrina no tem nenhuma
jurisprudncia e precedente. H duas coisas nesse
dvida que isso no apenas um interesse, sendo
inciso: os fatos que o autor alegou esto provados
antes um direito subjetivo.
por meio de documentos e a argumentao jurdica
est amparada em smula vinculante. E ns Todavia, esse direito no o direito
sabemos que apenas o STF a edita. Ou ento em subjetivo do sculo XIX, da escola pandectista
julgamento repetitivo. O que o legislador queria alem. Conhecemos o direito subjetivo pelo viis
dizer que o autor deveria embasar o seu pedido burgus: a pessoa humana tem direitos individuais
num precedente. de liberdade. Quando falamos em direito subjetivo,
pensamos em direitos de uma pessoa ou grupo
Inciso III ao de depsito, na qual devolve-se a
especfico de pessoas, como uma famlia.
coisa porque o autor demonstra que tem direito
coisa ao juiz. Precisa ter a prova documental Esse direito subjetivo que estamos a tratar
adequada do contrato de depsito, pois isso pertence a um grupo de pessoas, um direito de
mostra ao juiz a evidncia do instrumento do massa, que surge em grande quantidade para um
contrato, dando a ele a certeza que o contrato existe monte de pessoas. s vezes esses direitos
e, portanto, o autor tem razo em requerer a coisa. pertencem toda sociedade. A doutrina o chama de
direito transindividual, que aquele que ultrapassa
Inciso IV norma aberta, quando o autor alega fatos
a esfera do indivduo.
e traz documentos para provar esses fatos e o juiz
valorou esses documentos como suficientes para Professor Teori Zavaski estudou o assunto e
conceder a tutela provisria. O ru no foi capaz de fala em tutela de direitos coletivos e tutela coletiva
opor outra prova apta a destruir essa suficincia. de direitos. H dois tipos de direitos individuais:
Liminar inaudita altera parte o juiz j 1) Direitos coletivos latu sensu (em sentido amplo)
detectou que improvvel que o ru vai fazer uma esses direitos so aqueles que pertencem a um
contestao sria e slida. Quando se trata dos grupo de pessoas. Aqui vai acontecer o seguinte: o
incisos anteriores, o juiz decide primeiro e depois titular do direito o grupo, no o indivduo, sendo
vai ouvir o ru. que esse direito indivisvel. So verdadeiros
direitos grupais. Exemplos: o direito ao meio
ambiente no de ningum especfico, de todos. previu alguns mecanismos processuais visando
EPI (equipamento de proteo individual) um tutelar direitos coletivos.
direito de todo trabalhador que opera na
construo civil. 976 NCPC no impede que os processos se
multipliquem, porque no impedem que os
2) Direitos acidentalmente coletivos abrange processos aconteam, na medida em que s se pode
direitos individuais, s que esses direitos tm uma agir depois.
origem comum e se repetem muitas vezes, de certa
forma que embora direitos individuais podem ser Art. 976. cabvel a instaurao do incidente de
tutelados de maneira coletiva. Exemplo: carros resoluo de demandas repetitivas quando houver,
chineses vendidos em massa com problemas. Se simultaneamente:
cada comprador fosse ajuizar aes para arrumar
I efetiva repetio de processos que contenham
seus carros, daria uma baguna. Para tornar a
controvrsia sobre a mesma questo unicamente de
justia mais eficaz e unificada, embora o direito seja
direito;
individual, faz-se uma ao coletiva para tutelar os
direitos das pessoas em bloco. II risco de ofensa isonomia e segurana
jurdica.
Tutela coletiva de interesses individuais
livro do professor Arenhart que seria legal ler. Ele 1 A desistncia ou o abandono do processo no
mostra que nosso sistema burro, na medida em impede o exame de mrito do incidente.
que no privilegia a tutela coletiva em detrimento
da tutela individual. Professor concorda com o 2 Se no for o requerente, o Ministrio Pblico
autor, j que parece mais inteligente a tutela intervir obrigatoriamente no incidente e dever
coletiva. assumir sua titularidade em caso de desistncia ou
de abandono.
O nosso cdigo de 1973 est preocupado
com o indivduo e com direitos patrimoniais e no 3 A inadmisso do incidente de resoluo de
se preocupa com os direitos coletivos. Podemos demandas repetitivas por ausncia de qualquer de
perceber isso em trs momentos: quando o CPC fala seus pressupostos de admissibilidade no impede
em legitimidade, sendo que de regra quem pode que, uma vez satisfeito o requisito, seja o incidente
postular direito o prprio titular do prprio novamente suscitado.
direito. Alm disso, o CPC73 d s a ferramenta do
litisconsrcio para uma tutela coletiva, sendo que 4 incabvel o incidente de resoluo de
h um limite de litigantes no polo ativo. No demandas repetitivas quando um dos tribunais
possvel uma ao com 10 mil autores, existindo um superiores, no mbito de sua respectiva
limite prtico de pessoas que podemos juntar no competncia, j tiver afetado recurso para definio
polo ativo. E quando o CPC73 trata de coisa julgada, de tese sobre questo de direito material ou
ela fica vinculada unicamente s partes, sendo que processual repetitiva.
terceiros no podem ser alcanados pela coisa
5 No sero exigidas custas processuais no
julgada de determinada ao judicial. Ou seja, o
incidente de resoluo de demandas repetitivas.
CPC73 foi elaborada para uma sociedade do sculo
XIX. Outro mecanismo a assuno de
competncia, que aparece no NCPC no art. 947.
O cdigo reformado no trata do processo
coletivo. O mximo que ele faz criar o mecanismo DO INCIDENTE DE ASSUNO DE COMPETNCIA
do 543, c, que o julgamento em bloco de recurso
especial repetitivo. Isso, obviamente, um paliativo Art. 947. admissvel a assuno de competncia
que no resolve os problemas transindividuais. quando o julgamento de recurso, de remessa
necessria ou de processo de competncia
O Novo CPC poderia ter feito, mas no quis originria envolver relevante questo de direito,
comprar essa briga. Professor Ada Pelegrini e com grande repercusso social, sem repetio em
Antnio Gidi, que so dois grandes processualistas, mltiplos processos.
no conseguiram influenciar nosso congresso para
aprovar o projeto de processo coletivo. O que se 1 Ocorrendo a hiptese de assuno de
conseguiu foi o IRDR (incidente de resoluo de competncia, o relator propor, de ofcio ou a
demandas repetitivas). Ou seja, o NCPC no criou requerimento da parte, do Ministrio Pblico ou da
um processo coletivo de verdade, mas apenas Defensoria Pblica, que seja o recurso, a remessa
necessria ou o processo de competncia originria
julgado pelo rgo colegiado que o regimento uniforme, assegurando-se tratamento isonmico
indicar. para todos os membros do grupo.

2 O rgo colegiado julgar o recurso, a remessa 1 Alm do Ministrio Pblico e da Defensoria


necessria ou o processo de competncia originria Pblica, podem requerer a converso os
se reconhecer interesse pblico na assuno de legitimados referidos no art. 5 da Lei n 7.347, de
competncia. 24 de julho de 1985, e no art. 82 da Lei n 8.078, de
11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do
3 O acrdo proferido em assuno de Consumidor).
competncia vincular todos os juzes e rgos
fracionrios, exceto se houver reviso de tese. 2 A converso no pode implicar a formao de
processo coletivo para a tutela de direitos
4 Aplica-se o disposto neste artigo quando individuais homogneos.
ocorrer relevante questo de direito a respeito da
qual seja conveniente a preveno ou a composio 3 No se admite a converso, ainda, se:
de divergncia entre cmaras ou turmas do
tribunal. I j iniciada, no processo individual, a audincia
de instruo e julgamento; ou
A ideia de que ao invs de julgar esse
recurso num rgo inferior, julga-se no rgo II houver processo coletivo pendente com o
superior. mesmo objeto; ou

O NCPC estabelece que os processos ficaro III o juzo no tiver competncia para o processo
suspensos no Brasil, independentemente do estgio coletivo que seria formado.
ou rgo que ele se encontra. Vai se estancar toda a
4 Determinada a converso, o juiz intimar o
discusso at que o STF ou STJ resolvam o
autor do requerimento para que, no prazo fixado,
problema.
adite ou emende a petio inicial, para adapt-la
Art. 333 NCPC iria transformar a ao tutela coletiva.
individual em ao coletiva. Isso serviria, por
5 Havendo aditamento ou emenda da petio
exemplo, para a correo do FGTS. Ou todo mundo
inicial, o juiz determinar a intimao do ru para,
ganha, ou todo mundo perde. O OAB e o Ministro da
querendo, manifestar-se no prazo de 15 (quinze)
Justia gritaram contra esse artigo e conseguiram
dias.
seu veto. O congresso manteve todos os vetos
presidenciais e o art. 333 foi assassinado. 6 O autor originrio da ao individual atuar na
condio de litisconsorte unitrio do legitimado
DA CONVERSO DA AO INDIVIDUAL EM AO
para conduo do processo coletivo.
COLETIVA
7 O autor originrio no responsvel por
Art. 333. Atendidos os pressupostos da relevncia
nenhuma despesa processual decorrente da
social e da dificuldade de formao do
converso do processo individual em coletivo.
litisconsrcio, o juiz, a requerimento do Ministrio
Pblico ou da Defensoria Pblica, ouvido o autor, 8 Aps a converso, observar-se-o as regras do
poder converter em coletiva a ao individual que processo coletivo.
veicule pedido que:
9 A converso poder ocorrer mesmo que o
I tenha alcance coletivo, em razo da tutela de autor tenha cumulado pedido de natureza
bem jurdico difuso ou coletivo, assim entendidos estritamente individual, hiptese em que o
aqueles definidos pelo art. 81, pargrafo nico, processamento desse pedido dar-se- em autos
incisos I e II, da Lei n 8.078, de 11 de setembro de apartados.
1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), e cuja
ofensa afete, a um s tempo, as esferas jurdicas do 10. O Ministrio Pblico dever ser ouvido sobre
indivduo e da coletividade; o requerimento previsto no caput, salvo quando ele
prprio o houver formulado.
II tenha por objetivo a soluo de conflito de
interesse relativo a uma mesma relao jurdica O NCPC tentou criar outra ferramenta: o
plurilateral, cuja soluo, por sua natureza ou por famoso precedente. Tem a inteno de dar um
disposio de lei, deva ser necessariamente tratamento uniforme para os casos, respeitando as
decises dos rgos superiores.
Professor defendeu a produo de um f) Estatutos em finais dos anos 1990 e incio dos
cdigo de processo coletivo no Brasil. Existe, anos 2000. Estatuto do Idoso; Estatuto do
inclusive, um ramo no direito processual que trata Torcedor; Estatuto da Igualdade Racial; Estatuto
separadamente do processo coletivo. dos Portadores de Deficincia.
Historicamente temos no processo do trabalho o
processo coletivo, com as negociaes coletivas e g) Lei 12016/04 Mandado de Segurana Coletivo.
acordos coletivos entre sindicatos patronais. No
O que vai acontecer quando tiver conflito de
direito constitucional o STF faz o controle de CF e o
leis entre normas gerais e normas especiais? A
Tribunal de Justia faz controle de
regra que aplica-se a norma especial. Esse
constitucionalidade na Constituio Estadual e isso
raciocnio no funciona no processo coletivo, na
seria uma espcie de processo coletivo.
medida em que no h essa regra geral. Essas vrias
Temos cinco projetos de processo coletivo leis especiais no se excluem, mas sim se somam,
no Brasil. No livro do Didier que trata do assunto articulam. Aqui a expresso de ordem o dilogo de
(volume IV - capa lils) tem esses projetos fontes. As suas disposies conversam, dialogam.
tramitando no Congresso. So projetos Articulao entre as normas.
apresentados por instituies como o Instituto
Professor citar dois artigos que fazem esse
Iberoamericano de Direito Processual. Tem um
dilogo:
projeto de cdigo modelo do Instituto Brasileiro de
Direito Processual. Tem um projeto proposto por Art. 21 lei 7347 - Art. 21. Aplicam-se defesa dos
um curso de mestrado de processo civil da UERJ ou direitos e interesses difusos, coletivos e individuais,
UFRJ proposto por Alosio de Castro Mendes, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da lei
desembargador federal l no RJ. E durante o que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor.
governo Lula foi apresentado um projeto de lei em
tramitao sobre processo coletivo. Seria muito Art. 90 CDC - Aplicam-se s aes previstas neste
bom que sassem esses projetos de processo ttulo as normas do Cdigo de Processo Civil e da
coletivo aqui no Brasil. Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, inclusive no
que respeita ao inqurito civil, naquilo que no
Caractersticas do microssistema do direito contrariar suas disposies.
coletivo:
Ou seja, uma norma est em consonncia
1) Multiplicao de fontes na medida em que no com a outra: h um verdadeiro crculo
tem um cdigo, tem que se recorrer um grande hermenutico entre as normas. H uma conversa
nmero de normas, de leis. As principais leis so: entre as fontes. A ideia que as normas somam, no
se excluem.
a) Lei 4717/65 trata da ao popular, que serve
para a tutela de um direito difuso, que o direito ao Professor Eucldio Donizetti curso de
bom uso do patrimnio pblico. Esse o principal processo coletivo.
exemplo de ao coletiva que pode ser proposta por
um indivduo no Brasil, na medida em que regra Aula dia 20/11
geral apenas rgos como o MP podem propor
aes coletivas.
CLASSIFICAO DOS DIREITOS
b) Lei 7347/85 tem o apelido de lei da ao civil TRANSINDIVIDUAIS
pblica (ACP). No tem nada a ver com a ao penal
pblica. Essa talvez seja a lei mais importante. Podemos diferenciar os direitos
transindividuais em dois grupos: essencialmente
c) ECA Estatuto da Criana e do Adolescente .
coletivos e os direito individuais homogneos
d) CDC Cdigo de Defesa do Consumidor. Traz (acidentalmente coletivos).
regras to importantes que se aplicam a qualquer
ao civil pblica, mesmo que no trate de relaes DIREITOS ESSENCIALMENTE COLETIVOS
de consumo.

e) Lei 8429/92 Lei de Improbidade


O sujeito do direito no o indivduo, mas
Administrativa aqui se tem a tutela de um direito
sim um grupo social. A titularidade do direito
difuso: o direito moralidade administrativa.
coletivo. o caso em que o todo maior que a soma
Compete ao MP a legitimidade dessa ao.
de suas partes. Exemplo: direito ao meio ambiente,
que no pertence a nenhum dos cidados. O titular Direito ao bom uso do patrimnio pblico
do meio ambiente a coletividade. A visibilidade ganhou um procedimento especial para sua
desse fenmeno algo recente e tem a ver com a tutela a ao popular (lei 4717). Quem tem
proteo do meio ambiente e de grupos direito a esse direito? Toda a sociedade.
desfavorecidos na sociedade, como afro descentes, Direito moralidade administrativa (art. 37,
crianas e adolescentes, idosos etc. O direito do caput CF). Ao de improbidade administrativa
trabalho trouxe essa ideia no direito coletivo do serve para tutelar esse direito.
trabalho. Direito proibio de publicidade enganosa.
Vrios dos projetos de cdigo para processo
coletivo nem fazem a diferenciao entre os direitos DIREITO COLETIVOS STRICTO SENSU
essencialmente difusos e os direitos coletivos. Essa
classificao aparece no CDC, no art. 81, nico. Aparecem no inciso II, nico art. 81 CDC.

Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos II - interesses ou direitos coletivos, assim
consumidores e das vtimas poder ser exercida em entendidos, para efeitos deste cdigo, os
juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. transindividuais, de natureza indivisvel de que seja
titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida entre si ou com a parte contrria por uma relao
quando se tratar de: jurdica base;

I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, Grupo, categoria ou classe ligados entre si
para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de por uma relao jurdica bsica.
natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas
indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; O direito coletivo no pertence toda
humanidade, mas sim a uma classe determinada de
Nesse inciso temos a definio de direitos pessoa. de um grupo determinvel. Exemplo:
difusos. O titular a coletividade. No apenas as direito dos alunos de direito da UFRGS
pessoas que esto vivas so sujeitos desse direito, representao discente.
mas as geraes que esto por vir. Toda a
humanidade tem direito ao bioma do pampa rio- Tambm so transindividuais, na medida
grandense. em que o titular o grupo. So indivisveis, porque
no h como distribuir entre as pessoas que
Esses direitos, alm de transindividuais, so formam o grupo. Indivisvel quer dizer tamo
indivisveis, na medida em que no podemos junto. Se prejudicou um, mexeu com todos. nis.
distribuir esse direito entre os indivduos do grupo
(no como se apropriar individualmente do bem Esse grupo determinvel. As pessoas do
jurdico desse direito). So bens coletivos dos quais grupo da classe esto unidas por uma relao
ns no usufrumos sozinhos. O termo indivisvel jurdica bsica. Dependendo de como se constri a
tambm significa que quando esse direito relao jurdica, o grupo pode ser forte ou fraco.
inviolvel atinge todas as pessoas da mesma forma. Essa relao jurdica bsica pode se estabelecer
A leso ao direito coletivo alcana todo mundo. entre os membros do grupo, vinculando-os, criando
relaes recprocas, de controle. Exemplo: grupo
Esses direitos so intitulados por um grupo dos advogados. O outro tipo de relao jurdica
indeterminado e um grupo indeterminvel de bsica entre o membro do grupo e a parte
pessoas. Indeterminado porque no sabemos quem contrria, sendo que no vnculos maiores entre as
so as pessoas que usufruem o bem jurdico. pessoas do grupo. Surgiria aqui um grupo fraco, que
Indeterminvel porque impossvel determinar no to visvel e perceptvel.
quem so as pessoas afetadas. No tem como fazer
uma lista das pessoas que formam o grupo do Exemplos de direitos coletivos:
direito coletivo. Isso o que particulariza o direito
Dos grupos fortes direito dos advogados ao
difuso. Essas pessoas que no sabemos quem so
quinto constitucional.
esto unidas por mera circunstncia de fato.
Direito aos equipamentos de EPI.
Lista de direitos difusos:
Direito dos estudantes representao discente.
Direito ao meio ambiente equilibrado, art. 225
CF.
Direito moradia.
Dos grupos fracos direito dos contribuintes ao Essa definio um verdadeiro lixo,
reconhecimento da inconstitucionalidade formal do segundo o professor. Temos que ir alm, saindo do
aumento de determinado imposto. direito e situando no contexto histrico. Direitos
individuais homogneos so direitos de massa, que
Direito de todos os matriculados numa escola so tpicos da nossa era histrica. Esses direitos
ilegalidade ao aumento da mensalidade. surgem em grande quantidade para um grande
nmero de pessoas. Temos que diferenciar o modo
A existncia dessa relao anterior leso
de produo artesanal do modo de produo
do direito. Se ela surgiu com a leso do direito, no
industrial. Os direitos individuais homogneos se
direito coletivo.
originam do mesmo fato.
O direito brasileiro complacente, porque
As grandes caractersticas dos direitos
permite a tutela coletiva, por meio da ao civil
individuais homogneos:
pblica, mandato de segurana coletiva, ao civil
pblica e outros instrumentos. Mas o nosso sistema Ele no transindividual, individual. Cada
tambm permite que cada indivduo do grupo possa consumidor ter direito a reclamar o seu direito.
ingressar com uma ao individual para tutelar o
direito coletivo. Esses direitos so divisveis. Quem pagou mais
imposto, ganha mais, quem pagou menos, ganha
Existe uma lista de aes individuais menos. Quem tem 5 filhos na escola, ganha mais
buscando direitos coletivos: dinheiro, quem tem 2 ganha menos.
Ao para buscar o reajuste do FGTS; Exemplos:
As demandas contra a Brasil Telecom para
discutir as aes da CRT um milho de O direito de todas as pessoas que compraram
aes! determinado modelo de veculo defeituoso.
Reajuste da lei Britto.
Direito de cada pai devoluo do valor abusivo da
Piso salarial dos professores.
mensalidade.
O problema de se ajuizar demandas
Balana desregulada do supermercado. Direito de
separadamente so: abarrotamento do trabalho do
cada consumidor que foi prejudicado pela balana
judicirio, aumentando a durao do processo. Mas
desregulada do supermercado.
o mais problemtico o aumento da insegurana
jurdica, na medida em que as decises sero Posto de combustveis com a bomba adulterada.
diferentes em casos muito semelhantes. Isso afeta a
nossa possibilidade de conhecer o ordenamento. Os dois ltimos casos devem ser tutelados
por uma ao civil pblica. Como faz para o
Professor Arenhart escreve que ilgico o supermercado consertar esse problema que ele
sistema liberar para cada indivduo buscar a tutela causou aos consumidores? A maneira que se tutela
do direito individualmente. Se podemos resolver o esse direito coletivo burra, que se recolhe para o
problema de maneira grupal, por que resolver de fundo de direitos difusos. Ningum sabe para onde
maneira individual? vai esse fundo. A ltima coisa que esse fundo faz
reparar o direito do consumidor. Professor
Professor Francisco Verbic tem estudado
recomendou que se faa um fluid recovery, que
esse assunto na Argentina.
quando a empresa tem que fazer uma promoo,
https://www.academia.edu/16758432/Procesos_c
obrigando o supermercado a dar uma desconto aos
olectivos_y_protecci%C3%B3n_de_las_garant%C3
consumidores. Ao mesmo tempo que as pessoas
%ADas_en_el_proceso
lesadas se beneficiam, o supermercado tem uma
punio exemplar por ter sido safado. Isso se faz
DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNOS atravs de uma sentena mandamental.

A tutela aqui coletiva de direitos, embora Justifica-se a tutela coletiva quando


dos direitos sejam individuais homogneos. Isso predominam questes comuns. Aquilo que um
aparece no art. 81, nico, III: indivduo discute todo mundo discute. Quando
predominam questes individuais, a a tutela
III - interesses ou direitos individuais homogneos, deveria ser individual. Ou seja, a tutela coletiva no
assim entendidos os decorrentes de origem comum. vai resolver tudo.
Esses direitos normalmente se relacionam, sentido material chamamos substitudo. Este no
ou seja, no aparecem separadamente. Exemplo: parte no processo, sendo apenas o titular do direito.
associao de consumidores vai propor uma ao
civil pblica para pedir o reconhecimento da Qual a diferena entre substituio e
ilegalidade do aumento da mensalidade escolar, a representao processual? O representante vem a
repetio do indbito e a proibio de novos juzo postular o direito alheio. O representante
aumentos. Em relao ilegalidade, o direito como um ator que representa uma pessoa. J o
coletivo. Em relao devoluo ao valor pago, substituto vem em prprio nome postular, como
temos um direito individual homogneo. Em se o ator virasse o personagem.
relao proibio de novos aumentos, estamos
A substituio processual excepcional no
pedindo a tutela de um direito difuso, dos futuros
processo brasileiro. A legitimidade extraordinria
alunos, na medida em que no sabemos quem so
dificilmente acontecesse na justia brasileira.
esses sujeitos.
Exemplo: CPP art. 68. Permite ao MP ajuizar ao
Ao coletiva ilegalidade do aumento, porque civil em favor da vitima pobre para buscar a
atinge todo o grupo e podemos identificar os indenizao por dano causado pelo ilcito penal. S
alunos. que o MP s pode ajuizar quando provocado por
essa pessoa pobre e ainda que no haja defensoria
Ao individual devoluo do valor. pblica na comarca. Essa norma est em caminhos
de ser declarada inconstitucional.
Proibio de aumento direito difuso.
Professor comeou a tratar de alienao
Aula dia 27/11/15 litigiosa. Isso est no 42 CPC velho.
Professor indicou Eupdio Donizete e Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a
Hermes Zanete + Mitidiero para o estudo mais ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a
aprofundado do processo coletivo. legitimidade das partes.

1 O adquirente ou o cessionrio no poder


LEGITIMIDADE ATIVA NAS AES ingressar em juzo, substituindo o alienante, ou o
COLETIVAS cedente, sem que o consinta a parte contrria.

Os grandes problemas dizem respeito 2 O adquirente ou o cessionrio poder, no


legitimidade ativa. No processo coletivo no um entanto, intervir no processo, assistindo o alienante
problema a legitimidade passiva. No caso da ou o cedente.
Samarco, fica fcil identificar quem dever figurar
3 A sentena, proferida entre as partes
no polo passivo. O problema ver quem o
originrias, estende os seus efeitos ao adquirente
legitimado para ingressar com a ao.
ou ao cessionrio.
Como funciona a legitimidade nas aes
individuais? LEGITIMIDADE NO PROCESSO COLETIVO
H a legitimao ordinria: tem autorizao em Como colocar uma galera no polo ativo de
nome prprio o titular do direito. um processo coletivo? Como encontraremos todos
H tambm a legitimidade extraordinria: a lei clientes que compraram determinado carro para
autoriza, excepcionalmente, a pessoa a vir em seu tutelar um direito homogneo? Alm disso, h um
prprio nome postular a tutela do direito alheio. limite numrico (art. 146 nico velho CPC) de
Aqui haver uma separao entre parte em sentido partes no polo ativo. No NCPC isso est no 113, 1.
processual e parte em sentido material. A primeira 1 O juiz poder limitar o litisconsrcio
o sujeito que vem a juzo e em nome prprio facultativo quanto ao nmero de litigantes na fase
movimenta o judicirio. A parte em sentido de conhecimento, na liquidao de sentena ou na
material o titular do direito subjetivo. Ou seja, a execuo, quando este comprometer a rpida
pessoa vir postular em prprio nome o direito de soluo do litgio ou dificultar a defesa ou o
outrem. Isso se chama substituio processual. cumprimento da sentena.
Muito cuidado para no confundir isso com
representao. A parte em sentido processual Diferentemente do processo individual, no
chamamos de substituto processual e a parte em processo coletivo a legitimidade extraordinria a
regra, na medida que algum substitui os titulares a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos
do direito no polo ativo. Por isso alguns autores no termos da lei civil
gostam do termo extraordinria aqui, porque ser a
regra. b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a
proteo ao patrimnio pblico e social, ao meio
Exemplos: na ao popular, o cidado vem a ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
juzo postular o direito de todos. Aqui temos a livre concorrncia, aos direitos de grupos raciais,
legitimao extraordinria. Numa ao civil pblica tnicos ou religiosos ou ao patrimnio artstico,
movida pelo MP, este o substituto processual. esttico, histrico, turstico e paisagstico.

1 O Ministrio Pblico, se no intervier no


SISTEMAS processo como parte, atuar obrigatoriamente
a) Class actions como regra geral, no EUA como fiscal da lei.
confere-se legitimidade ativa para aes coletivas 2 Fica facultado ao Poder Pblico e a outras
ao indivduo. Uma pessoa falar em nome de um associaes legitimadas nos termos deste artigo
grupo. Esse sistema diferente do Brasil. Aqui habilitar-se como litisconsortes de qualquer das
existe um termo representatividade adequada. partes.
O juiz estadunidense vai se preocupar bastante se o
sujeito que est se colocando a frente do grupo 3 Em caso de desistncia infundada ou abandono
capaz de tocar o processo coletivo. Esse controle da ao por associao legitimada, o Ministrio
exercido de forma intensa. Pblico ou outro legitimado assumir a titularidade
ativa.
b) Verbandklage d pra traduzir como
associaes de grupo. Vem de uma longa tradio 4. O requisito da pr-constituio poder ser
alem de prestigiar as aes coletivas. Em vez de dispensado pelo juiz, quando haja manifesto
serem propostas por indivduos, as aes coletivas interesse social evidenciado pela dimenso ou
devem ser propostas por associaes. caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem
jurdico a ser protegido.
c) Misto temos um monte de entidades
legitimadas no nosso sistema. Professor acha isso 5. Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre
interessante, na medida em que se uma entidade os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito
no se mexer, algum poder faz-lo. Art. 5 da lei Federal e dos Estados na defesa dos interesses e
de aes pblicas enumera as entidades direitos de que cuida esta lei.
legitimadas. A lei 4717 permite que o indivduo
possa ajuizar ao coletiva. Todavia, isso no 6 Os rgos pblicos legitimados podero tomar
regra no nosso sistema, na medida em que no Brasil dos interessados compromisso de ajustamento de
o nmero de processos absurdo e no podemos sua conduta s exigncias legais, mediante
abrir o leque. Essa lei citada da ao popular. Fora cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo
isso, a legitimao para ao coletiva de extrajudicial.
entidades. Professor mais uma vez elogiou nosso
sistema. DE REGRA, NO BRASIL, O INDIVDUO NO ROL DE LEGITIMADOS
PODE AJUIZAR AES COLETIVAS.
Ministrio Pblico Arenhart afirma no seu livro
Art. 5o Tm legitimidade para propor a ao
que nem sempre o MP o mais preparado para
principal e a ao cautelar
propor uma ao coletiva. Ele d o exemplo de um
I - o Ministrio Pblico caramujo que s existe nas cataratas do Iguau. No
seria melhor uma entidade de proteo ao meio
II - a Defensoria Pblica; ambiente ser quem vai estar no polo ativo nessa
ao? Temos que parar de pensar que em todas as
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os aes o MP a entidade mais preparada para
Municpios; propor aes coletivas.
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou Quais direitos o MP pode buscar? De todo
sociedade de economia mista; aquela universo de direitos difusos, coletivos e
individuais homogneos, quais desse o MP pode
V - a associao que, concomitantemente:
buscar a tutela? Podemos buscar essa resposta na
prpria CF, na parte que trata das funes
institucionais do MP. Vejamos o que os arts. 127 e Quais direitos a defensoria pblica pode
129, III da Carta Magna trazem: defender?

Art. 127. O Ministrio Pblico instituio Pode promover a defesa judicial de direitos
permanente, essencial funo jurisdicional do individuais e coletivos. Quais direitos coletivos so
Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, esses? Professor penderia entender direito coletivo
do regime democrtico e dos interesses sociais e como gnero, no como espcie, na medida em que
individuais indisponveis. temos que estender, no limitar. Temos que
ampliar a proteo dos direitos coletivos, no
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio restringir.
Pblico:
A questo que a CF afirma que isso se
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, aplica s pessoas necessitadas. O judicirio no
para a proteo do patrimnio pblico e social, do aceitar uma demanda coletiva proposta pela
meio ambiente e de outros interesses difusos e defensoria que no tenha pessoas necessitadas. No
coletivos; precisa o grupo inteiro ser necessitado, bastando
que apenas parte dele assim se caracterize.
Juntando os dois artigos, quais direitos cabe
Problema saber o que uma pessoa necessitada.
ao MP postular tutela:
O termo necessitado mais rico de uma
Direitos difusos qualquer deles. O direito ao meio
pessoa pobre em sentido econmico. Ponderaes
ambiente, moralidade administrativa, aos bens
feitas pelo ministro Herman Benjamin sobre o
culturais.
assunto: necessitado no s o miservel ou pobre,
Direitos coletivos interesses sociais. mas tambm o sujeito hipervulnervel, que a
pessoa socialmente estigmatizada. Exemplo: idoso.
Direitos individuais os direitos individuais
indisponveis, o MP pode tutelar pelo art. 129. A Caso da Boate Kiss: a defensoria legtima
jurisprudncia tem tratado o direito sade como para defender os interesses de pessoas que foram
individual indisponvel. O direito moradia prejudicadas pela tragdia.
tambm um caso de direito individual
rgos integrantes da administrao pblica
indisponvel.
podem propor aes coletivas a Unio, estados,
Mas tambm h os direitos individuais disponveis. municpios e Distrito Federal. Professor disse que
Aqui o MP s pode buscar esses direitos em dois dificilmente essas aes pblicas ocorrem, pois os
casos: 1) quando a lei estabelecer. Isso acontece no agentes pblicos, via de regra, no tm esse
direito do consumidor. 2) deve haver a repercusso interesse. As autarquias (UFRGS, IPE, PREVIMPA)
social. Exemplos: entendeu-se que o direito ao poderiam ajuizar aes coletivas (professor riu
seguro DPVAT um direito individual indisponvel. sarcasticamente nesse ponto da matria). Fundao
Durante muito tempo a jurisprudncia no deixava tambm pode. Exemplo: a OSPA poderia mover
o MP postular de jeito nenhum. Porm, o STF uma ao para a tutela da cultura, de incentivo
mudou a jurisprudncia, passando a decidir no RE msica. A Empresa Pblica (Correios e Caixa)
63111 (Teori Zavaski) que o seguro DPVAT tem tambm pode propor ao para melhorar o servio
repercusso social, porque acidentes de trnsito comunidade.
so corriqueiros na sociedade brasileira.
Pertinncia temtica o direito
Defensoria Pblica o ar. 134 da CF trata da transindividual objeto da demanda deve estar
Defensoria Pblica. relacionado pessoa jurdica de direito pblico, ao
seu patrimnio ou aos servios que ela presta.
Art. 134. A Defensoria Pblica instituio Exemplo: a Petrobrs no pode tutelar direitos de
permanente, essencial funo jurisdicional do idosos, assim como o Ibama no pode postular
Estado, incumbindo-lhe, como expresso e direito cultura. O municpio de Mariana pode
instrumento do regime democrtico, ajuizar uma ao civil pblica contra a Samarco,
fundamentalmente, a orientao jurdica, a pois h pertinncia temtica na sua ao.
promoo dos direitos humanos e a defesa, em
todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos Entidades associativas
individuais e coletivos, de forma integral e gratuita,
aos necessitados, na forma do inciso LXXIV do art.
5 desta Constituio Federal.
a) Associao pessoa jurdica de direito privado Embora no possa ajuizar civil pblica, pode
que no tem fim econmico. Ela persegue outros postular ao popular, que tutela o direito difuso ao
fins, como culturais, educacionais, artsticos etc. bom uso do patrimnio pblico. Pertence a toda
coletividade.
Gilmar Mendes elaborou a lei do mandado de
segurana lei 12016. No seu artigo 21, tem Quem? S o cidado pode mover essa
algumas outras entidades: demanda. Cidado = eleitor. Maiores de 16 e
menores de 18 tm direito ao voto e tambm
Partido poltico; direito a propor ao popular, desde que esteja
assistida. Pessoa jurdica no pode propor ao
Organizao sindical;
popular.
Entidade de classe;
Smula 365 STF. Pessoa jurdica no tem
O PROCON, CADE, IBAMA, FEPAN e o CMN legitimidade para propor ao popular.
so casos especiais.

Quanto aos requisitos, h uma questo de


tempo e outra de pertinncia.

Quanto ao tempo, as associaes devem


estar constitudas h pelo menos um ano, nos
termos do art. 5, V, a da lei 7347:

a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos


termos da lei civil;

O objetivo dessa regra evitar as


associaes de aluguel ou de algibeira.

Esse requisito de um ano de constituio


pode ser dispensado em casos especiais, como a
boate Kiss e o caso de Mariana. Est no art. 5, V,
4.

4. O requisito da pr-constituio poder ser


dispensado pelo juiz, quando haja manifesto
interesse social evidenciado pela dimenso ou
caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem
jurdico a ser protegido. (Includo pela Lei n 8.078,
de 11.9.1990)

Alm do tempo, h o requisito da


pertinncia:

b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a


proteo ao patrimnio pblico e social, ao meio
ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia, aos direitos de grupos raciais,
tnicos ou religiosos ou ao patrimnio artstico,
esttico, histrico, turstico e paisagstico.

Ou seja, no basta que a associao esteja


constituda h um ano, mas tambm que a sua
finalidade institucional esteja ligada demanda que
est postulando.

INDIVDUO