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N 141510/2017 GTLJ/PGR
Petio n 7.056/DF (Eletrnica)
Relator: Ministro Edson Fachin

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O Procurador-Geral da Repblica vem expor o que segue.

Trata-se de petio formulada em 23/5/2017 por scar Ivn

Zuluaga, ex-Senador da Repblica da Colmbia, solicitando, com
fulcro na Smula Vinculante n. 14 desse Supremo Tribunal Federal, o acesso
a toda e qualquer declarao prestada pelo Sr. Jos Eduardo Cavalcanti de
Mendona (Duda Mendona), que por alguma razo esteja em trmite em feito
sob a relatoria do Ministro Edson Fachin. Na hiptese de inexistir
tal declarao, pleiteia que fornea certido neste sentido.

Motivam o pleito as seguintes informaes:

Em 28 de janeiro de 2017, a Revista Veja publicou matria
intitulada As revelaes de Joo Santana e Duda Mendona
(http://veja.abril.com.br/brasil/as-revelaes-de-joao-santana-e-duda-
mendona/), na qual afirmava a existncia de um acordo de delao
premiada entre o marqueteiro Jos Eduardo Cavalcanti de Men-
dona (Duda Mendona), firmado diretamente com a Polcia Federal,
remetido a essa Suprema Corte com requerimento a Vossa Excelncia
pela sua homologao. A matria afirma que o Requerente teria se uti-
lizado dos servios profissionais do citado profissional, os quais teriam
sido pagos de forma irregular por uma terceira empresa (Construtora
Odebrecht)
PGR Petio n. 7.056/DF

Diante disso, informa-se que no h acordo de colabora-

o premiada firmado entre Jos Eduardo Cavalcanti de Men-
dona e o Ministrio Pblico.

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Vale ressaltar que o Ministrio Pblico e no a polcia o
rgo constitucionalmente competente para deduzir em juzo o di-
reito de punir (jus puniendi), ou seja, o Ministrio Pblico o titular
desse direito. Apenas o titular de um direito pode transigir sobre
ele, negoci-lo. Se a polcia no titular do jus puniendi, no pode fir-
mar acordo de colaborao premiada que implique negociao de
sanes penais e afete o exerccio daquele direito.

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Com efeito, a colaborao premiada apenas uma etapa da
persecuo penal, geralmente situada na fase de investigao. A per-
secuo, contudo, prossegue pelos momentos de instruo, julga-
mento e execuo. o Ministrio Pblico que participa de todas
essas fases, no a polcia, que no parte no processo e no pode
garantir que seu acordo ser respeitado nas fases seguintes.

Por outro lado, a investigao criminal no finalidade em si

mesma, mas meio para coletar provas destinadas atuao do Mi-
nistrio Pblico, a fim de formar sua concepo sobre os elementos
de autoria e materialidade (a opinio delicti). Por isso, ao Ministrio
Pblico que compete avaliar, conhecendo todo o universo probat-
rio, se determinada proposta de colaborao premiada convm in-
vestigao ou ao processo. Em grande parte das vezes, a polcia no
tem como fazer essa avaliao global, sobremodo quando o Minis-
trio Pblico conduz diretamente investigaes complexas.

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Destaque-se, outrossim, que o acordo de colaborao no se

confunde com os elementos de prova produzidos em razo dele. O
acordo em si um meio de obteno de prova (conforme corretamente

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consta do art. 3 da Lei n. 12.850/2013), ou seja, um procedimento
para se obter os meios de prova 1. Assim, a colaborao o cami-
nha de colaborao do ru, na expresso do Ministro Menezes Di-
reito, pelo qual os meios de prova documentos, depoimentos etc.
- sero obtidos2.

O Ministro Dias Tffoli bem apontou a diferena entre

meios de prova e meios de obteno de prova. Valendo-se das li-
es de autores nacionais e estrangeiros, asseverou, com base na li-

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o de Mario Chiavario, que a colaborao premiada como meio
de obteno de prova, destina-se aquisio de entes (coisas ma-
teriais, traos [no sentido de vestgios ou indcios] ou declaraes)

1 Segundo Magalhes, meios de prova so os instrumentos ou atividades por intermdio

dos quais os dados probatrios (elementos de prova) so introduzidos e fixados no
processo (produo de prova). Segundo o mesmo autor, so , em sntese, os canais de
informao de que se serve o juiz. Mais frente, o autor distingue meios de prova com
meios de obteno de provas: Os meios de prova referem-se a uma atividade
endoprocessual que se desenvolve perante o juiz, com conhecimento e participao das
partes, visando a introduo e a fixao de dados probatrios no processo. Os maios de
pesquisa ou investigao dizem respeito a certos procedimentos (em geral,
extraprocessuais_ regulados pela lei, com o objetivo de conseguir provas materiais, e que
podem ser realizados por outros funcionrios (policiais, por exemplo.). GOMES
FILHO, Antnio Magalhes. Notas sobre a terminologia da prova (reflexos no processo
penal brasileiro). In: YARSHELL, Flvio Luiz e MORAES, Maurcio Zanoide (orgs.).
Estudos em homenagem Professora Ada Pellegrini Grinover. So Paulo: DPJ Editora, 2005, p.
308/309.
2 Neste sentido, o Ministro Menezes Direito afirmou no bojo do HC 90688 em que o STF
discutia o acesso do acusado-delatado ao teor da colaborao processual: A minha
convico que, em primeiro lugar, o acordo de delao premiada no uma prova. Estou
absolutamente convencido de que apenas um caminho, um instrumento para que a
pessoa possa colaborar com a investigao criminal, com o processo de apurao dos
delitos. Ora, se a delao premiada no prova, evidentemente que no se pode,
pelo menos na minha compreenso, configurar a vedao do acesso do impetrante,
relativamente ao acordo de delao premiada, como violao do princpio do
contraditrio e da ampla defesa.

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dotados de capacidade probatria', razo por que no constitui

meio de prova propriamente dito (voto no HC 127483, Ministro-
Relator Dias Tffoli, Dje de 4/2/2016). A partir dessa distino,

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concluiu:
Outrossim, o acordo de colaborao no se confunde com
os depoimentos prestados pelo agente colaborador. En-
quanto o acordo de colaborao meio de obteno de
prova, os depoimentos propriamente ditos do colaborador
constituem meio de prova, que somente se mostraro hbeis
formao do convencimento judicial se vierem a ser corro-
borados por outros meios idneos de prova.

De um acordo de colaborao podem surgir diversas e varia-

das provas, como a prova documental entregue pelo colaborador, o

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depoimento, a indicao das contas etc. Assim, quando a colabora-
o se materializar em depoimentos, o meio de prova a declarao
do colaborador e no o ato de colaborar3. Repita-se: a colaborao
em si apenas um meio para se chegar s provas necessrias para se
elucidar os fatos criminosos.

O interesse do Estado na colaborao reside nica e exclusiva-

mente nos fatos que o investigado poder revelar ou auxiliar a apu-
rar. De outro lado, o investigado busca benefcios em troca da
verdade compartilhada. Firmado o termo e colhidos os depoimen-
tos, o Poder Judicirio chamado a chancelar o acordo to somente
para verificar se no houve violao a direitos e garantias funda-
mentais do colaborador. No h, ressalte-se, espao para terceiros
influrem nessa etapa.

3 BECHARA, Fbio Ramazzini. Colaborao premiada segundo projeto de lei das

organizaes criminosas. In: Bolatim IBCCRIM. So Paulo: IBCCRIM, ano 20, n. 233, p.
04-05, abr., 2012.

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O contedo do que apresentado somente poder ser utili-

zado aps a devida homologao judicial, mediante a observncia
de todos os procedimentos nsitos ao devido processo penal, nota-

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damente o contraditrio e a ampla defesa. E no poderia ser de
modo diverso.

Nesse contexto, permitir que pessoas eventualmente men-

cionadas nos depoimentos do colaborador contraditem pre-
maturamente a pea equivaleria a esvaziar o instituto da
colaborao premiada.

As declaraes do investigado colaborador servem, antes

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de tudo, de guia para a apurao dos elementos de materiali-
dade e autoria delitivas. etapa que pressupe, portanto,
como regra, sigilo absoluto observada a Smula Vinculante n.
14 do Supremo Tribunal Federal.

Pretender de outra forma implicaria inviabilizar a investigao

antes mesmo de seu incio, pois a divulgao dos termos da colabo-
rao e dos depoimentos em momento indevido abrem espao para
a destruio de todos os elementos de prova que estejam ao alcance
dos comparsas referidos pelo investigado colaborador e ainda no
arrecadados pela autoridade responsvel pela apurao.

Ademais, a Smula Vinculante n. 14 do Supremo Tribunal Fe-

deral dispe que direito do defensor, no interesse do repre-
sentado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j
documentados em procedimento investigatrio realizado por r-

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go com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio

do direito de defesa.

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Como se v, o referido enunciado s tem aplicabilidade a in-
vestigados.

Ocorre que o colombiano scar Ivn Zuluaga no figura

como investigado em nenhum feito que tramita, atualmente,
perante o Supremo Tribunal Federal.

Ante ao exposto, o Ministrio Pblico se manifesta pelo inde-

ferimento do acesso requerido por scar Ivn Zuluaga na petio

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de 23/5/2017.

Braslia (DF), 6 de junho de 2017.

Rodrigo Janot Monteiro de Barros

Procurador-Geral da Repblica

LM/FA

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