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E TRILOGIA PROCESSUAL
JURISDIO, AO E PROCESSO
1.1 DIREITO PROCESSUAL CIVIL CONCEITO
O direito processual civil o ramo do direito pblico que alinha normas sobre a jurisdio,
a ao e o processo, visando eliminar o conflito de interesses (lide) que originou o exerccio do
direito de ao (elevado ao plano constitucional inciso XXXV do art. 5. da
CF),1 preferencialmente no menor espao de tempo possvel, em respeito aoprincpio da razovel
durao do processo, abrigado no inciso LXXVIII do art. 5. da CF.2
Esse ramo do direito deriva de um tronco comum, sendo espcie do gnero direito
processual, com as subdivises principais em direito processual civil e direito processual penal,
o primeiro resolvendo lides (conflitos) de natureza no penal (incidncia por excluso); o segundo
solucionando litgios que envolvem o Estado, de um lado, e o ru do outro, com evidente interesse
pblico, j que a prestao jurisdicional perseguida manifestada no interesse de toda a
sociedade.
Desse modo, podemos afirmar que o direito processual civil edita normas para a soluo dos
conflitos de natureza no penal, que no pertenam a outro ramo processual especfico, como o
direito processual do trabalho, por exemplo, apresentando partes em situaes antagnicas autor
e ru , na busca da soluo do conflito de interesses de natureza privada.
O comentado ramo do direito no est isolado. Ao contrrio, interliga-se a vrios outros
ramos, principalmente ao direito civil, ao direito comercial, ao direito constitucional e ao direito
penal e processual penal. Os ramos em referncia oferecem conceitos ao operador do processo
civil, permitindo a soluo de casos concretos , bastando destacar o conceito dos tipos penais
(como a prevaricao, a concusso e a corrupo do juiz) , e o julgamento da ao rescisria,
por exemplo, quando a demanda em estudo se apoiar no inciso I do art. 485 do CPC.3
Ainda de forma ilustrativa, verificamos que o conceito de insolvncia, importado do direito
civil e do direito comercial subsidia o regramento da execuo coletiva, prevista a partir do art.
748 do CPC.
As normas da Constituio Federal so fontes primrias do processo civil, exigindo que o
legislador infraconstitucional respeite os nortes contemplados na Carta Magna, ao edificar as
normas processuais, devendo-lhes serventia.
Alm disso, observamos que a Constituio Federal fornece vrios princpios ao direito
processual civil, como premissas bsicas em torno das quais se desenvolve toda a dinmica do
processo, desde a sua formao at o encerramento da fase de conhecimento (que se d por
sentena), bastando destacar os princpios do contraditrio, da ampla defesa, do devido processo
legal, da motivao ou da fundamentao das decises judiciais etc.
O magistrado deve observar os princpios constitucionais na conduo dos processos de
natureza civil, mesmo que as orientaes no estejam escritas, j que o princpio norma jurdica
qualificada, orientando a atuao do juiz.
1.2 PRINCPIOS PROCESSUAIS
Os princpios processuais so normas jurdicas qualificadas, em torno deles se
descortinando as regras jurdicas de hierarquia inferior. Os princpios inseridos na Constituio
Federal devem ser observados em todo e qualquer processo judicial, pelos protagonistas (autor,
ru e magistrado), pelos terceiros (nomeado autoria, denunciado lide, chamado ao processo,
assistente e oponente) e por todos os auxiliares do juzo, como o oficial de justia, o perito, o
avaliador, o depositrio etc.
Como visto em passagem anterior, os princpios devem ser respeitados na criao das
normas infraconstitucionais e na aplicao da lei ao caso concreto, na rotina dos processos
judiciais, sob pena de afronta Carta Magna e correspondente nulidade do ato praticado em
afronta ao princpio. Em linhas seguintes, destacamos os princpios mais explorados nas provas
de Exame de Ordem.
O princpio garante que as partes sejam igualitariamente tratadas no curso do processo (art.
5. da CF10 e inciso I do art. 125 do CPC), a fim de evitar a concesso debenesse em favor de uma
delas. O princpio tambm no absoluto, admitindo-se o tratamento desigual entre as partes
quando uma estiver em situao desprivilegiada, se comparada a do seu adversrio.
Queremos com isto destacar que o princpio da isonomia estabelece que partes que se
encontram na mesma situao jurdica devem ser igualitariamente tratadas; admitindo-se
tratamento desigual entre partes tambm desiguais, justificando, por exemplo, a previso da
prerrogativa de foro em favor da separanda, que pode propor a ao de separao judicial perante
o foro do seu domiclio, segundo a regra disposta no inciso I do art. 100 do CPC. Observe-se, para
evitar dvidas, que com a EC 65/2010, que alterou o art. 226, 6., da CF, a separao prvia no
mais condio para o divrcio indireto. Contudo, segundo decidiu o Conselho Nacional de
Justia CNJ, a separao continua a existir em nosso ordenamento jurdico (v. Pedido de
Providncias 0005060-32.2010.2.00.0000 e Resoluo 120, de 30.09.2010, DJe 06.10.2010, p.
2).
A lei confere determinadas prerrogativas processuais a pessoas qualificadas, no sentido de
se apresentarem em situao diferenciada, se comparada do seu adversrio processual, sem que
as hipteses em exame representem infrao ao princpio que analisamos. Apenas para
exemplificar, demonstrando casos de tratamentos diferenciados, referimo-nos s seguintes
hipteses:
A deciso judicial gnero, nas espcies das sentenas, dos despachos, das decises
interlocutrias e dos acrdos, a ltima emanada dos tribunais (arts. 162 e 163 do CPC),
representando pronunciamento colegiado, proferido pelos integrantes de rgo fracionrio
(Cmara Cvel, Turma, Pleno, Corte Especial, Grupo de Cmaras etc.). Todas as decises devem
ser fundamentadas, assegurando s partes a prerrogativa de compreenderem seu sentido,
possibilitando a interposio do recurso adequado.
O assunto disciplinado pelo inciso IX do art. 93 da CF, que prev a nulidade como
consequncia da inobservncia da regra, matria que de ordem pblica, do interesse do Estado,
transpassando as pretenses das partes que compem a relao processual, podendo (e devendo)
ser conhecida de ofcio pelos que integram o 2. Grau de Jurisdio, sem necessidade de
provocao da parte interessada.
O Cdigo de Processo Civil flexibiliza a regra, para permitir que algumas decises sejam
fundamentadas de modo conciso, como o caso das sentenas que extinguem o processo sem a
resoluo do mrito (sentenas terminativas). A conciso no significa ausncia de
fundamentao, mas fundamentao breve.
No mesmo passo, verificamos que o art. 38 da Lei 9.099/1995 prev que a sentena
mencionar os elementos de convico do juiz, com breve resumo dos fatos relevantes ocorridos
em audincia, dispensado o relatrio. A norma em exame no autoriza a ausncia de
fundamentao no pronunciamento que pe termo ao processo em trmite pelos Juizados
Especiais Cveis, apenas permitindo a conciso, em respeito ao princpio da informalidade, que
norteia a atuao do rgo jurisdicional em estudo (art. 2. da lei informada).
Se o pronunciamento judicial pecar pela ausncia de fundamentao, a parte prejudicada
est autorizada a interpor o recurso de embargos de declarao diante de decises interlocutrias,
de sentenas ou de acrdos, a fim de que o magistrado sane a omisso, oferecendo elementos
necessrios interposio do recurso principal (agravo de instrumento, apelao, recurso especial,
recurso extraordinrio etc.).
Este princpio superior aos demais, afirmando a doutrina que os outros se originam do
princpio em referncia, j que, por exemplo, o fato de o magistrado negar a ouvida de testemunha
tempestivamente arrolada pela parte impe a infrao ao princpio do contraditrio e da ampla
defesa, e, ao mesmo tempo, ao princpio do devido processo legal.
O exemplo apresentado apenas visa a demonstrar que o arrepio aos princpios tratados neste
captulo sempre impor a infrao ao princpio do devido processo legal, que se assenta na
premissa de que o processo deve ser formado e encerrado de acordo com as previses da lei, sem
que as partes sejam tomadas de sobressalto pela postura do magistrado.
Para tanto, o CPC prev as espcies de procedimentos, a saber: o procedimento comum,
nas subespcies do procedimento comum ordinrio e do procedimento sumrio; e
o procedimento especial, que ocupa o compartimento do Cdigo situado a partir do seu art. 890,
regulamentando a dinmica da ao de consignao em pagamento, da ao de depsito, da ao
de prestao de contas, da ao monitria, da ao de usucapio, das aes possessrias, entre
outras, sem descuidar da aplicao do procedimento sumarssimo, previsto na Lei 9.099/1995,
afeto s demandas que tm curso pelos Juizados Especiais Cveis.
Considerando que o procedimento diz respeito forma como os atos so praticados no curso
do processo, verificamos que o princpio do devido processo legal garante a incidncia das normas
previstas no CPC, oferecendo a segurana de que os processos judiciais tero sua formao e
extino estabelecidas de acordo com as normas predispostas no Cdigo, que situa todos os atos
que podem ser praticados no interregno dos dois acontecimentos principais.
1.2.5 Princpio do juiz natural
Este princpio garante que o processo seja julgado pela autoridade prevista na Carta Magna
como competente para desatar o conflito de interesses (art. 92 da CF), evitando que a ao seja
conhecida por juiz ou Tribunal de exceo, ou seja, por rgos no investidos do poder
jurisdicional prprio dos que integram o Poder Judicirio , tipicamente formados em momentos
de ditadura militar.
No queremos com isto sustentar que o processo apenas pode ser conhecido e julgado por
integrantes do Poder Judicirio, j que a prpria Constituio Federal contempla situaes em que
certos conflitos de interesse so apreciados por integrantes de outro poder estatal, como o caso
da regra disposta no art. 52 da CF, prevendo a competncia do Senado Federal para processar e
julgar:
O princpio do juiz natural garante que o conflito de interesses seja dirimido pelo rgo
(geralmente integrante do Poder Judicirio) com previso de funo jurisdicional alinhada de
modo expresso na Constituio Federal, assentando-se como primado de segurana jurdica.
em respeito ao princpio do juiz natural que a distribuio dos processos realizada por sorteio,
impedindo o autor de escolher o juzo para processar e julgar as aes judiciais.
No mesmo passo, embora as partes possam estipular a intitulada clusula de eleio de
foro em contratos particulares, elegendo foro para o processamento e o julgamento de questes
originadas do descumprimento de clusulas do pacto (art. 111 do CPC), a lei no permite que a
eleio inclua a escolha do juzo (1. Vara de Famlia da Comarca do Rio de Janeiro; 6. Vara
Cvel da Comarca de Salvador etc.), no interior do foro, o que resultaria em infrao ao princpio
em exame.
O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora,
contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforos, no podem, porm, ir alm do
indispensvel manuteno, ou restituio da posse.
O exemplo serve para demonstrar que o Estado, em situaes pontuais, confere ao particular
a prerrogativa de eliminar o conflito de interesses, sem o exerccio do direito de ao e,
consequentemente, sem a formao de qualquer processo. Outro exemplo que pode ser
apresentado como ilustrao refere-se legtima defesa, com a possibilidade de o lesado repelir
a agresso sofrida ou em vias de ser materializada por meio de reao prpria, mais uma vez sem
interferncia de representantes do Poder Judicirio.
O poder estatal em estudo distingue-se dos demais poderes do Estado em face da
caracterstica da deciso judicial, que imutvel, notabilizada pela coisa julgada, que pode ser
formal (diante das sentenas terminativas, que encerram o processo com fundamento no art. 267
do CPC) ou material (diante das sentenas de mrito, que encerram a fase de conhecimento com
apoio no art. 269). A coisa julgada formal refere-se impossibilidade de discusso da matria no
mbito do processo findo, admitindo-se, contudo, seja apreciada em outra demanda judicial, que
apresente os mesmos elementos da ao finda (partes, causa de pedir e pedido).
A coisa julgada material veda a rediscusso da matria no mbito da ao encerrada e
tambm em qualquer outra demanda judicial que pudesse ser eventualmente instaurada pelas
partes, ressalvada a hiptese de revisitao do assunto em ao anulatria (art. 486 do
CPC), quando a sentena for meramente homologatria, ou de ao rescisria (art. 485 do CPC),
quando a sentena for de mrito.
A coisa julgada decorre de preocupaes com o princpio da segurana jurdica, embora
parte da doutrina permita o combate a sentenas acobertadas pelo manto da coisa julgada material
mesmo aps o decurso do prazo decadencial previsto para o aforamento da ao rescisria, por
meio da intitulada ao de querella nullitatis insanabilis.
A jurisdio est intimamente ligada ao princpio da inrcia, claramente presente no art. 2.
do CPC, dispondo que nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando provocado na
forma legal. A doutrina refere-se ao princpio por meio das mximas nemo judex sine actore e ne
procedat judex ex officio.
O autor da demanda judicial denominado dominus litis em nosso sistema processual. O
artigo do Cdigo de Processo Civil reproduzido o ponto de maior destaque do instituto da
jurisdio.
O princpio em exame convive com o do impulso oficial (art. 262),13 autorizando a
concluso de que o processo formado por iniciativa da parte, mas se desenvolve por meio do
impulso determinado pelo magistrado e pelos auxiliares do juzo, em face de o Estado ter
assumido a tarefa de pacificar o conflito.
O Ministrio Pblico pode tambm dar incio a demandas judiciais, na condio
de substituto processual, sempre que houver autorizao legal (art. 6. do CPC). A ao proposta
pelo Ministrio Pblico na condio de parte, no apenas como fiscal da lei (custos legis),
pleiteando, em nome prprio, o reconhecimento do direito alheio (dos substitudos). Apenas como
ilustrao, citamos alguns exemplos do fenmeno, em que conferida legitimidade ao Ministrio
Pblico para o ajuizamento de demandas (legitimao extraordinria), ressaltando que esses casos
revelam a presena de interesse pblico, justificando a interveno ministerial:
a) Para a propositura da ao de investigao de paternidade (ver 4. do art. 2. da Lei
8.560/1992, pelo fato de a filiao legtima ser direito indisponvel, como previsto no
art. 27 do ECA).
b) Para a propositura de ao em favor de deficientes fsicos (ver art. 1. da Lei
7.853/1989, pela considerao de que as pessoas amparadas so hipossuficientes,
merecendo especial proteo do Estado).
c) Para a propositura de ao em favor de investidores do mercado mobilirio (ver art. 1.
da Lei 7.913/1989).
d) Para a propositura da denominada ao ex delicto (ver art. 68 do CPP), com a ressalva
de que parte da doutrina nega a legitimao em exame, sob o argumento de que o art.
134 da CF teria atribudo Defensoria Pblica a incumbncia da defesa dos
necessitados.
e) Para a propositura da ao civil pblica visando proteo do meio ambiente, do
patrimnio artstico, histrico, paisagstico, turstico, do consumidor, por infrao da
ordem econmica ou de qualquer outro interesse difuso ou coletivo (ver art. 1. da Lei
7.347/1985).
f) Para a propositura de ao civil pblica em favor da criana e do adolescente, nas
hipteses previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente.
g) Para a propositura da ao de retificao, restaurao ou suprimento de assento
formalizado no registro civil (ver art. 109 da LRP).
h) Para a propositura de ao civil pblica cujo fundamento seja a ilegalidade de reajuste
de mensalidades escolares (Smula 643 do STF).
i) Para a propositura de ao civil pblica em favor do idoso (art. 74 da Lei 10.741/2003
Estatuto do Idoso).
A atuao de ofcio por parte do magistrado somente permitida quando razes de ordem
pblica e igualitria o exijam,20 ou seja, quando estivermos diante de ao fundada em direito
indisponvel ou que retrata manifesta desproporo econmica entre as partes.
1.3.2 Caractersticas da jurisdio
1.4.1 Condies da ao
O pargrafo nico do art. 272 do CPC textualiza que, na ausncia de disposio expressa
nos procedimentos especial e sumrio a respeito da dinmica que envolve a prtica de certo ato
processual, aplicar-se-o subsidiariamente as disposies do procedimento comum ordinrio, por
ser o mais completo dentre as espcies examinadas.
Art. 338. A carta precatria e a carta rogatria suspendero o processo, no caso previsto
na alnea b do inciso IV do art. 265 desta Lei, quando, tendo sido requeridas antes da
deciso de saneamento, a prova nelas solicitada apresentar-se imprescindvel.
Por ltimo, verificamos a suspenso do processo diante da ocorrncia de fora maior, ou
seja, de fato alheio vontade das partes e da prpria justia, cujos efeitos no era possvel evitar
ou impedir (ver pargrafo nico do art. 393 do CC),33 como a paralisao dos servios forenses
por greves articuladas pelos funcionrios que integram o frum de determinada localidade.
A prtica de atos processuais vedada durante a suspenso (art. 266 do CPC), exceto na
hiptese de urgncia, como se d com o enfrentamento de liminares ou de pedidos de tutelas
antecipadas, bem como a ouvida de testemunha de idade avanada, que ameaa falecer a qualquer
momento.
A fase de conhecimento pode findar com ou sem a resoluo do mrito (arts. 267 e 269 do
CPC).
A extino sem a resoluo do mrito ocorre:
Nas situaes previstas no art. 269 do CPC, a sentena de mrito. O magistrado analisa e
se posiciona sobre as razes da separao dos cnjuges, a eventual infrao de clusula disposta
em contrato de locao etc., aps confirmar a presena das condies da ao e dos pressupostos
de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo.
Nas hipteses listadas no art. 267, o magistrado esbarra em questes formais (processuais),
no tendo condies de enfrentar a matria de fundo. A extino do processo sem a resoluo do
mrito produz coisa julgada formal, no impedindo que o interessado proponha nova ao judicial
fundada nos mesmos elementos (partes, causa de pedir e pedido), desde que seja possvel afastar
o vcio que imps a extino ocorrida anteriormente, exceto quando o processo extinto em face
do reconhecimento da litispendncia, da coisa julgada ou da perempo.
Quando o processo extinto com a resoluo do mrito, a sentena produz coisa julgada
material, justificando-se a imutabilidade do pronunciamento pela preocupao com a segurana
jurdica, sem afastar o cabimento da ao rescisria, no prazo decadencial de at 2 (dois) anos,
contados do trnsito em julgado da deciso atacada, desde que o autor demonstre o
enquadramento da ao em uma das hipteses dispostas no art. 485 do CPC, com a ressalva de
que a Smula 401 do STJ prev que o prazo decadencial em exame s comea a fluir quando no
for cabvel qualquer recurso do ltimo pronunciamento.
No obstante o Cdigo de Processo Civil preveja que a sentena apresenta trs
compartimentos (relatrio, fundamentao e dispositivo), qualificados como requisitos, apenas
o dispositivo (parte final, na qual o magistrado declara o direito em favor de um dos litigantes)
produz a coisa julgada (art. 469), o que no extensivo ao relatrio(posto que nesse
compartimento o magistrado nada decide) e fundamentao (em vista de se referir a
consideraes pessoais do magistrado).
A coisa julgada atinge apenas as partes que tomaram assento na relao processual (limites
subjetivos da coisa julgada), no podendo beneficiar ou prejudicar terceiros (art.