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Resumo: No mbito das relaes entre os Estados , de longa data, pacfica a aplicao do
princpio par in parem non habet iudicium, segundo o qual um Estado soberano no pode se
submeter jurisdio de outro Estado soberano contra a sua vontade. a chamada
imunidade de jurisdio, uma das garantias mais importantes do Direito Internacional
Pblico e, consequentemente, das Relaes Internacionais. Apesar de ser pacfica a
aplicao do princpio, no entanto, so histricas as divergncias acerca da sua amplitude e
sobre esse tema que se debrua o presente trabalho.
Palavras-chave: Imunidade Jurisdicional; par in parem non habet iudicium; Atos de gesto
pblica; Atos de gesto privada; acta iure imperii; acta iure gestionis.
1. Linhas iniciais
6
REZEK, Jos Francisco. Direito internacional pblico: curso elementar. 9 ed. rev. So Paulo: Saraiva,
2002. p. 166
7
MADRUGA FILHO, Antenor Pereira. A renncia imunidade de jurisdio pelo estado brasileiro e o
novo direito da imunidade de jurisdio. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 160.
definio didtica nem sempre de fcil aferio na prtica, diante dos casos concretos que
se submetem aos tribunais - quer nacionais, quer internacionais.
Em virtude disso, segundo Moll8, desenvolveram-se dois critrios para aplicao
prtica dessa distino: o da natureza do ato e o da sua finalidade. Segundo o autor, os
Estados europeus e os Estados Unidos utilizam o critrio da natureza do ato, enquanto os
estados latino-americanos utilizam-se do critrio da finalidade do ato. Para exemplificar essa
controvrsia, que ainda capaz de gerar muitas discusses, Dolinger9 aponta dois casos
prticos bastante semelhantes que, em virtude do critrio adotado, tiveram solues distintas.
Ora, suponhamos que um Estado estrangeiro firme um contrato de compra de suprimentos
para o seu exrcito (tal como couro ou cigarros). Se o critrio adotado for o da finalidade,
aplica-se a imunidade, j que firmar um contrato de fornecimento a um exrcito constituiria
exerccio da funo estatal; por outro lado, se for adotado o critrio da natureza do ato, o
contrato firmado no passaria de um contrato de compra e venda, tpico exerccio da gesto
privada do Estado, ao qual no se aplicaria a imunidade.
Hoje, para tentar evitar a insegurana jurdica decorrente da aplicao dessas
expresses, os diplomas normativos mais modernos j evitam a sua meno pura e simples,
determinando hipteses em que o Estado pode se beneficiar com a imunidade jurisdicional,
ou, ao contrrio, definindo as hipteses em que o Estado no pode invocar a imunidade. Esse
o caso, por exemplo, da Conveno das Naes Unidas sobre as Imunidades Jurisdicionais
dos Estados e de seus Bens10, de 2004, que, em sua Parte III, intitulada Processos judiciais
nos quais os Estados no podem invocar imunidade, elenca diversas situaes em que o
benefcio no poder ser aplicado. Como exemplo, tm-se as transaes comerciais (art.
10), os contratos de trabalho (art. 11), os danos causados a pessoas e bens (art.12), a
propriedade, posse e utilizao de bens (art. 13) e a propriedade intelectual e industrial (art.
14), dentre outros. A Conveno, contudo, ainda no entrou em vigor, uma vez que
necessita da ratificao de no mnimo trinta Estados11.
A previso exemplificada acima, no entanto, uma exceo. A maioria dos Estados
ou ainda no signatria de nenhum tratado que disponha sobre o tema, ou ainda no
promulgou lei que discipline a esse respeito12. O Brasil vive uma situao atpica, pois
embora no disponha de lei, ratificou um tratado que disciplina a questo, o Cdigo de
Bustamante. Ocorre que o referido diploma quase centenrio, j que foi assinado em 1928,
e, por isso, est bastante defasado; alm disso, o Cdigo bastante restrito e, no mbito das
imunidades, se aplica apenas a algumas situaes especficas.
por isso que, nas ltimas dcadas, tem ganhado bastante relevo as decises das
cortes internacionais e dos tribunais nacionais, que muito auxiliam na construo de normas
postas no ordenamento jurdico, uma vez que, como visto, as previses normativas so, em
sua maioria, engendradas pelo costume internacional, com o amparo da doutrina e da
jurisprudncia.
8
MOLL, Leandro de Oliveira. Op. cit. p.83
9
DOLINGER, Jacob. A imunidade jurisdicional dos Estados. Revista de Informao Legislativa, ano 19, n.
76. Braslia: Senado Federal, 1982, p. 13.
10
ONU. Conveno das Naes Unidas sobre as Imunidades Jurisdicionais dos Estados e dos Seus Bens.
Nova Iorque: 2005. Disponvel em: http://app.parlamento.pt/webutils/docs/doc.pdf?
path=6148523063446f764c3246795a5868774d546f334e7a67774c325276593342734c576c75615668305a5867
76634842794d5441745743356b62324d3d&fich=ppr10-X.doc&Inline=true. Acesso em: 18.04.2013.
11
Recomenda-se, a esse respeito, o acompanhamento do trmite da Conveno, disponvel em:
http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=III-
13&chapter=3&lang=en&clang=_en. Acesso em: 18.04.2013
12
Estados que j promulgaram leis disciplinando o assunto: Estados Unidos, Reino Unido, Austrlia e Canad.
2.2 A deciso paradigmtica da Corte Internacional de Justia no Caso Ferrini
Article 1
13
Alguns autores falam em deportao. Essa, no entanto, no a melhor denominao para o caso, uma vez
que a situao descrita em nada se aproxima do instituto jurdico da deportao, que se d quando um
estrangeiro compelido a deixar o territrio de um pas pela ausncia do justo ttulo de permanncia
(geralmente o visto).
14
Council of Europe. European Convention for the Peaceful Settlement of Disputes. Strasbourg: 1957.
Disponvel em: http://conventions.coe.int/Treaty/en/Treaties/Html/023.htm. Acesso em: 19.04.2013
c. the existence of any fact which, if established, would constitute a breach
of an international obligation;
d. the nature or extent of the reparation to be made for the breach of an
international obligation. 15
O caso foi aceito para julgamento, com base no artigo 36 do Estatuto da Corte Internacional
de Justia16, cuja redao praticamente incorpora o supracitado dispositivo da Conveno
Europeia para a Soluo Pacfica de Controvrsias:
Artigo 36
15
Numa livre traduo:
Artigo 1
As Altas Partes Contratantes devem submeter ao julgamento da Corte Internacional de Justia todas as
controvrsias legais internacionais que possam surgir entre elas, incluindo, em particular, aquelas referentes a:
a. A interpretao de um tratado;
b. Qualquer questo de Direito Internacional;
c. A existncia de qualquer fator que, se estabelecido, constituir violao a uma obrigao internacional;
d. A natureza ou extenso da reparao a ser feita pela violao a uma obrigao internacional.
16
BRASIL, Repblica Federativa do. Decreto n 19.841, de 22 de outubro de 1945. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-1949/D19841.htm. Acesso em: 19.04.2013
O processo causou grande expectativa na comunidade internacional, tendo em vista
os seus desdobramentos. Isso porque enquanto a Alemanha alegava ofensa a sua soberania, a
Itlia, ao se defender, decidiu reconvir, requerendo Corte que se pronunciasse acerca da
obrigao do Estado germnico de indenizar as vtimas em virtude das graves violaes de
direitos humanos17. Alm disso, em 2011, a Grcia solicitou permisso para intervir no caso,
com base no art. 62 do Estatuto da Corte, alegando interesse jurdico na soluo da questo.
Em seu petitrio, a Grcia sustentou o interesse na questo, pois, segundo ela,
tambm em seu territrio haviam sido impetrados alguns casos semelhantes, que ganharam
fora com o posicionamento da justia italiana. Alm disso, ela afirmava que ambos os
Estados litigantes no teriam levado em conta as implicaes do caso para terceiros Estados,
j que a deciso poderia ser tomada como paradigma para novas decises e, ainda, gerar
reflexos executrios em territrio estrangeiro.
Decidindo finalmente a questo em fevereiro de 2012, a Corte de Haia posicionou-se
pelo reconhecimento da imunidade jurisdicional alem, mesmo em face de reparao civil
decorrente de graves violaes a Direitos Humanos, em deciso quase unnime, na qual
apenas o jurista brasileiro Canado Trindade se posicionou contrariamente ao pedido 18. Ou
seja, a Corte acabou confirmando o costume internacional de aplicao da imunidade
jurisdicional com base na doutrina que diferencia os atos de gesto pblica dos atos de
gesto privada19:
60. The Court is not called upon to address the question of how
international law treats the issue of State immunity in respect of acta
jure gestionis. The acts of the German armed forces and other State
organs which were the subject of the proceedings in the Italian courts
clearly constituted acta jure imperii. The Court notes that Italy, in
response to a question posed by a member of the Court, recognized
that those acts had to be characterized as acta jure imperii,
notwithstanding that they were unlawful. The Court considers that
the terms jure imperii and jure gestionis do not imply that the
acts in question are lawful but refer rather to whether the acts in
question fall to be assessed by reference to the law governing the
exercise of sovereign power (jus imperii) or the law concerning non-
sovereign activities of a State, especially private and commercial
activities (jus gestionis). To the extent that this distinction is
17
ICJ. Case concerning jurisdictional immunities of the State (Germany v. Italy). Counter-memorial of
Italy. The Hague: International Court of Justice, 2009. Disponvel em: http://www.icj-
cij.org/docket/files/143/16017.pdf. Acesso em: 19.04.2013.
18
ICJ. Immunits Juridictionnelles de ltat (Allemagne c. Italie ; Grce (Intervenant)). The Hague:
International Court of Justice, 2009. Disponvel em: http://s.conjur.com.br/dl/decisao-corte-internacional-
justica2.pdf. Acesso em: 19.04.2013.
19
ICJ. Op.cit. 2012, p.25
significant for determining whether or not a State is entitled to
immunity from the jurisdiction of another States courts in respect of
a particular act, it has to be applied before that jurisdiction can be
exercised, whereas the legality or illegality of the act is something
which can be determined only in the exercise of that jurisdiction.
Although the present case is unusual in that the illegality of the acts
at issue has been admitted by Germany at all stages of the
proceedings, the Court considers that this fact does not alter the
characterization of those acts as acta jure imperii.
61. Both Parties agree that States are generally entitled to immunity
in respect of acta jure imperii()20.
E essa, como se ver adiante, no uma posio isolada das cortes internacionais,
uma vez que nos tribunais superiores brasileiros, por exemplo, utiliza-se cada dia mais essa
distino.
21
Entes de direito pblico externo, conforme o art. 42 do Cdigo Civil de 2002, so: os Estados
estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico.
(STJ - Recurso Ordinrio n 72 - RJ, Relator: Min. Joo Otvio de
Noronha. Data de Julgamento: 18/08/2009 grifou-se)
22
TORRES. Eneas Bazzo. A imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro e problema da execuo. Revista
do TST. Vol. 78, n.01. Braslia, 2012, p. 78.
resoluo lide; j o segundo se destina a dar efetividade a essa resoluo. Assim, por
exemplo, se um ex-funcionrio de uma misso diplomtica, contratado para desempenhar
servios gerais naquela misso quiser receber as verbas indenizatrias que lhe so devidas
em decorrncia de demisso sem justa causa, ele primeiro dever provar que possui direito a
essas verbas para, s depois, de fato receb-las. E, nesse caso, tanto poderia receber atravs
do pagamento espontneo da condenao por parte do Estado estrangeiro, quanto atravs da
execuo forada da sentena ao juiz, diante de cada caso concreto, foram conferidos
poderes para determinar, mediante solicitao do credor ou, em raros casos, de ofcio,
medidas constritivas, tais como a ordem de bloqueio de contas bancrias, a penhora de bens,
a imposio de multas e etc.
Ocorre que, conforme mencionado acima, no Direito Internacional vigora a regra da
imunidade execuo quanto aos Estados. Logo, no exemplo acima, se o Estado
estrangeiro, condenado ao pagamento das verbas indenizatrias, no pag-las
voluntariamente, o ex-funcionrio beneficiado pela deciso que reconheceu os seus direitos
trabalhistas, ficaria a ver navios, j que o juiz no poderia, em virtude da referida
imunidade, adotar as medidas constritivas necessrias para garantir o pagamento. Ainda de
acordo com Torres23, tanto renomados internacionalistas quanto a prpria jurisprudncia tm
adotado esse posicionamento, admitindo, na via da exceo, apenas a possibilidade de
renncia por parte do Estado executado, tal qual ocorre quanto imunidade jurisdicional.
Para o Direito das Gentes, ento, embora a imunidade jurisdicional possa ser
relativizada diante dos atos de gesto privada praticados pelos Estados, em regra, estes ainda
se beneficiariam com a plena imunidade execuo. O fundamento jurdico desse
argumento o fato de que as medidas constritivas tomadas no bojo de uma execuo
dirigem-se ao patrimnio do Estado. Contudo, o patrimnio do Estado patrimnio pblico,
constitudo de bens pblicos e pertencente ao povo daquele Estado e no aos seus
representantes. Logo, goza de impenhorabilidade e, por essa razo, no poderia sofrer as
medidas executivas.
No obstante a relevncia desse ltimo argumento, muitas so as crticas dos
estudiosos do tema, pois para muitos esse benefcio torna completamente incua a
relativizao da imunidade jurisdicional, j que de nada adianta proclamar o direito se no
houver como garanti-lo. Por essa razo, alguns tribunais, inclusive os brasileiros, j vem
decidindo tambm pela relativizao dessa espcie imunizante ao afirmar que a imunidade
execuo s deveria ser aplicada em relao aos bens diretamente ligados s atividades
consulares ou diplomticas do Estado devedor. Ressalte-se, no entanto, que essa ltima
posio ainda muito tmida e o entendimento predominante ainda o de que a imunidade
execuo absoluta.
4. Consideraes Finais
23
TORRES. Eneas Bazzo. Op. cit. p. 89.
criao de legislao interna afinal, hoje so os tribunais que, em regra, do a ltima
palavra em termos de imunidade jurisdicional dos Estados estrangeiros.
Discutir a regra do par in parem non habet imperium e sistematizar o seu estudo,
como se pode notar, no importante apenas para o profissional do Direito, uma vez que os
reflexos do tema se fazem sentir a todos os que, direta ou indiretamente, lidam com Estados
estrangeiros em seu dia-a-dia. E com a dinmica peculiar das Relaes Internacionais,
necessria constante atualizao, j que, conforme foi visto ao longo deste trabalho, alguns
aspectos ainda pendem de soluo pacfica.
REFERNCIAS
REZEK, Jos Francisco. Direito internacional pblico: curso elementar. 9 ed. rev. So
Paulo: Saraiva, 2002.