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ISSN 1982-4564
Ano 3, 2009/2010
INTRODUO
1
Mestre em Direito Pblico pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Doutorando em Teoria do
Estado e Direito Constitucional na Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro Juiz Federal no Rio
de Janeiro.
2 STF. Tribunal Pleno. ADI 3378/DF. Relator(a): Min. CARLOS BRITTO. DJe 20.06.2008. Inteiro
teor disponvel em:
<http://www.stf.gov.br/portal/inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?numero=3378&classe=ADI>, ltimo
acesso em 03.07.2008.
2. AS QUESTES CONTROVERTIDAS
1 O montante de recursos a ser destinado pelo empreendedor para esta finalidade no pode ser
inferior a meio por cento dos custos totais previstos para a implantao do empreendimento, sendo o
percentual fixado pelo rgo ambiental licenciador, de acordo com o grau de impacto ambiental
causado pelo empreendimento.
3. DECISO DO STF
4 ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Trad. de Ernesto Garzn Valds. Madrid:
Centro de Estdios Polticos e Constitucionales, 2002, p. 111-115.
poderia ser inferior a meio por cento, sendo que em alguns casos poderia no ocorrer
impacto ambiental significativo. Buscando amparo na leitura moral da Constituio
norte-americana de Dworkin,5 o Min. Menezes Direito afastou o problema de uma
interpretao subjetiva do dispositivo ou do carter indenizatrio da obrigao instituda
pelo art. 36 da Lei 9.985/2000. O problema estava em fixar-se um valor mnimo,
sugerindo uma declarao parcial de inconstitucionalidade, com reduo de texto, para
retirar a expresso no pode ser inferior a meio por cento dos custos totais previstos
para a implantao do empreendimento.
O relator aderiu integralmente proposta do Min. Menezes Direito, aditando
seu voto para dar declarar parcialmente a inconstitucionalidade, com reduo de texto,
do 1 do art. 36, da Lei 9.985/2000, para afastar a imposio de uma compensao
mnima, fixando-se o montante da contribuio a cargo do empreendedor de acordo
com o que empiricamente, no caso concreto, seja revelado mediante a percia com o
estudo de impacto ambiental. O relator, ento, foi acompanhado, sem ressalvas, pelos
Ministros Ricardo Lewandowski, Eros Grau, Carmen Lcia e Gilmar Mendes.
5 No seu voto, o Min. Menezes Direito assim expe: O fato de ser uma expresso subjetiva no causa
nenhum transtorno. Se formos Constituio americana, por exemplo, a leitura moral feita por
Dworkin e outros est diante exatamente dessas expresses subjetivas que do ao seu intrprete a
capacidade de interpretar o dispositivo constitucional para torn-lo aplicvel na sociedade. Embora o
Min. Menezes Direito no tenha citado uma obra especfica de Dworkin, acreditamos que ele se
referia a DWORKIN, Ronald. Freedoms law. The moral reading of the american constitution.
Cambridge: Harvard University Press, 1996.
o princpio da razo eficiente, pois o percentual a ser fixado pelo rgo ambiental seria
de acordo com os custos totais previstos para a implantao do empreendimento, e
no o possvel dano.
O outro voto divergente foi proferido pelo Ministro Joaquim Barbosa, j
aps o debate que resultou na proposta do Min. Menezes Direito acolhida pelo relator e
pela maioria da Corte. Em linhas gerais, o voto do Min. Joaquim Barbosa seguiu os
fundamentos colocados pelo voto do relator, no sentido de que a norma impugnada nada
mais fez do que dar concretizao ao princpio do poluidor-pagador, previsto no art. 225
da CF/1988. O problema, contudo, estaria exatamente na reduo do texto adotada pela
maioria da Corte. Segundo o Min. Joaquim Barbosa, o patamar mnimo foi o nico
fixado pelo legislador, e, caso fosse retirado, a sim haveria uma delegao em aberto. A
soluo para o entrave seria fazer uma outra interpretao conforme, para utilizar o
percentual de meio por cento como parmetro mnimo e mximo da compensao.
4. ANLISE DA DECISO
6 STF. Tribunal Pleno. ADI-MC 3540/DF . Relator(a): Min. CELSO DE MELLO. DJ 03.02.2006, p.
0014. Inteiro teor disponvel em:
<http://www.stf.gov.br/portal/inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?numero=3540&classe=ADI-MC>,
ltimo acesso em 03.07.2008.
7 Como ensina Sadeleer, o princpio do poluidor-pagador tem por funo no somente promover uma
Outro ponto em que o STF deu continuidade sua jurisprudncia anterior foi
o da diviso de poderes em matria ambiental. Esse tpico tambm foi questo principal
na ADI 3540/DF, quando se discutiu, em medida cautelar, a constitucionalidade de
dispositivos do Cdigo Florestal (Lei n 4.771/1965), alterado pela MP n 2.166-
67/2001, que conferiam ao rgo administrativo ambiental competncia para autorizar
supresso de vegetao em rea de preservao permanente. Tanto naquela ao quanto
na ADI 3378/DF, o STF adotou uma interpretao menos restritiva da reserva legal em
matria ambiental, conferindo maiores poderes de conformao aos rgos
administrativos.8
Com esse entendimento, o STF tem procurado reconhecer margens de ao
estruturais e epistmicas para o legislador e para o administrador, contribuindo para a
construo da idia de Constituio como ordem marco, compatibilizando sua fora
normativa com os princpios democrtico e do Estado de direito.9
Uma inovao trazida pelo STF na ADI 3378/DF foi o reconhecimento
expresso do princpio da proporcionalidade ambiental, que resultou na soluo
intermediria para o conflito de interesses em jogo. No caso em anlise, assim como na
ADI 3540/DF, os principais interesses em conflito eram ligados preservao ambiental
redistribuio dos custos sociais de preveno e controle do dano ambiental, como tambm possui
valor dissuasivo, ligado ao princpio da preveno. SADELEER, Nicolas de. Environmental
principles. Oxford: Oxford University Press, 2005, p. 35-36.
8 STF., ADI-MC 3540/DF, cit. Como se destaca na ementa do acrdo: a Medida Provisria n 2.166-
67, de 24/08/2001, na parte em que introduziu significativas alteraes no art. 4o do Cdigo Florestal,
longe de comprometer os valores constitucionais consagrados no art. 225 da Lei Fundamental,
estabeleceu, ao contrrio, mecanismos que permitem um real controle, pelo Estado, das atividades
desenvolvidas no mbito das reas de preservao permanente, em ordem a impedir aes predatrias
e lesivas ao patrimnio ambiental, cuja situao de maior vulnerabilidade reclama proteo mais
intensa, agora propiciada, de modo adequado e compatvel com o texto constitucional, pelo diploma
normativo em questo. - Somente a alterao e a supresso do regime jurdico pertinente aos espaos
territoriais especialmente protegidos qualificam-se, por efeito da clusula inscrita no art. 225, 1, III,
da Constituio, como matrias sujeitas ao princpio da reserva legal. - lcito ao Poder Pblico -
qualquer que seja a dimenso institucional em que se posicione na estrutura federativa (Unio,
Estados-membros, Distrito Federal e Municpios) - autorizar, licenciar ou permitir a execuo de obras
e/ou a realizao de servios no mbito dos espaos territoriais especialmente protegidos, desde que,
alm de observadas as restries, limitaes e exigncias abstratamente estabelecidas em lei, no
resulte comprometida a integridade dos atributos que justificaram, quanto a tais territrios, a
instituio de regime jurdico de proteo especial (CF, art. 225, 1, III).
9 ALEXY, Robert. Eplogo a la teora de los derechos fundamentales. Revista Espaola de Derecho
Constitucional, Madrid, ano 22, n 66, p. 13-64, 2002. Para anlise mais detalhada da teoria de Alexy
sobre as margens de ao, conferir MAURCIO JR, Alceu. A Reviso Judicial das Escolhas
Oramentrias e a Efetivao dos Direitos Fundamentais. Revista Dilogo Jurdico, n 15, Jan., Fev.,
Mar. 2007, Salvador. Disponvel em <http://www.direitopublico.com.br>, ltimo acesso em
10.11.2007.
5. EFEITOS DA DECISO
CONCLUSES
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS