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2 Os meios de prova
Para Gonalves (2012), nas aes sobre bens imveis, a confisso de um cnjuge
no valer sem a do outro (CPC art. 350, pargrafo nico). Torna-se nulo tambm, a
confisso relativa a direitos indisponveis (CPC art. 351). A confisso um ato
irrevogvel, mas pode ser anulada se decorreu de um erro de fato ou de coao (CC art
214). Para Tartuce (2014) a confisso um ato irrevogvel e irretratvel, no sendo
possvel qualquer modalidade de arrependimento. O confitente no pode tentar
contradizer-se, hiptese tpica de aplicao da regra nemo potest venire contra factum
proprium, conceito usualmente relacionado boa-f objetiva.
2.2 Documento
De acordo com Venosa (2013), a escritura pblica, exigida pela lei para certos
negcios, o ato em que as partes comparecem perante oficial pblico, na presena de
testemunhas, para fazer declarao de vontade. Uma vez assinado o ato pelo oficial
pblico, pela parte ou partes declarantes e pelas testemunhas, o oficial encerrar o
instrumento, dando f pblica daquele ato ali ocorrido. Para Gonalves (2012), o caput
do artigo estabelece que a escritura pblica um documento dotado de f pblica, e por
esta razo no se exige a subscrio por testemunhas instrumentrias.
Para Venosa (2013), o art. 221 confere efeitos com relao a terceiros, quando o
instrumento for registrado no registro pblico. Tambm suprime a referncia a
assinatura de duas testemunhas. Em relao ao pargrafo nico, Venosa (2013), ressalta
que sempre haver de se examinar se esse suprimento probatrio no vedado pelo
ordenamento.
Segundo o art. 222. O telegrama, quando lhe for contestada a autenticidade, faz prova
mediante conferncia com o original assinado.
Segundo Gonalves (2012), a traduo dever ser feita por tradutor juramentado,
gozando assim de f pblica.
2.3 Testemunha
Art. 228. No podem ser admitidos como testemunhas: (Vide Lei n 13.146,
de 2015) (Vigncia)
I - os menores de dezesseis anos;
II - (Revogado); (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
III - (Revogado); (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
IV - o interessado no litgio, o amigo ntimo ou o inimigo capital das partes;
V - os cnjuges, os ascendentes, os descendentes e os colaterais, at o terceiro grau de
alguma das partes, por consanginidade, ou afinidade.
1o Para a prova de fatos que s elas conheam, pode o juiz admitir o depoimento
das pessoas a que se refere este artigo. (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
(Vigncia)
2o A pessoa com deficincia poder testemunhar em igualdade de condies com as
demais pessoas, sendo-lhe assegurados todos os recursos de tecnologia assistiva.
(Includo pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
Para Venosa (2013), o art. 228 impe restries s testemunhas, razo justificada
por questes de incapacidade, e na falta de legitimao, quando se trata de pessoa
interessada no litgio, ou de parente ou cnjuge dos demandantes. Entretanto, o
pargrafo primeiro, possibilita que as pessoas mencionadas nos incisos I, IV e V do
referido artigo possam admitidos como testemunhas se forem as nicas pessoas que
tomaram conhecimento dos fatos em discusso. Porm, essas pessoas devem ser
ouvidas em simples declaraes, sem o compromisso que possa lev-las ao crime de
falso testemunho.
2.4 Presuno
Para Venosa (2013), presuno a concluso que se extrai de fato conhecido para
provar-se a existncia de outro desconhecido. As presunes so classificadas em legais
(juris) e comuns (hominis). A presuno legal pode ser absoluta (juris et de jure), que
ocorre quando no se admite prova em contrrio, ou seja, a prpria lei a admite como
prova absoluta, tendo-a como verdade indiscutvel (por exemplo: o ordenamento
presume que todos conheam a lei; que a coisa julgada seja tida como verdadeira, no
admitindo prova em contrrio). Ou pode ser relativa (jures tantum), que ocorre quando
se admite prova em contrrio; tendo por objetivo eliminar dificuldade no deslinde de
questo de prova, mas se esta prova possvel, cai por terra a presuno. Neste caso,
ocorre a inverso do nus da prova, ou seja, se a lei presume um fato, o nus da prova
transfere-se para o ru, que tem que provar em contrrio ao que foi estabelecido na
presuno. As presunes comuns (hominis) so decorrncia do que habitualmente
acontece na realidade que nos redeia; fundam-se naquilo que ordinariamente acontece e
se impem pela consequncia do raciocnio e da lgica (por exemplo: presume-se que
os pais amam os filhos e nada faro que os prejudique).
Segundo Gonalves (2012), o Cdigo Civil de 2002, trouxe dois novos artigos
(arts. 231 e 232) que j vinham sendo proclamados, pela jurisprudncia, em aes de
investigao de paternidade. O Superior Tribunal de Justia, decidiu que a recusa do
investigado em submeter-se ao exame de DNA, alia comprovao de relacionamento
sexual entre o investigado e a me do autor impbere, gera presuno de veracidade
das alegaes postas na exordial.
No entanto, a recusa de parentes em realizar o exame de DNA no gera
presuno de paternidade; em deciso do Superior Tribunal de Justia, a presuno
relativa decorrente da recusa do suposto pai em submeter-se ao exame de DNA, em
aes de investigao de paternidade, no pode ser estendida aos descendentes, por se
tratar de direito personalssimo e indisponvel.
Tartuce (2014) salienta que os arts. 231 e 232 podem ser invocados quando h a
recusa da me em realizar a percia mdica visando identificar a maternidade,
principalmente em hipteses de troca de bebs em maternidades s hospitais.