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Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/pg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 1000666-33.2018.8.26.0493 e código 21D9BAA.
Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por EDUARDO ALVES MADEIRA, protocolado em 11/05/2018 às 11:34 , sob o número 10006663320188260493.
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº 0008085-62.2014.4.03.0000/SP
2014.03.00.008085-5/SP RELATORA : Desembargadora Federal DALDICE
SANTANA “...Com efeito, a parte autora recebeu auxílio-doença por quase
um ano, desde 18/3/2013 até 28/1/2014, quando foi cessado em virtude de
alta médica do INSS, sob a fundamentação de não mais existir
incapacidade para o trabalho ou para a atividade habitual (fl. 26). Todavia,
sua saúde permanece prejudicada, pois continua submetida às restrições de
atividades decorrentes das enfermidades apresentadas. O atestado médico
acostado aos autos, à fl. 22 - subscrito por médico especialista e posterior à
alta do INSS -,declara a continuidade das doenças da parte autora (...)Diante
do exposto, dou provimento a este agravo, com fundamento no art. 557, § 1º-
"A", do Código de Processo Civil, para determinar o restabelecimento do
benefício de auxílio-doença à parte autora...
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portador de graves enfermidades de ordem ortopédica, ou seja,
DESLOCAMENTOS DISCAIS INTERVERTEBRAIS ESPECIFICADOS +
TRANSTORNOS DE DISCOS LOMBARES E DE OUTROS DISCOS
INTERVERTEBRAIS COM RADICULOPATIA, ESTÁ EM
TRATAMENTO E NÃO TEM CONDIÇÕES DE RETORNAR AO
TRABALHO, conforme constatado pelo médico, subscritor dos atestados
médicos, onde o mesmo confirma a incapacidade laboral do requerente.
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Art. 300. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do
direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.
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DA RAZOÁVEL DURAÇÃO DO PROCESSO
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Norma esta garantidora de uma duração razoável no processo,
conceito este legal e indeterminado o qual deve ser preenchido pelo juiz, no caso
concreto, quando a garantia for invocada, estando diante de uma norma de
eficácia plena e imediata (CF 5º, §1º) a qual não necessita de regulamentação
para ser aplicada.
DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA
DA COMPETÊNCIA
DA CONDIÇÃO DE SEGURADO
NO MÉRITO
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DOS FATOS E FUNDAMENTOS
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COM RADICULOPATIA, ESTÁ EM TRATAMENTO E NÃO TEM
CONDIÇÕES DE RETORNAR AO TRABALHO, que vem se agravando
com o tempo impossibilitando-o de trabalhar, inclusive sendo
comunicado de que não recuperará sua capacidade laborativa.
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Pois bem, desde que houve a cessação de seu benefício
pelo INSS, como vários segurados, tenta incansavelmente ter a
concessão de seu benefício previdenciário, pois está incapacitado para o
trabalho, aguardando por meses, e muitas vezes os segurados
aguardam por anos decisão de Recursos Administrativos, os quais na
grande maioria das vezes mantêm a decisão anterior.
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Razão pela qual só propõe nesta data a presente ação,
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vez que, somente agora se encontram esgotadas todas as vias
administrativas, pois restaram infrutíferas suas tentativas junto ao
INSS em ver concedido seu benefício de aposentadoria por invalidez.
DO DIREITO
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“Art. 59. O auxílio-doença será devido ao segurado que, havendo
cumprido, quando for o caso, o período de carência exigido nesta Lei,
ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por
mais de 15 (quinze) dias consecutivos.”.
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“Art. 42. A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o
caso, a carência exigida, será devida ao segurado que, estando ou não
em gozo de auxílio-doença, for considerado incapaz e insusceptível de
reabilitação para o exercício de atividade que lhe garanta a subsistência,
e ser-lhe-á paga enquanto permanecer nesta condição.
a) qualidade de segurado;
b) carência ao benefício;
c) incapacidade temporária (auxílio-doença) ou permanente
(aposentadoria pôr invalidez), ou seja, que o segurado se apresente insusceptível
de reabilitação para o exercício de atividade que lhe garanta a subsistência.
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Excelência, no caso em tela, nos termos da Súmula acima citada,
enquadra-se ao caso concreto do Autor, vez que, este se encontra doente e por
consequência incapaz de trabalhar por tempo indeterminado, conforme declara
nos atestados emitido pelo médico especialista que lhe acompanha.
A CUMULAÇÃO DE PEDIDOS
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A cumulação sucessiva dos pedidos de concessão de
beneficio de auxílio-doença por acidente de trabalho e
aposentadoria por invalidez caso a perícia médica conclua pela i
é perfeitamente admissível, porque são compatíveis entre si e ambos
adotam o disposto nos artigos 326 p. único e 327 do Código de
Processo Civil.
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Art. 300. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do
direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.
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requerente é portador juntada aos autos, Vossa Excelência ainda
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obtiver alguma dúvida, deve conceder a tutela de urgência através do
PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE, que no embate
constitucional do direito à vida versus o direito econômico deve optar
sempre o julgador pelo direito à vida, vez que se trata de um direito
fundamental, pois o fato de negar a tutela antecipada, está
prejudicando a requerente de se sustentar, desta forma o próprio
Estado fere a dignidade da pessoa humana o qual o próprio Estado
deveria ser o primeiro guardião.
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Logo, o deferimento da tutela de urgência nas ações
previdenciárias para concessão de benefícios, objetiva justamente,
garantir o direito humano e social à alimentação do trabalhador, sendo
instituto capaz de evitar os dissabores que a miséria acarreta.
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cerca o benefício em questão, suplanta o interesse patrimonial
do ente público responsável pela concessão, mesmo porque tal
benefício é devido ao segurado.
DO PREQUESTIONAMENTO
REQUERIMENTO FINAL
DOS PEDIDOS
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Por todo o exposto, requer finalmente a Vossa
Excelência:
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b) A citação do Instituto Nacional do Seguro social – INSS, bem como
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sua intimação na pessoa de seu representante legal, para que,
responda nos termos da presente ação, devendo constar na
certidão do Sr. Oficial de Justiça o nome da autoridade
responsável;
c) A concessão do benefício da assistência judiciária gratuita,
por ser o autor pobre na acepção legal do termo. (declaração
em anexo);
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CONDENAR o instituto réu definitivamente a RESTABELECER e
MANTER os pagamentos do benefício de auxílio doença da parte
Autora desde da data da cessação em 08/05/2018, e se for o
caso, seu benefício de auxílio doença seja convertido em
Aposentadoria por Invalidez a partir do inicio da incapacidade, ou
seja, em 03/03/2009 .
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na via administrativa (08/05/2018), até a data do efetivo
pagamento, monetariamente corrigida desde o respectivo
vencimento e acrescida de juros legais moratórios de 1% ao mês,
desde a data da citação, nos termos do disposto no artigo 406, do
Código Civil (Lei nº 10.406/02), artigo 238 e 239 do Novo Código de
Processo Civil e artigo 161, 1º, do Código Tributário Nacional,
incidentes, e reajustes salariais que ocorreram ou vierem a ocorrer,
valores a ser apurado;
l) O autor nos termos do art. 319, inciso VII do Código de Processo Civil
opta pela realização de audiência de conciliação ou de mediação
Termos em que,
Respeitosamente,
Pede e Aguarda
DEFERIMENTO.
Regente Feijó-SP, 11 de Maio de 2018.
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QUESITOS APRESENTADOS PELA PARTE AUTORA
1. Queira o (a) Ilustre médico (a) perito (a) designado (a) por esse D.
Juízo informar sua especialidade médica.
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2. Qual o quadro clínico do Autor? Se este é portador de moléstia
incapacitante ou lesão que a incapacite de exercer atividade que lhe
garanta subsistência, especificando-a se positiva a resposta.
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9. A extensão da lesão prejudicará as atividades normais do cotidiano?
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11. A enfermidade de que é portador vem se agravando?
Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por EDUARDO ALVES MADEIRA, protocolado em 11/05/2018 às 11:34 , sob o número 10006663320188260493.
12. Se a incapacidade do Autor é total para toda e qualquer atividade
profissional, em caráter definitivo?
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