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NORMAS TRIBUTRIAS INDUTORAS E INTERVENO

ECONMICA - CONTEDO, APLICAO, LIMITES E EXAME DE


IMPLEMENTAO LUZ DA TEORIA DOS JOGOS

Dissertao de Mestrado

Roberto Gomes de Albuquerque Melo Jr.


Recife
2010
NORMAS TRIBUTRIAS INDUTORAS E INTERVENO
ECONMICA - CONTEDO, APLICAO, LIMITES E EXAME DE
IMPLEMENTAO LUZ DA TEORIA DOS JOGOS

Dissertao de Mestrado

Roberto Gomes de Albuquerque Melo Jr.


Recife
2010
ROBERTO GOMES DE ALBUQUERQUE MELO JR.

NORMAS TRIBUTRIAS INDUTORAS E INTERVENO


ECONMICA - CONTEDO, APLICAO, LIMITES E EXAME DE
IMPLEMENTAO LUZ DA TEORIA DOS JOGOS.

Dissertao apresentada ao Programa de Ps-


Graduao em Direito do Centro de Cincias
Jurdicas / Faculdade de Direito do Recife da
Universidade Federal de Pernambuco, como
requisito parcial para obteno do ttulo de
mestre em Direito.
rea de concentrao: Estado, Regulao e
Tributao Indutora.
Linha de pesquisa: Estado, Constitucionaliza-
o e Direitos Humanos.
Orientador: Professor Doutor Raymundo Juli-
ano Rego Feitosa.

Recife

2010
Melo Jnior, Roberto Gomes de Albuquerque
Normas tributrias indutoras e interveno econmica:
contedo, aplicao, limites e exame de implementao luz
da teoria dos jogos / Roberto Gomes de Albuquerque Melo
Jnior. Recife : O Autor, 2010.
106 folhas.

Dissertao (Mestrado em Direito) Universidade Federal


de Pernambuco. CCJ. Direito, 2010.

Inclui bibliografia.

1. Teoria dos jogos - Aplicabilidade - Direito tributrio. 2.


Tributao - Normas. 3. Tributao indutora. 4. Interveno
econmica. 5. Equilbrio de Nash. 6. Normas tributrias induto-
ras - Interveno econmica - Natureza - Contedo - Limites -
Teoria dos jogos. 7. Nash, John F., 1928- . 8. Direito econmi-
co. 9. Direito tributrio. 10. Teoria dos jogos - Estudo de caso -
Teste do modelo. I. Ttulo.

346 CDU (2.ed.) UFPE


341.75 CDD (22.ed.) BSCCJ2010-010
Aos meus pais.

Cristine.
AGRADECIMENTOS

Agradeo enormemente ao Professor Doutor Raymundo Juliano Feitosa, orientador


cordial e atencioso desta dissertao e grande incentivador da pesquisa.

Ao Professor Doutor Marcos Antnio Rios da Nbrega, pelo estmulo ao desafio e pe-
las valiosas recomendaes de leitura.

Ao Professor Doutor Francisco de Sousa Ramos, pelo encorajamento em fazer desper-


tar a importncia da aplicao da teoria dos jogos na cincia jurdica, e pacincia ao transmitir
as ferramentas matemticas indispensveis teoria.

Josi, Carminha e Gilka, pela ateno, gentileza e carinho permanentes dedicados


ao Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal de Pernambuco.
Voc pode descobrir mais sobre uma pessoa em uma hora de jogo do que em um ano de con-
versa.
Plato

Afinal, a vida um jogo?


Ronaldo Fiani
RESUMO

A presente dissertao constitui estudo exploratrio sobre a aplicabilidade da teoria dos jogos
aos contextos e anlises do Direito Tributrio. Nesse sentido, pretende examinar se a aplica-
o da teoria dos jogos pode trazer contribuies significativas para o estudo dessa rea do
Direito, em especial em tributao indutora. Para tanto, o trabalho prope-se a cumprir trs
tarefas. A primeira refere-se apresentao dos conceitos bsicos e ferramentas analticas da
teoria dos jogos, por meio tanto de uma abordagem terica da disciplina quanto pela apresen-
tao de exemplos envolvendo questes jurdicas e no jurdicas. A segunda busca explicitar
o uso da tributao como forma de induzir comportamentos, constituindo-se assim num ins-
trumento de interveno do Estado na economia. Por fim, a terceira tarefa que a dissertao se
prope verificar, atravs de estudos de caso, a possibilidade do uso dos mtodos e ferramen-
tas analticas apresentados nos captulos anteriores em tributao indutora. Alguns dos para-
digmas principais da teoria dos jogos so apresentados e discutidos, e a dissertao conclui
que a anlise de teoria dos jogos oferece contribuies importantes enquanto ferramenta anal-
tica disposio do tributarista, apesar das limitaes e dificuldades envolvidas na sua aplica-
o.

MELO JNIOR, Roberto G A. Normas tributrias indutoras e interveno econmica -


contedo, aplicao, limites e exame de implementao luz da teoria dos jogos. 2010. 106 f.
Dissertao (Mestrado em Direito) - Programa de Ps-Graduao em Direito, Centro de Cin-
cias Jurdicas / FDR, Universidade Federal de Pernambuco, Recife, 2010.

Palavras-chave: Teoria dos jogos. Interveno econmica. Tributao indutora.


ABSTRACT

This dissertation is an exploratory study on the applicability of game theory to the contexts
and analysis of tax law. In this sense, it seeks to examine whether the application of game
theory can bring significant contributions to the study of this area of law, particularly in in-
ducing tax. To this end, the study aims to fulfill three tasks. The first refers to the presentation
of the basic concepts and analytical tools of game theory, using both a theoretical discipline
and examples involving legal and not legal issues. The second aims to clarify the use of taxa-
tion as a meaning of inducing behaviors, thus becoming an instrument of state intervention in
the economy. Finally, the third task that this dissertation proposes is to verify, through cases,
the possibility of using the methods and analytical tools presented earlier in inducing taxation.
Some of the key paradigms of game theory are presented and discussed, and the dissertation
concludes that the analysis of game theory offers important contributions as analytical tool
available to a tax lawmaker, despite the limitations and difficulties involved in its implemen-
tation.

MELO JNIOR, Roberto G A. Tax incentives and government intervention in the econ-
omy - content, applications, constraints and implementation focused in game theory. 2010.
106 f. Dissertation (Masters Degree of Law) Programa de Ps-Graduao em Direito, Cen-
tro de Cincias Jurdicas / FDR, Universidade Federal de Pernambuco, Recife, 2010.

Keywords: Game theory. Government intervention in the economy. Tax incentives.


RESUME

Ce mmoire est une tude exploratoire sur l'applicabilit de la thorie des jeux au contexte e
analyse du droit fiscal. En ce sens, il cherche examiner si l'application de la thorie des jeux
peut apporter des contributions significatives l'tude de ce domaine du droit, en particulier
sur la fiscalit. cette fin, l'tude vise remplir trois tches. La premire se rfre la pr-
sentation des concepts de base et des outils analytiques de la thorie des jeux, en utilisant la
fois une discipline thorique et la prsentation d'exemples impliquant des questions juridiques
et non juridiques. La seconde vise clarifier l'utilisation de la fiscalit comme un moyen d'in-
duire des comportements, devenant ainsi un instrument d'intervention de l'Etat dans l'cono-
mie. Enfin, la troisime tche que le mmoire se propose est de vrifier, par des tudes de cas,
la possibilit d'utiliser les mthodes et outils analytiques prsents plus tt dans le Droit Fis-
cal. Certaines paradigmes cl de la thorie des jeux sont prsents et discuts, et le mmoire
propose que l'analyse de la thorie des jeux peut offrir des contributions importantes en tant
qu'outil d'analyse disponible au lgislateur, malgr les limitations et les difficults rencontres
dans sa mise en uvre.

MELO JNIOR, Roberto G A. Impts et intervention conomique - contenu, applications,


limitations et examen dimplmentation selon la thorie des jeux. 2010. 106 f. Mmoire
(Matrise en Droit) Programa de Ps-Graduao em Direito, Centro de Cincias Jurdicas /
FDR, Universidade Federal de Pernambuco, Recife, 2010.

Mots-cls: Thorie des jeux. Intervention conomique. Incitations fiscales.


SUMRIO

INTRODUO...............................................................................................................................14
Captulo I ........................................................................................................................................28
Estado, Interveno no Domnio Econmico e Normas Tributrias Indutoras ............................28
1.1 Sociedade, Estado e recursos pblicos .........................................................................................28
1.2 Teoria da tributao.....................................................................................................................31
1.3 Domnio econmico ....................................................................................................................32
1.4 As formas de interveno estatal no domnio econmico .............................................................33
1.5 A interveno sobre o domnio econmico. Interveno por induo e por direo ......................35
1.6 Normas tributrias indutoras ........................................................................................................37
1.6.1 Normas tributrias indutoras por agravamento ..........................................................................38
1.6.2 Normas tributrias indutoras por vantagens ..............................................................................38
1.7 Exemplos de emprego de normas tributrias indutoras .................................................................42
1.7.1 Direito brasileiro ......................................................................................................................42
1.7.2 Direito europeu ........................................................................................................................43
1.7.3 Direito norte-americano............................................................................................................45
1.7.4 Direito asitico e do oriente mdio............................................................................................46
Captulo II .......................................................................................................................................48
Teoria dos Jogos. Modelagem terica e elementos essenciais ........................................................48
2.1 Histrico .....................................................................................................................................48
2.2 Conceitos, elementos e princpios da teoria dos jogos ..................................................................50
2.2.1 Jogo e jogadores .......................................................................................................................51
2.2.2 Estratgias................................................................................................................................52
2.2.3 Regras ......................................................................................................................................53
2.2.4 Resultado ou payoff ..................................................................................................................54
2.3 A racionalidade na teoria dos jogos .............................................................................................55
2.4 Tipos de jogos .............................................................................................................................57
2.4.1 Jogos cooperativos ...................................................................................................................57
2.4.2 Jogos no cooperativos .............................................................................................................59
2.4.3 Jogos de soma zero e no zero ..................................................................................................61
2.4.4 Jogos simultneos e jogos sequenciais ......................................................................................61
2.4.5 Jogos de informao perfeita e jogos de informao imperfeita .................................................62
2.4.6 Jogos de informao completa e jogos de informao incompleta .............................................63
2.4.7 Jogos repetidos .........................................................................................................................63
2.4.8 Equilbrio de Nash ....................................................................................................................63
Captulo III .....................................................................................................................................65
Teoria dos Jogos e sua aplicao em Tributao Indutora ............................................................65
3.1 Competio fiscal, disputa legal e estudo de caso ........................................................................65
3.1.1 Contextualizao ......................................................................................................................65
3.1.2 Tributao indutora e guerra fiscal ............................................................................................67
3.1.3 Competio fiscal e teoria dos jogos .........................................................................................68
3.1.4 Modelo terico .........................................................................................................................69
3.1.4.1 Cronologia de disputas legais.................................................................................................71
3.1.4.2 Disputa legal .........................................................................................................................73
3.1.5 Estudo de caso..........................................................................................................................74
3.1.6 Regras legais como barreiras ao processo de barganha ..............................................................77
3.1.7 Comportamento dos Estados na guerra fiscal: opo por violar o sistema legal .........................80
3.2 Competio fiscal, servios pblicos e atrao de investimentos. Proposta de modelo ..................82
3.2.1 Contextualizao ......................................................................................................................82
3.2.2 Tributao indutora e teoria dos jogos ......................................................................................84
3.2.3 Modelo terico .........................................................................................................................86
3.2.3.1 Empresas ...............................................................................................................................87
3.2.3.2 Governos ...............................................................................................................................89
3.2.4 Teste do modelo .......................................................................................................................91
CONCLUSO .................................................................................................................................93
REFERNCIAS............................................................................................................................ 100
INTRODUO

Uma proposta de estudo das normas tributrias enquanto instrumento de interveno


econmica exige que se examinem as diretrizes que o Direito Econmico impe quela atua-
o estatal. Tal exigncia ganha ainda mais vulto quando se percebe a notria preocupao do
constituinte com o uso das normas tributrias com efeito de interveno sobre o Domnio E-
conmico, como se denota da leitura de passagens do Texto Constitucional, em especial os
arts. 150, 6, 155, II, 2, X, g, e 165, 6.
Ainda recentemente, o tema foi retomado pelo legislador constituinte derivado, por
ocasio da Emenda Constitucional n. 42/2003 que, acrescentando Constituio Federal o
art. 146 A, dispe caber lei complementar estabelecer critrios especiais de tributao,
com o objetivo de prevenir desequilbrios da concorrncia, sem prejuzo da competncia de a
Unio, por lei, estabelecer normas de igual objetivo.
O tema desta dissertao o estudo das normas tributrias indutoras e interveno e-
conmica, lanando luzes sobre a natureza, contedo, limites e aplicabilidade das normas tri-
butrias indutoras, como instrumento de interveno econmica, principalmente em proposi-
o de regulao, com enfoque em leitura e aplicao da teoria dos jogos.
A expresso interveno econmica empregada, nesse estudo, na acepo dada por
Eros Roberto GRAU, designando a ao desenvolvida pelo Estado no e sobre o processo
econmico1, em direo a um mesmo objetivo: correo das distores do liberalismo, para
a preservao da instituio bsica do sistema capitalista, o mercado2.
A interveno econmica do Estado pode dar-se de modo direto e indireto. Como es-
clarece Lus S. Cabral de MONCADA, interveno direta forma de interveno que faz do
estado um agente econmico principal, ao mesmo nvel do agente econmico privado3, res-
saltando o autor precitado que a interveno direta s concebvel numa forma de Estado
claramente intervencionista, reservando Eros Roberto GRAU a tal modalidade de atuao a
expresso interveno no domnio econmico, que pode se dar assumindo o Estado por intei-
ro o controle dos meios de produo ou detendo parcela dos meios de produo em determi-
nado setor econmico4.

1
GRAU, Eros Roberto. Elementos de direito econmico. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1982, p. 62.
2
______. Planejamento econmico e regra jurdica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1978, p. 22.
3
MONCADA, Lus S. Cabral de. Direito econmico. 5. ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2007, p. 221.
4
GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na Constituio de 1988 (interpretao e crtica). 11. ed. So
Paulo: Malheiros, 2006, p. 156.
12

Fazendo um giro, apresenta MONCADA a modalidade de interveno indireta como


aquela na qual o estado no se comporta como sujeito econmico, no tomando parte ativa e
directa no processo econmico. Trata-se de uma interveno exterior, de enquadramento e de
orientao que se manifesta em estmulos ou limitaes, de vria ordem, actividade das em-
presas5, aquilo a que se refere Eros Roberto GRAU como interveno sobre o domnio eco-
nmico6, distinguindo ainda a interveno por direo e por induo.
A interveno por direo aquela que se apresenta por meio de comandos imperati-
vos, isto , dotados de cogncia, impositivos de comportamento a ser necessariamente cum-
prido pelos agentes7. Uma tpica norma de interveno por direo a que instrumentaliza
controle de preos, congelando-os ou tabelando-os. Diversamente, caracterizam-se as normas
de interveno por induo pela ausncia de cogncia, ou seja, o Estado abre mo de seu po-
der de dar ordens e o substitui por seu poder econmico, incentivando ou desincentivando
comportamentos8. este ltimo enfoque que ser explorado nesta dissertao, visto que est
intimamente relacionado atividade legislativo-tributria das trs esferas de Poder em nossa
Federao.
De outra parte, tem-se que dentre os variados ramos cientficos que influenciam o Di-
reito Econmico e o Direito Tributrio, a economia assume papel imprescindvel. Nesse pon-
to, importante destacar a teoria dos jogos, cujas bases remontam ao estudo de John Von
NEUMANN em volumoso trabalho elaborado conjuntamente com Oskar MORGENSTERN,
The Theory of Games and Economic Behavior9.
O objetivo de NEUMANN e MORGENSTERN foi simular as vrias situaes poss-
veis em que duas ou mais pessoas estivessem submetidas s consequncias no s de suas
prprias aes, mas tambm das aes dos outros. Propuseram ento que a vida em sociedade
um grande jogo estratgico ou uma srie simultnea deles , que poderia ser modelado
matematicamente atravs de um sofisticado arsenal conceitual, metodolgico e matemtico
as ferramentas da teoria10.

5
MONCADA, Lus S. Cabral de. Ob. cit., p. 337.
6
GRAU, Eros Roberto. Ob. cit., p. 157.
7
______. Ob. cit., p. 157.
8
SCHOUERI, Lus Eduardo. Normas tributrias indutoras e interveno econmica. Rio de Janeiro: Foren-
se, 2005, p. 44.
9
Teoria dos Jogos e Comportamento Econmico, em traduo livre.
10
LAGE, Nilson L. e LIMA, Samuel P. Possibilidade de aplicao da teoria dos jogos para descrio de padres
do crime organizado. Revista virtual do ncleo de estudos em comunicao - instituto superior e centro
educacional luterano Bom Jesus/Ielusc. Edio n. 06, Outubro de 2005, p. 6.
13

curial ressaltar, por outro lado, que a teoria dos jogos assume maior relevncia aca-
dmica a partir dos estudos desenvolvidos pelo matemtico norte-americano John NASH JR.,
que aprofundou os estudos de equilbrio entre os agentes econmicos, principalmente em re-
lao aplicao desta teoria em ambientes no cooperativos, ao desenvolver, em 1949, sua
tese de doutoramento, intitulada Theory of Non-Cooperative Games11, bem conhecida como o
Equilbrio de Nash. Tal contribuio cientfica foi reconhecida inclusive quando, juntamen-
te com John C. HARSANYI e Reinhard SELTEN, John NASH JR. foi agraciado em 1994
com o Prmio Nobel da Economia pelo seu trabalho na teoria dos jogos.
O Equilbrio de Nash representa uma situao em que, em um jogo envolvendo dois
ou mais jogadores, nenhum jogador tem a ganhar mudando sua estratgia unilateralmente12.
Se cada jogador escolheu sua estratgia, e nenhum deles pode se beneficiar apenas pela alte-
rao de sua estratgia enquanto os demais jogadores conservam as deles, ento as escolhas
estratgicas e as penalizaes do jogo configuram um equilbrio de Nash. Em sntese, o
equilbrio de Nash representa a situao em que cada estratgia a melhor reao possvel ao
comportamento dos demais jogadores13, ou seja, um ponto onde cada jogador no tem incen-
tivo de mudar sua estratgia se os demais jogadores no o fizerem.
O foco inicial da pesquisa encontrar a verdadeira natureza jurdica das normas tribu-
trias indutoras. Se as normas tributrias indutoras, como forma de interveno sobre o Do-
mnio Econmico, so submetidas ao regime prprio desta, ou, como leciona Geraldo ATA-
LIBA14, submetem-se s amarras e princpios do Direito Tributrio.
Verificando a forma com que as normas tributrias indutoras se relacionam com os di-
versos ramos do Direito, ser possvel identificar o real regime jurdico dos tributos extrafis-
cais, descortinando-se suas semelhanas e diferenas com os tributos de fim fiscal exclusivo,
sendo possvel chegar a um conceito maduro sobre o objeto de estudo proposto.
Com um substrato slido, analisar-se- a interveno econmica sobre o domnio eco-
nmico atravs das normas tributrias indutoras, como instrumento para a concretizao da
Ordem Econmica preconizada pela Constituio Federal de 1988.

11
Teoria de Jogos No Cooperativos, em traduo livre.
12
FIANI, Ronaldo. Teoria dos jogos: com aplicaes em economia, administrao e cincias sociais. 2. ed. Rio
de Janeiro: Elsevier, 2006, p. 93.
13
CARVALHO, Jos Augusto Moreira de. Introduo teoria dos jogos no direito. Revista de direito constitu-
cional e internacional - RDCI, So Paulo, v. 59, 2007, p. 217.
14
ATALIBA, Geraldo. Sistema constitucional tributrio brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1968,
p. 156.
14

Eros Roberto GRAU15 esclarece que a interveno por induo caracteriza-se por ser
composta de normas dispositivas. dizer, o agente econmico no se v sem alternativas, ao
contrrio, recebe mesmo estmulos e desestmulos que o levam a se decidir pelo caminho pro-
posto pelo legislador.
Ora, mas nem sempre atingido o propsito elaborado pelo legislador; suspeita-se que
a teoria dos jogos possa servir de elemento para que se avalie o sucesso dos modelos de inter-
veno atravs das normas tributrias indutoras, contribuindo sobremaneira para a efetivao
destas polticas intervencionistas. Da se estudar os limites da aplicao prtica das normas
tributrias indutoras, levando-se em conta os diferentes matizes utilizados pelos agentes e pelo
legislador.
de se ressaltar o fato da doutrina ptria no ter despertado para o potencial de aplica-
o da teoria dos jogos Cincia Jurdica. Como alerta Heico KERKMEESTER16, trata-se de
um fato surpreendente que o direito tenha recebido influxos valiosos da sociologia, da filoso-
fia e da economia e tenha tido to poucos estudos sobre a teoria dos jogos aplicveis ao Direi-
to, apontando Douglas BAIRD, Robert GERTNER e Randal PICKER, no entanto, que existe
uma afinidade inquestionvel entre as duas reas, visto que tanto o Direito como a teoria dos
jogos tratam dos comportamentos envolvidos na interao entre dois ou mais agentes e das
decises que estes tomam sobre as expectativas mtuas17. Ora, como a teoria dos jogos um
mtodo utilizado para representar e compreender as decises tomadas por agentes que intera-
gem entre si e, como explica Jos Augusto Moreira de CARVALHO, tambm correto afir-
mar que, a partir de tal compreenso, a teoria dos jogos constitui um meio para a adoo da
melhor escolha nos casos de interao estratgica18.
No entanto, vale a ressalva de que, como todos os demais modelos econmicos, a teo-
ria dos jogos se traduz em uma forma de simplificao da realidade social, com o intuito de
mostrar as foras bsicas de uma determinada interao social19. No atual estado da arte, a-
ponta Paulo CALIENDO que a multiplicidade de tipos de jogos e os casos envolvidos ainda
no encontraram uma adequada e suficiente demonstrao de sua aplicao ao direito, o que

15
GRAU, Eros Roberto. Ob. cit., p. 157.
16
KERKMEESTER, Heico. Game theory as a method in law and economics. In: BOUCKAERT, Boudewijn;
DE CEEST, Cerrir. Essays in law and economics II: contract law, regulation, and reflections on law and eco-
nomics, Antwerpen: Maklu, 1995, p. 267-285.
17
BAlRD, Douglas G.; GERTNER, Robert H.; PlCKER, Randal C. Game theory and the law. Cambridge:
Harvard, 1998, p. 1.
18
CARVALHO, Jos Augusto Moreira de. Ob. cit., p. 215.
19
CALIENDO, Paulo. Direito tributrio e anlise econmica do direito uma viso crtica. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2008, p. 61.
15

no significa que no se trate de um campo propcio para imensas inovaes e solues criati-
vas20. Da o desafio acadmico do estudo.
O objetivo desta dissertao responder a diversas perguntas que surgem ao analisar
um tema to pouco explorado sob tal ngulo quase que indito. A primeira delas a mais
bsica: o que significa exatamente a expresso normas tributrias indutoras21? Isso porque,
como esclarece Walter Barbosa CORREA em sua tese para a obteno do ttulo de livre-
docente na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, liminarmente, no fcil
afastar a zona cinzenta que separa a extrafiscalidade da tributao, bem como aclarar os ca-
sos que se poderiam denominar de rea mista, onde tanto a extrafiscalidade como a tributa-
o coexiste de forma marcante.22
Lus Eduardo SCHOUERI, em estudo referencial sobre o tema da dissertao, sinteti-
za a questo ao questionar se as normas tributrias indutoras possuem alguma caracterstica
que permita ao intrprete diferenci-las, enquanto categoria diversa de outras normas, tam-
bm tributrias, mas no indutoras23, chamando o autor precitado estas ltimas normas de
normas arrecadadoras ou simplificadoras.
Com efeito, h autores que aceitam e outros que no aceitam tal diferenciao. Cite-se,
por aqueles que veem diferenciao, Siegbert MORSCHER24, que classifica as normas tribu-
trias em primrias e secundrias, de acordo com o critrio finalstico; primria seria a norma
cujo objetivo primeiro o arrecadador; secundria, a norma de objetivo diverso, surgindo o
dever tributrio apenas quando o objetivo principal no for atingido.
De outra parte, no direito brasileiro, como observa Alcides Jorge COSTA25, o sistema
tributrio pode ter, a par de funes alocativa, estabilizadora e distributiva, tambm a de pro-
mover o desenvolvimento econmico. Isso porque, como alerta Tercio Sampaio FERRAZ
JNIOR,

20
CALIENDO, Paulo. Ob. cit., p. 61.
21
Para verificar a dificuldade de se entender o significado da expresso, recomenda-se a consulta ao item 2.1 da
Introduo de SCHOUERI, Lus Eduardo, ob. cit., pp. 15-32.
22
CORREA, Walter B. Contribuio ao estudo da extrafiscalidade. So Paulo, 1964, p. 60.
23
SCHOUERI, Lus Eduardo. Ob. cit., p. 17.
24
MORSCHER, Siegbert. La hirarchie des normes constitutionnelles et sa fonction dans la protection des droits
fondamentaux: rapport autrichien. Annuaire internationale de justice constitutionnelle. Disponvel em :
<http://servicos.capes.gov.br/arquivos/avaliacao/estudos/dados1/2004/42007011/026/2004_026_42007011005P
9_Disc_Ofe.pdf>. Acesso em: 18 jan.2008, 23:44:18.
25
COSTA, Alcides Jorge; NOGUEIRA, Ruy Barbosa (Coord.). Algumas ideias sobre uma reforma do sistema
tributrio brasileiro. Direito tributrio atual. So Paulo: Instituto Brasileiro de Direito Tributrio, 2003, p.
1733.
16

Nem todas as normas exercem, simultaneamente, a mesma funo com o mesmo


grau de intensidade. Uma norma de proibio, certamente visa bloquear um compor-
tamento. A funo de bloqueio nela evidente e primria. A funo de resguardo,
nesse caso, secundria [...].
Por fim, normas h em que a funo de programa primria, caso de muitas das
chamadas normas programticas [...] Nesse caso, a funo de bloqueio secundria
26
e obtida a contrario sensu.

Nesse sentido, pode-se estudar o efeito indutor (funo secundria) das normas tribut-
rias. Nesse enfoque, por meio de normas tributrias indutoras o legislador vincula a determi-
nado comportamento um consequente, que poder consistir em vantagem - estmulo ou um
agravamento de natureza tributria.
Da a utilizao de normas tributrias indutoras em interveno do Estado sobre o do-
mnio econmico. Nessa hiptese, o legislador utiliza normas dispositivas. Na verdade, como
esclarece CANOTILHO27,

o direito fiscal, ou mais propriamente dito, a extrafiscalidade, tem sido invocada e


utilizada ao longo dos tempos e dos sucessivos modelos de organizao estadual
como forma de dar cumprimento a objectivos e finalidades distintos. Desde instru-
mento de poltica econmica (incentivando e desincentivando actividades), passando
por instrumentos de redistribuio (agravando a tributao de bens de demrito e
desagravando a tributao de bens de mrito), at instrumento de desincentivo de
28
prticas socialmente desaconselhveis (tabaco, jogo e lcool) .

Mais um ponto que justifica o estudo dado por Marcelo Coletto POHLMANN e Sr-
gio de IUDCIBUS, em obra recentemente publicada29, j que trazem os autores pesquisa cuja
caracterstica principal avaliar como os tributos incidentes ou previstos de incidirem em uma
determinada transao ou evento afetam o comportamento do contribuinte, em especial deci-
ses de investimentos e desinvestimentos; precificao de ativos; endividamento ou estrutura
de capital; definio do local do empreendimento ou, mesmo, mudana de sede; pagamento
de dividendos ou escolha de outra forma de remunerao de capital, como juros sobre o capi-

26
FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. 5. ed.
So Paulo: Atlas, 2007, p. 210.
27
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. O imposto especial sobre o jogo no contexto jurdico-constitucional
fiscal. In MARTINS, Ives Gandra (Coord.). O tributo reflexo multidisciplinar sobre sua natureza, Rio de
Janeiro: Forense, 2007, pp. 10 e 11.
28
Um exemplo de tcnica de induo fora do campo tributrio se encontra no exame da ADI 3512, em que foi
declarada a constitucionalidade da Lei n. 7.737/2004, do Estado do Esprito Santo, que garante meia entrada aos
doadores regulares de sangue.
29
POHLMANN, Marcelo Coletto; IUDCIBUS, Srgio de. Tributao e poltica tributria uma abordagem
interdisciplinar. So Paulo: Atlas, 2006, p. 71.
17

tal prprio; remunerao do trabalho, se por salrio, participao nos lucros, bonificao em
aes etc.30
H que se dar destaque especial, assim, a normas tributrias, e, por bvio, a normas
indutoras, nas decises de empresas e contribuintes em geral. Nesta viso, analisar-se- as
tcnicas de induo por normas tributrias por agravamento e por estmulos.
Fala-se em agravamento quando a norma tributria indutora torna mais oneroso o
comportamento indesejado, implicando aumento dos custos do contribuinte, que, assim, fica
propenso a adotar comportamento alternativo, menos oneroso31.
O agravamento, por outro lado, pode se dar pela criao de tributo antes inexistente,
atingindo o comportamento indesejado, ou ainda pelo incremento da tributao de tal compor-
tamento.
As normas tributrias indutoras atuam tambm por estmulos, no sentido de incentivar
contribuintes que adotem comportamentos desejados pelo legislador. Vale-se este da premissa
extremamente vlida e atual - de que os contribuintes buscam economizar tributos, razo
pela qual seria uma espcie de eliso tributria com efeitos pr-calculados. Ora, e outra no
a razo de se verificar tenses entre Estados e Municpios desencadeadas em virtude de aes
competitivas para a atrao de investimentos, aes associadas ao conceito de guerra fiscal. O
instrumento tributrio e os benefcios financeiros oferecidos pelos diferentes poderes pblicos
so alguns dos principais elementos utilizados como mecanismo estratgico de atrao de
empresas. Dvida resta acerca do real benefcio gerado pelo uso de tais estratgias32.
Aps tal anlise, deve-se verificar ainda questionamento no tocante anlise das limi-
taes s normas tributrias indutoras. Ensina Humberto VILA que as limitaes ao poder
de tributar so uma espcie das vrias limitaes estabelecidas ao ente estatal por meio de
regras de competncia, de princpios, de garantias e de direitos fundamentais33.
As limitaes so normalmente dirigidas contra o Estado. Com efeito, ao conter a for-
a estatal, de se indagar se as normas tributrias indutoras submetem-se ao regime jurdico a

30
Para um maior aprofundamento do estudo apresentado pelos autores, curial a leitura do captulo 6 da obra
citada, em especial as pp. 71 a 83.
31
SCHOUERI, Lus Eduardo. Ob. cit., p. 205.
32
SIQUEIRA, Janilson Bezerra de. Federalismo, sistema tributrio e guerra fiscal no Brasil. 2005, 246f.
Tese (Doutorado em Direito) Centro de Cincias Jurdicas, Universidade Federal de Pernambuco, Recife,
2005, p. 38. Buscar-se- demonstrar, por outro lado, que ao lado da tributao indutora tem-se variveis determi-
nantes na eleio do investidor privado, como a infraestrutura disponvel, o grau de escolaridade local e o mer-
cado de consumo.
33
VILA, Humberto. Sistema constitucional tributrio. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 71.
18

que esto sujeitos os tributos fiscais, bem como se a interpretao das normas tributrias indu-
toras obedecem aos mesmos princpios das normas tributrias em geral.
Superadas essas fases, ver-se- se o objeto de estudo desta dissertao a forma mais
oportuna em matria de interveno sobre o domnio econmico. Isso porque, como aponta
Eros Roberto GRAU, o Estado, quando intervm, pode faz-lo por direo ou induo.34
Quando o faz por direo, o Estado exerce presso sobre a economia, estabelecendo meca-
nismos e normas de comportamento compulsrio para os sujeitos da atividade econmica
regulada. Mais um questionamento surge, assim, nessa fase: qual a melhor forma de interven-
o sobre o domnio econmico? Por direo ou por induo? Nesse ponto, ser realizada
uma tentativa de anlise emprica dos modelos de interveno sobre o domnio econmico.
Vencida esta fase com sucesso, preciso que se estabelea estudo sobre a questo da
compatibilidade das espcies tributrias existentes no direito brasileiro impostos, taxas, con-
tribuio de melhoria, emprstimos compulsrios e contribuies especiais e o emprego das
normas tributrias indutoras. suficiente a aplicao da teoria das causas35 em matria tribu-
tria para justificar o fundamento das normas tributrias indutoras? O desenho intervencionis-
ta das normas tributrias indutoras se adqua ao fato gerador das taxas? Pode haver correlao
entre normas tributrias indutoras e contribuies especiais?
Nesse instante ainda restam importantes campos de pesquisas a serem percorridos, no
tocante aos resultados do emprego das normas tributrias indutoras e os princpios e objetivos
da Ordem Econmica. Quais os parmetros constitucionais da interveno? Exclusivamente a
correo das imperfeies dos mecanismos de mercado? As normas tributrias indutoras po-
dem se constituir no substrato jurdico para a implementao de objetivos positivos do Esta-
do?
Chega-se, ento, ao questionamento dos resultados do emprego das normas tributrias
indutoras. Os efeitos progressivos e regressivos das normas tributrias indutoras sero, ento,
analisados sob a tica da teoria dos jogos. Isso porque conforme se depreende e j se apontou
supra, tem-se que a exacerbao da utilizao das normas tributrias indutoras pode levar a
prticas competitivas entre entes de uma mesma federao em busca de investimentos priva-
dos. Benesses fiscais atrativas incentivariam a migrao de determinados agentes privados, os

34
GRAU, Eros Roberto. Ob. cit., p. 148.
35
A teoria das causas, em matria tributria, conforme esclarece Lus Eduardo Schoueri (ob. cit., p. 131), o
reflexo de questo jus-filosfica que investiga uma justificao para determinada exigncia comportamental.
Exemplificativamente, a causa da cobrana de taxas a fruio de atividade estatal.
19

quais, segundo postulados econmicos clssicos, tendem sempre a buscar o menor custo pro-
dutivo e, consequentemente, maior lucro36.
No entanto, apesar de ser ponto importante na alocao de investimentos privados,
desconfia-se que a carga tributria no o elemento determinante, visto que outros fatores
tambm exercem influncia considervel na tomada de decises deste vis. Essa a lio de
Maksym IVANYNA37, j que de se supor que uma empresa, ao escolher o local de investi-
mento, considera no somente os tributos a que se sujeitam suas operaes, mas igualmente
outros fatores.
A reside a anlise atravs da teoria dos jogos. Partindo-se de um modelo de jogo entre
diversos entes federados com objetivo comum de buscar novos empreendimentos atravs do
uso de tcnicas de tributao indutora, bem como da definio de equilbrio de Nash, buscar-
se- a definio se, em um jogo de competio entre entes federados e provveis investidores,
a induo atravs de normas tributrias a melhor abordagem para a atrao destes novos
empreendimentos privados. dizer, em sntese, qual a melhor estratgia para o ente federado?
A tcnica de induo simples? Ou outras variveis, como alerta Maksym IVANYNA, devem
ser consideradas na poltica tributria de um Estado? Da breve introduo ao tema j se des-
perta a aplicao do estudo nos diversos nveis federativos (Unio e demais pases da comu-
nidade internacional; Estados e Distrito Federal; Municpios).
Fazendo um giro, de se ressaltar que a atual fase do direito pblico voltada para a
constitucionalizao de suas normas, vinculadas determinao suprema da Constituio Fe-
deral. Como esclarece Lus Roberto BARROSO38, a ideia de constitucionalizao do Direito

est associada a um efeito expansivo das normas constitucionais, cujo contedo ma-
terial e axiolgico se irradia, com fora normativa, por todo o sistema jurdico. Os
valores, os fins pblicos e os comportamentos contemplados nos princpios e regras
da Constituio passam a condicionar a validade e o sentido de todas as normas do
direito infraconstitucional.

Nesse ambiente, a Constituio passa a ser no apenas um sistema em si com a sua


ordem, unidade e harmonia mas tambm um modo de olhar e interpretar todos os demais

36
CAVALCANTI, Carlos Eduardo G.; PRADO, Srgio. Aspectos da guerra fiscal no Brasil. Braslia/So
Paulo: IPEA/FUNDAP, 1998, p. 19.
37
IVANYNA, Maksym. Tax competition and governmental efficiency: theory and evidence. Disponvel em:
<http://ideas.repec.org/p/bav/wpaper/059_ivanyna.html >. Acesso em: 18 out. 2008, 16:30:30.
38
BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. 4. ed. Rio de Janeiro:
Renovar, 2000, p. 44.
20

ramos do Direito. Este fenmeno, identificado por alguns autores como filtragem constitucio-
nal, afirma Lus Roberto BARROSO39 que

consiste em que toda a ordem jurdica deve ser lida e apreendida sob a lente da
Constituio, de modo a realizar os valores nela consagrados. Como antes j assina-
lado, a constitucionalizao do direito infraconstitucional no tem como sua princi-
pal marca a incluso na Lei Maior de normas prprias de outros domnios, mas, so-
bretudo, a reinterpretao de seus institutos sob uma tica constitucional.

Em sntese, como aponta Paulo Luiz Netto LBO, a constitucionalizao tem por fito
submeter o direito positivo aos fundamentos de validade constitucionalmente estabeleci-
dos40, arvorando-se o direito como elemento de mudana, de evoluo, ou mesmo propulsor
do desenvolvimento econmico nacional.
O ponto de partida dessa concepo um dos smbolos da vitria do constitucionalis-
mo o de que a Constituio norma jurdica, inclusive quando estabelece regras e princ-
pios econmicos programticos. Dessa forma, o raciocnio o de que se tem a Constituio
normas de cunho econmico, ter ela um papel transformador da realidade econmica, como
explica Andr Rodrigues CYRINO.41
Nesse sentido, Eros Roberto GRAU consigna que a Constituio dirigente (como seri-
a, em sua concepo, a de 1988), exige uma interpretao dinmica, a qual deve estar voltada

transformao da sociedade, transformao que dever ser promovida na medida


em que se reconhea, no art. 3 e isso se impe fundamento reivindicao, pela
sociedade, de direito realizao de polticas pblicas. Polticas pblicas que, objeto
de reivindicao constitucionalmente legitimada, ho de importar o fornecimento de
42
prestaes positivas sociedade.

a que se ressalta a importncia de criar uma teoria slida de aplicao das normas
tributrias indutoras, para uma anlise da interveno sobre o domnio econmico e o resulta-
do das polticas pblicas por outro ngulo, verificando a efetividade das medidas adotadas.
Ora, o incio de 2008 apresentou notcia43 de medidas tomadas pelo presidente norte-
americano George BUSH em plano de incentivo ao consumo. O plano, de 140 bilhes de d-

39
BARROSO, Lus Roberto. Ob. cit., p. 45.
40
LBO, Paulo Luiz Netto. Constitucionalizao do direito civil. Disponvel em:
<http://www.mundojuridico.adv.br>. Acesso em: 18 jan. 2008, 09:12:46.
41
CYRINO, Andr Rodrigues. Notas sobre as teorias da constituio econmica. Dirigismo e seu contrapon-
to na Constituio de 1988. Disponvel em:
<http://www.congressoprocuradores.com.br/procuradores/teses/TP%2045.PDF>. Acesso em 18 jan. 2008,
17:11:13.
42
GRAU, Eros Roberto. Ob. cit., p. 215.
43
Veja-se, por exemplo, a Revista VEJA - Edio 2044, de 23 de janeiro de 2008, pp. 52 e 53.
21

lares, dever representar cerca de 1% do PIB daquele pas em diminuio de impostos para
consumidores e incentivos fiscais para empresas americanas. E a administrao do atual pre-
sidente estadunidense Barack Hussein OBAMA props em fevereiro de 2009 pacote bilion-
rio para restaurar a economia do pas, plano que atingiu o valor de US$ 900 bilhes, segundo
a agncia de notcias Folha Online44.
No direito brasileiro, os exemplos de utilizao de normas tributrias indutoras so i-
nmeros. Apenas para se situar naqueles mais recentes, vale lembrar a desonerao de impos-
tos na rea tecnolgica, o que levou ampliao dos limites dos valores de microcomputado-
res e notebooks com iseno de PIS/COFINS e um aumento de 130% nas vendas daqueles
equipamentos em 2007, com relao ao ano de 2006; a desonerao tributria para produtos
ligados construo civil; a Lei Complementar n. 123/06, que estabelece normas gerais rela-
tivas ao tratamento diferenciado e favorecido a ser dispensado s microempresas e empresas
de pequeno porte no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, entre outros exemplos.
Definida a natureza jurdica e o conceito das normas tributrias indutoras, j se possui
slido arcabouo terico para dar sustentao a sua aplicao como forma de interveno so-
bre o Domnio Econmico e instrumento para a concretizao da Ordem Econmica preconi-
zada pela Constituio Federal de 1988. Resta saber em que circunstncias devem ser aplica-
das as normas tributrias indutoras, e mais: quais os efetivos benefcios de sua aplicao?
Qual a melhor modelagem?
Da a necessidade tambm de uma anlise das normas tributrias indutoras com nfase
na pessoa do contribuinte no Estado Social de Direito, pois, como alerta Vtor FAVEIRO45,
compreende-se

a inquietao que, nesta mudana do sculo e do milnio, agita os elementos direc-


tamente participantes do fenmeno e da instituio tributria (...) no sentido de se
encontrar e garantir, para o Sistema Tributrio, um nvel de composio, de aco e
de efeito, correspondente ao estdio de evoluo da vida colectiva e justa imputa-
o ou exigncia, a cada cidado, da parte que lhe cabe no contributo para a realiza-
o plena da colectividade e das pessoas que a constituem.

J existe espao, na moderna doutrina da cincia jurdica, para anlise das normas tri-
butrias indutoras sob o ngulo da teoria dos jogos46. Os casos tratados nesta dissertao de-

44
< http://www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u499150.shtml>. Acesso em 12 ago. 2009, 10:53:10.
45
FAVEIRO, Vtor. O Estatuto do contribuinte. Coimbra: Coimbra Editora, 2002, p. 21.
46
Ora, a teoria dos jogos uma cincia que examina situaes em que dois ou mais indivduos ou entidades
lutam por diferentes objetivos, nem sempre opostos. Cada indivduo tem conscincia de que os outros tambm
22

monstram que o Estado, por intermdio da teoria dos jogos e de acordo com o ordenamento
jurdico, pode prever o comportamento dos agentes econmicos e estabelecer estratgias para
maximizar suas polticas.
Pode-se afirmar, pois, que o pensamento estratgico se apresenta fortemente til no es-
tudo das normas tributrias indutoras. Assim, como se pretende que o Direito sirva de instru-
mento para a justia social, deve-se elevar o pensamento para que a teoria dos jogos alcance
a magnitude desejvel para auxiliar no desenvolvimento da sociedade.47
Essa dissertao ser desenvolvida em cinco etapas bem definidas, trabalhadas nesta
ordem:

1. Natureza jurdica das normas tributrias indutoras;


2. Anlise comparativa da ocorrncia de normas tributrias indutoras no Direito
europeu, no Direito norte-americano, no Direito asitico e do oriente mdio;
3. Tcnicas de induo por normas tributrias por agravamento e por estmulos;
4. Limitaes s normas tributrias indutoras;
5. Resultados do emprego das normas tributrias indutoras.

Ressalte-se novamente que a primeira etapa de cunho terico, e consiste em encon-


trar a natureza jurdica das normas tributrias indutoras, questionando se as mesmas podem se
enquadrar enquanto categoria diversa de outras normas, tambm tributrias, mas no induto-
ras.
Curial ressaltar, como o faz Jeffrey ALEXANDER48, que a teoria crucial. De fato,
partindo da definio que teoria uma generalizao separada do particular, uma abstrao
separada do caso concreto49, buscar-se- nesse estudo investigar se as concluses doutrinrias

agem de forma a atingir as prprias metas. Um exemplo bvio so os jogos recreativos ou esportivos, como o
xadrez, o pquer e o futebol, em que todos os participantes possuem metas prprias. No xadrez, cada pea movi-
da por um jogador desencadeia uma srie de reaes no adversrio. A compra de uma casa tambm pode ser
analisada por meio da teoria dos jogos, mas sugere um cenrio completamente diferente, pois o comprador tem
objetivos comuns aos do vendedor. Ambos esto interessados em que o negcio se concretize. Alguns aspectos
da negociao, porm, so opostos, porque o comprador quer um preo mais baixo e o vendedor um preo mais
alto. Nessa disputa, o comprador analisa os movimentos do vendedor, e vice-versa. Cada um pensa sob o ponto
de vista do outro para elaborar uma maneira de atuar. O mesmo vale para a poltica, para a guerra e para a tribu-
tao. As estratgias de situaes interativas entre Estado e contribuinte e Estado e Estado podem ser modeladas
pela teoria dos jogos.
47
CARVALHO, Jos Augusto Moreira. Ob. cit., p. 233.
48
ALEXANDER, Jeffrey. Las teoras sociolgicas desde la segunda guerra mundial. Barcelona: Editorial
Gedisa, 2000, p. 13.
49
______. Ob. cit., p. 12.
23

acerca do regime jurdico das normas tributrias indutoras possuem o rigor cientfico para
identificarem uma teoria.
Para alcanar o objetivo, ser utilizado o mtodo hipottico-dedutivo, aprofundando-se
no conceito de norma desenvolvido por Tercio Sampaio FERRAZ JNIOR, confrontando-o
com teses contrrias e verificando as demais alternativas de enquadramento. Ter-se- em
mente o mtodo hipottico-dedutivo como definido por Karl POPPER a partir de criticas
induo, procurando-se evidncias empricas para falsear hipteses. Vale destacar que o autor
precitado traz a coexistncia de trs mundos: o fsico, o da conscincia e o dos contedos ob-
jetivos dos pensamentos. Neste ltimo que se encontram as cincias50. Afirma, assim, que o
modo como novos fatos e teorias incrementam informaes mais prximas da verdade, fazem
a retroalimentao entre a captao dos dados e a produo do pesquisador, implicando no
crescimento do conhecimento objetivo51.
Karl POPPER sustenta, no mesmo sentido, que a racionalidade humana dar-se-ia de-
vido sua capacidade descritiva e argumentativa atravs da linguagem, o que torna possvel o
desenvolvimento do conhecimento objetivo e sua respectiva crtica. Parte do pressuposto da
falibilidade do homem e afirma que, da mesma forma, teses contero erros, razo pela qual se
deve ser crtico quanto s mesmas, de forma a poder-se corrigi-las continuamente52.
Para Karl POPPER, deve haver uma preocupao em demarcar a cincia atravs do
mtodo da verificabilidade com relao aos fatos, considerando que a cincia seria construda
com base na refutabilidade das suas teses. Em sntese, o estado da cincia sempre provisrio
e a descoberta de novos fatos no confirma a teoria dizer, no determina ser a mesma ver-
dadeira ou correta, mas apenas corrobora com a mesma53.
A segunda etapa tambm terica. Realizar-se- atravs da tcnica de pesquisa biblio-
grfica, aps breve escoro histrico, um levantamento das tcnicas de utilizao das normas
tributrias indutoras. Da comparao dos diferentes modelos, nascer a segurana para uma
possvel indicao de forma mais adequada.
A terceira etapa vai alm da reflexo terica. Aps analisarem-se as diferentes tcnicas
de induo, dar-se- destaque especial s normas indutoras nas decises de empresas e contri-
buintes em geral.

50
POPPER, Karl. Escritos selectos. Traduo Sergio Ren M. Bez. 1. reimpresso. Mxico: Fondo de Cultura
Econmica, 1997, p. 74.
51
______. Ob. cit., p. 74.
52
______. Ob. cit., p. 139.
53
______. Ob. cit., p. 387.
24

Impende lembrar, nesse ponto, Thomas S. KUHN e os conceitos de objetividade, juzo


de valor e eleio de teoria54, para ento enumerar as caractersticas de uma boa teoria: a pre-
ciso, a coerncia, a amplitude, o fato de ser simples e por fim fecunda55. Da trata o autor dos
critrios de eleio de uma teoria, apresentando dois: a coerncia e a simplicidade. Inicia, en-
to, estudo acerca das teorias astronmicas para exemplificar a eleio feita por KEPLER da
teoria copernicana e concluir que toda eleio individual entre teorias rivais depende de uma
mistura de fatores objetivos e subjetivos, ou de critrios compartidos e critrios individuais56.
Da a preocupao deste estudo em eleger com segurana cientfica o melhor critrio
terico de aplicao de tcnicas de induo por normas tributrias por agravamento e por
estmulos, levando em considerao os problemas de comunicao de partidrios de teorias
diferentes na eleio de uma teoria57.
No quarto momento o estudo se deparar com anlise das limitaes s normas tribu-
trias indutoras. Com efeito, ao conter a fora estatal, de se indagar se as normas tributrias
indutoras submetem-se ao regime jurdico a que esto sujeitos os tributos fiscais, bem como
se a interpretao das normas tributrias indutoras obedece aos mesmos princpios das normas
tributrias em geral.
Joo Maurcio ADEODATO ressalta a problemtica da teoria do conhecimento relati-
va concepo de que a relao entre a linguagem humana e as coisas do mundo reduzir-se-ia
a uma conveno que os homens estabelecem de forma arbitrria. No entanto, aponta que tal
arbitrariedade no implica que cada ser humano determine subjetivamente a relao entre a
lngua e o mundo exterior, pois o uso corrente das palavras diante das coisas apresenta uma
objetividade convencional58.
Dando prosseguimento, aborda Joo Maurcio ADEODATO a ontognoseolosia de Mi-
guel REALE, refletindo sobre a distino entre conhecer segundo conceitos e pensar segun-
do idias59, ilustrando a interpretao de Miguel REALE no tema conjetura, a qual coloca-
da como o ato gnoseolgico legtimo. Sublinha Joo Maurcio ADEODATO ento que conje-

54
KUHN, Thomas S. La Tensin Esencial. Estudios selectos sobre la tradicin y el cambio en el mbito de la
ciencia. Traduo Roberto Helier. 2. reimpresso. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1996, p. 344.
55
______. Ob. cit., p. 345.
56
______. Ob. cit., p. 349.
57
______. Ob. cit., p. 363.
58
ADEODATO, Joo Maurcio. tica e retrica: para uma teoria da dogmtica jurdica. 2. ed. So Paulo: Saraiva,
2006, p. 279.
59
______. Ob. cit., p. 286.
25

turar uma tentativa de pensar alm daquilo que conceitualmente verificvel, mostrando
que esta (a conjetura) mais ampla que a analogia, a probabilidade e a intuio 60.
Da que, a partir do conceito de conjetura como um modo de pensar que vai alm da
experincia61, ter-se- a conjetura das limitaes s normas tributrias indutoras como incio
de um conhecimento mais firme, a certeza mesmo peculiar das cincias.
Alm desta anlise, nesta quarta etapa verificar-se- tambm a questo da compatibili-
dade das espcies tributrias existentes no direito brasileiro impostos, taxas, contribuio de
melhoria, emprstimos compulsrios e contribuies especiais e o emprego das normas tri-
butrias indutoras.
De outra parte, v-se ainda que nesta etapa o estudo se deparar em campo terico da
Cincia do Direito. Impende ressaltar, assim, Tercio Sampaio FERRAZ JNIOR e o fenme-
no da positivao, j que para o autor Direito Positivo o que vale em virtude de deciso62, e
apenas por nova deciso pode ser revogado. Afirma inclusive Tercio Sampaio FERRAZ J-
NIOR que o fenmeno da positivao estabelece o campo em que se move a Cincia do Direi-
to moderna, condicionando mesmo a determinao do objeto e do mtodo desta63.
Ainda utilizando-se os estudos de Tercio Sampaio FERRAZ JNIOR, vale ressaltar
ser a decidibilidade o problema central da Cincia do Direito. Aps afirmar que no sculo XX
se tem o surgimento do direito positivo a partir da imputao da validade do direito a certas
decises64, explica o autor que o Direito no nasce da pena do legislador, mas a deciso deste
tem a funo de escolher uma possibilidade de regulamentao do comportamento em detri-
mento de outras. O problema do Direito no , pois, uma questo de verdade, mas de decidibi-
lidade65.
Ora, o estudo verificar, pois, luz dos ensinamentos de Tercio Sampaio FERRAZ
JNIOR, as decises legislativas, judicirias e administrativas acerca das limitaes s nor-
mas tributrias indutoras, com enfoque acentuado na investigao sobre a decidibilidade judi-
ciria no tema.
A final, com um substrato de conhecimento terico mais maduro, chegada a hora de
observar o momento e a forma com que as normas tributrias indutoras podem ser aplicadas,

60
ADEODATO, Joo Maurcio. Ob. cit., p. 288.
61
______. Ob. cit., p. 288.
62
FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. A cincia do Direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1980, p. 41.
63
______. Ob. cit., p. 42.
64
______. Ob. cit., p. 43.
65
______. Ob. cit., p. 44.
26

alm de descobrir que parmetros aplicados ao emprego das normas tributrias indutoras le-
vam a atingir os princpios e objetivos da Ordem Econmica.
Nesta fase da pesquisa, chegar-se-, ento, ao questionamento dos resultados do em-
prego das normas tributrias indutoras. Os efeitos progressivos e regressivos das normas tri-
butrias indutoras sero, ento, analisados sob a tica da teoria dos jogos. Isso porque, como
alertado, o uso de normas tributrias indutoras pode levar a prticas competitivas entre pases
ou entre entes de uma mesma federao em busca de investimentos privados. Os resultados
pelo ente promovedor das polticas indutoras nem sempre atingem os objetivos esperados.
Nestes termos se coloca a funcionalidade da anlise, que observar, ainda, a doutrina
de Jrgen HABERMAS, segundo o qual uma metodologia da compreenso nas cincias soci-
ais remete a questes de uma teoria da ao orientada ao entendimento66. Considera que en-
quanto os participantes refletem sobre as aes comunicativas, no mnimo se orientam ao en-
tendimento.
Jrgen HABERMAS ressalta a problemtica da compreenso enfrentada pelo cientista
dos fenmenos sociais, que d carga de subjetividade pesquisa, haja vista ter de comparti-
lhar com o objeto de estudo um saber pretrito advindo de sua qualidade de membro. Aduz
Jrgen HABERMAS que na coleta de dados, o cientista obrigado a participar da vida social,
inclusive porque para descrev-los deve entend-los, ocorrendo um processo de retroalimen-
tao entre a compreenso e a produo do pesquisador67.
Das lies de Jrgen HABERMAS extrair-se- o cuidado necessrio para identificar
os diferentes matizes do emprego das normas tributrias indutoras, sem descurar das lies de
Humberto R. MATURANA e Francisco J. VARELA, que entendem haver individualidade na
percepo dos fatos, concluindo que a simples captao de algo traz a marca indelvel de nos-
sa estrutura68.
Nesse sentido, vale ressaltar, por fim, a reflexo de Humberto R. MATURANA e
Francisco J. VARELA, ao afirmar que no se pode excluir-se do domnio cognitivo 69, e, pois,
utilizar-se de uma teoria do conhecimento70 que mostra como o fenmeno do conhecer (o
resultado do emprego das normas tributrias indutoras) gera a pergunta que leva ao conhecer

66
HABERMAS, Jrgen. La lgica de las ciencias sociales. 3. ed. Traduo Manuel Jimnez Redondo. Madrid: Edi-
torial Tecnos, 1996, p. 469.
67
_______. Ob. cit., p. 461.
68
MATURANA, Humberto R.; VARELA, Francisco J. As bases biolgicas da compreenso humana. Tradu-
o Humberto Mariotti e Lia Diskin. So Paulo: Palas Athena, 2001, p. 32.
69
______. Ob.cit., p. 38.
70
______. Ob. cit., p. 267.
27

(normas tributrias indutoras so a melhor alternativa de interveno no domnio econmi-


co?).
28

Captulo I
Estado, Interveno no Domnio Econmico e Normas Tributrias Indutoras

1.1 Sociedade, Estado e recursos pblicos

O antecedente mais remoto da afirmao clara e precisa de que o homem um ser so-
cial por natureza encontra-se no sculo IV a.C., com a concluso de ARISTTELES de que
"o homem naturalmente feito para a sociedade poltica.71
Para o filsofo grego, s um indivduo de natureza vil ou superior ao homem procura-
ria viver isolado dos outros homens sem que a isso fosse constrangido. Quanto aos irracionais,
que tambm vivem em permanente associao, diz ARISTTELES que eles constituem me-
ros agrupamentos formados pelo instinto, pois o homem, entre todos os animais, o nico que
possui a razo, o sentimento do bem e do mal, do justo e do injusto72.
Nesta mesma ordem de ideias e, em provvel influncia de ARISTTELES, encontra-
se em Roma a afirmao de CCERO de que a primeira causa da agregao de uns homens a
outros menos a sua debilidade do que um certo instinto de sociabilidade em todos inato;
assim, a espcie humana no nasceu para o isolamento e para a vida errante, mas com uma
disposio que, mesmo na abundncia de todos os bens, a leva a procurar o apoio comum73.
Nesse sentido, no seriam as necessidades materiais o motivo da vida em sociedade, existin-
do, independente dela, uma disposio natural dos homens para a vida associativa.
Esses, pois, so os argumentos que sustentam a concluso de ser a sociedade um fato
natural, determinado pela necessidade que o homem tem da cooperao de seus semelhantes
para a consecuo dos fins de sua existncia. Essa necessidade no apenas de ordem materi-
al, vez que, mesmo provido de todos os bens materiais suficientes sua sobrevivncia, o ser
humano continua a necessitar do convvio com os semelhantes. Alm disso, como alerta Dal-
mo de Abreu DALLARI74, importante considerar que a existncia desse associativo natural
no elimina a participao da vontade humana. Consciente de que necessita da vida social, o
homem a deseja e procura favorec-la, sendo a sociedade assim o produto da conjugao de
um impulso associativo natural e da cooperao da vontade humana.

71
ARISTTELES. A poltica. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998, p. 11.
72
______. Ob. cit., p. 11.
73
CCERO. Da repblica. So Paulo: Edipro, 1996, p. 21.
74
DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do estado. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 9.
29

De outro lado, opondo-se ao fundamento natural da sociedade tem-se a noo que a


sociedade , to s, o resultado de um acordo de vontades, ou seja, de um contrato hipottico
celebrado entre os homens75. V-se uma negativa do impulso associativo natural, razo pela
qual apenas a vontade humana justifica a existncia da sociedade, como se percebe da leitura
das obras de Thomas HOBBES, Jean-Jacques ROUSSEAU e Charles de MONTESQUIEU.
Modernamente, afirma-se que predomina a aceitao de que a sociedade resultante
de uma necessidade natural do homem, sem excluir a participao da conscincia e da
vontade humanas76.
A origem do Estado, no mesmo sentido da origem da sociedade, apresenta ainda no
poucas dificuldades. Uma definio clssica considera Estado o conjunto de trs elementos
indissociveis: povo, territrio e governo soberano77, que existe quando a sociedade de um
territrio tem o poder de organizar-se, independente de qualquer outro Estado, impondo or-
dem jurdica soberana a todos que estiverem em seu territrio. A esses elementos, Dalmo de
Abreu DALLARI acrescenta a finalidade de buscar o bem comum do povo como unidade que
surge do desejo de realizao de fins particulares78. No se deve deixar de ressaltar, no
entanto, a anlise do Estado sob a perspectiva de classe feita por Martin CARNOY. Explica
CARNOY a posio dos corporativistas, ao considerar a formao de novas estruturas polti-
cas como a base para um tipo diferente de Estado, um Estado que represente os interesses de
organizaes de grupos e - com a cooperao desses grupos - venha a organizar o desenvol-
vimento social e econmico para o bem-comum79.
E a partir do pensamento de CARNOY que Raymundo Juliano FEITOSA80 acei-
tando como ponto de partida a contribuio de Claus OFFE e suas referncias ao Estado capi-
talista aponta quatro elementos ou condies funcionais do Estado: i) produo privada o
controle e direo dos meios de produo vem ou operam sob decises do setor privado; ii)
restries tributrias, dizer, a imposio tributria estatal a principal fonte de meios finan-
ceiros para a execuo da poltica estatal; iii) acumulao. Esclarece Raymundo Juliano FEI-
TOSA que todo ocupante do poder estatal se encontra interessado em promover a acumulao
privada; iv) legitimao democrtica, que a essncia de regimes democrtico parlamentares,

75
DALLARI, Dalmo de Abreu. Ob. cit., p. 9.
76
______. Ob. cit., p. 15.
77
GROPPALI, Alexandre. Doutrina do estado. So Paulo: Saraiva, 1953, p. 123.
78
DALLARI, Dalmo de Abreu. Ob. cit., p. 87.
79
CARNOY, Martin. Estado e teoria poltica. 13. ed. Campinas: Papirus, 2007, p. 61.
80
FEITOSA, Raymundo Juliano. A ordenao da atividade financeira e tributria do Estado. Anurio dos cur-
sos de ps-graduao em direito, Recife, n. 12, 2002, p. 348.
30

onde as agrupaes, atravs de suficiente apoio em processos eleitorais, obtm o controle do


aparato institucional.
Dos quatro elementos apontados, so as restries tributrias o aspecto a ser destacado
nesta anlise, pelo relevo que o papel da tributao encontra modernamente, em especial na
realizao dos objetivos estatais.
Assim, em matria de organizao da Repblica Federativa do Brasil, nos termos da
Carta Magna, tem-se um Estado Federal caracterizado pela repartio de competncias. A
organizao poltico-administrativa compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios, todos autnomos entre si. A atividade poltica decorre do fato de eles se auto-
organizarem, regendo-se por constituies e leis prprias, podendo escolher seus governantes
e legisladores de acordo com os princpios constitucionais.
No que tange aos objetivos fundamentais do Estado brasileiro, o art. 3 da Constituio
Federal de 1988 estabelece a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, a garantia
do desenvolvimento nacional, a reduo das desigualdades sociais e regionais e a promoo
do bem de todos, sem preconceitos ou discriminao.
Esses objetivos estatais so manifestados atravs de trs poderes independentes e har-
mnicos entre si. Assim, a atividade administrativa do Estado deve seguir os termos da lei e
da moralidade administrativa, de bens, interesses e servios pblicos visando o bem comum,
compreendendo os poderes de guarda, conservao e aprimoramento dos bens e interesses a
ela submetidos.
Para atender as necessidades pblicas (sade, educao, habitao, saneamento, trans-
portes, segurana, urbanismo, justia e outras), o Estado precisa obter, administrar e empregar
meios patrimoniais que lhe possibilitem o desempenho das outras atividades a que se referem
a realizao de seus fins: exercer a gesto financeira.
A atividade financeira do Estado desenvolve-se em termos de receita (obteno de re-
cursos patrimoniais), de gesto (administrao e conservao do patrimnio pblico) e de
despesa (emprego de recursos patrimoniais para a realizao dos fins pblicos). medida que
os recursos produtivos se expandem e se aperfeioam, a atividade financeira pblica fica ain-
da mais complexa. Da mesma forma que os recursos produtivos se expandem e se aperfeio-
am, tambm o fazem os desejos e as necessidades humanas.
Para a eficincia das demandas sociais, os entes federados contam com autonomia po-
ltica, administrativa e financeira, alm das competncias especficas previstas na CF/88 e dos
recursos financeiros arrecadados atravs dos tributos. O desenvolvimento dessas atividades
31

est no mbito da gesto da administrao pblica, que corresponde a um conjunto de opera-


es com o objetivo de alcanar os fins prprios do Estado e desenvolve-se por meio de r-
gos especficos de cada esfera de governo.
No art. 165 da Constituio Federal de 1988 encontram-se os instrumentos de plane-
jamento e oramento pblico de mdio e longo prazos, de forma hierarquizada, que so esta-
belecidos por leis de iniciativa do Poder Executivo. Atravs do instrumento de gesto "ora-
mento" o Estado prev as receitas e fixa as despesas pblicas aos trs poderes. No que tange
gesto desses recursos, as despesas so cobertas com o produto da arrecadao dos tributos e
outras fontes de receitas (emprstimos, operaes de crdito, alienaes), estimadas com base
na arrecadao de impostos.
O conjunto dessas aes resulta no gerenciamento dos recursos pblicos para a satisfao
da comunidade, que contribuiu arrecadando os tributos devidos. Esses atos pblicos formam a
rea de administrao pblica. Assim, como esclarece Raymundo Juliano FEITOSA81, apoia-
do na doutrina de Rodrguez BEREIJO, de se destacar a presena de elementos polticos e
sociais nas tarefas da fazenda pblica, razo pela qual a administrao fazendria converteu-
se em indispensvel para a realizao prtica, efetiva, dos princpios fundamentais de todos os
ordenamentos jurdicos.

1.2 Teoria da tributao

Em tema de evoluo histrica dos recursos para atendimento das necessidades pbli-
cas, vale trazer o relato de Luiz Emigydio F. da ROSA JR82 acerca das fases da receita pbli-
ca. Nesse sentido, ter-se-ia um primeiro momento dito como parasitrio, no mundo antigo, em
que as receitas eram obtidas por extorso, pilhagem, saque. Em resumo, por explorao do
povo inimigo. Um segundo instante aponta fase dominial, j no perodo medieval, quando a
receita pblica passa a ser obtida pelo Estado atravs da explorao de bens de seu patrim-
nio. Uma das caractersticas do perodo baseia-se em serem obtidos os recursos auferidos na
ideia do domnio do senhor feudal como principal fonte, possuindo o imposto carter excep-
cional. A terceira fase denominada regaliana, e corresponde cobrana decorrente da explo-
rao de direitos regalianos ou de privilgios reconhecidos aos reis e prncipes de explorar
diretamente determinados servios ou conceder esse direito a terceiros mediante o pagamento

81
FEITOSA, Raymundo Juliano. Ob. cit., p. 367.
82
ROSA JR., Luiz Emigydio F. da. Manual de direito financeiro e tributrio. 20. ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2007, p. 49.
32

ao Estado de uma determinada contribuio (regalias), como, por exemplo, o pedgio ou di-
reitos sobre portos, minas etc.; no constituam, entretanto, tais contribuies verdadeiros tri-
butos,

pois estavam mais ligadas idia da propriedade do senhor feudal, podendo, ainda,
dizer-se que os direitos regalianos representam uma fase transitria, intermdia, en-
tre o Estado antigo, primitivo, da finana pblica, em que prevalecia o domnio fis-
cal, e o Estado moderno, em que adquiriam grande predomnio as contribuies ge-
83
rais e especiais.

O quarto e o quinto momentos histricos trazem a expresso da tributao, aquele in-


dicando uma fase puramente tributria, quando o Estado obtm seus recursos atravs da coa-
o aos cidados, mediante a imposio de tributos que passam a constituir a sua fonte princi-
pal de receita pblica; e este a fase social, quando o Estado passa a usar o tributo tambm com
uma finalidade extrafiscal, objetivando, primordialmente, atravs de sua instituio, atuar no
campo econmico, social e poltico.
Da os Estados tanto no palco internacional como em uma Federao utilizarem
modernamente a tributao como instrumento de prticas competitivas em busca de investi-
mentos privados. Benesses fiscais atrativas incentivariam a migrao de agentes privados,
agindo diretamente o Estado, dessa forma, no palco do domnio econmico.

1.3 Domnio econmico

A matria tributria tem sido objeto de estudo de variadas disciplinas. Cite-se, exem-
plificativamente, a Economia, o Direito, a Contabilidade, a Administrao, a Psicologia, a
Sociologia, e suas distintas abordagens.
no entanto nas relaes do Direito e da Economia que repousam as bases desta in-
terdisciplinaridade. Alerta Lus S. Cabral de MONCADA que desde o pensamento liberal
regra jurdica competiria o favorecimento do produtivo giro dos capitais, fornecendo, assim,
atividade econmica um suporte normativo sistemtico e transparente84. Evidente que essa
posio inicial foi modificada, afastando-se qualquer relao de subservincia das cincias.
As relaes entre Economia e Direito no so unvocas, havendo mesmo um corpo terico
fundado na aplicao da Economia s normas e instituies jurdico-polticas.

83
ROSA JR., Luiz Emigydio F. da. Ob. cit., p. 50.
84
MONCADA, Lus S. Cabral de. Ob. cit., p. 7.
33

Na sntese de Richard POSNER, o Direito e Economia compreendem a aplicao das


teorias e mtodos empricos da economia para as instituies centrais do sistema jurdico85.
Da o entendimento de domnio econmico como86

aquela parcela da atividade econmica em que atuam agentes do setor privado, sujei-
ta a normas e regulao do setor pblico, com funes de fiscalizao, incentivo e
planejamento, admitindo-se, excepcionalmente a atuao direta do setor pblico,
desde que garantida a ausncia de privilgios.

1.4 As formas de interveno estatal no domnio econmico

Faz-se referncia interveno econmica direta ou indireta. Para Lus S. Cabral de


MONCADA87 a interveno direta, na perspectiva do direito econmico, existe quando o
prprio Estado que assume o papel de agente produtivo, criando empresas pblicas ou contro-
lando sociedades comerciais, atravs das quais atua, intervindo nos circuitos de comercializa-
o.
A interveno direta forma de interveno que faz do Estado, nas palavras de
MONCADA, um agente econmico principal, ao mesmo nvel do agente econmico priva-
do88, sendo concebvel numa forma de Estado claramente intervencionista, criando entidades
autnomas. dizer, o que MONCADA conceitua como interveno direta do Estado com-
preende situaes que no direito administrativo so determinadas pela atuao do Estado atra-
vs da administrao indireta, no modelo descentralizado.
V-se, pois, que a interveno direta ocorre, na classificao de Eros Roberto GRAU,
quando o Estado intervm no domnio econmico. Isso porque considera o autor interveno
na economia a atuao estatal enquanto agente econmico, ou seja, o Estado torna-se um dos
atores do cenrio econmico, concretizando suas aes diretamente no mercado. o chamado
Estado empresrio 89.
Quando age na economia, o Estado pode faz-lo ainda de duas formas90. chamada
interveno na economia por absoro a modalidade na qual o ente estatal o nico agente a
exercer aquela atividade econmica, ou seja, existe um regime de monoplio daquela ativida-

85
POSNER, Richard A. The economic approach to law. Texas law review, v. 53, n. 4, 1975, p. 11.
86
SCHOUERI, Lus Eduardo. Ob. cit., p. 43.
87
MONCADA, Lus Cabral S. de. Ob. cit., p. 45.
88
______. Ob. cit., p. 307.
89
SOUZA, Washington Peluso Albino de. Primeiras linhas de direito econmico. 4. ed. So Paulo: LTr, 1999,
p. 333.
90
GRAU, Eros Roberto. Ob. cit., p. 157.
34

de. Tal tipo de interveno indicado para setores da economia que constituam relevante inte-
resse nacional, como no caso de bens considerados estratgicos.
A segunda forma de atuao estatal na economia presume a presena de outros agentes
econmicos. Assim, embora a atuao direta do Estado na atividade econmica seja essencial
para que se caracterize interveno no domnio econmico, aqui no ele o nico agente. No
ele o nico detentor dos meios de produo, mas sim de apenas uma parcela destes. A esta
forma denomina-se de interveno na economia por participao.
J a segunda forma de interveno apontada por Lus Cabral S. de MONCADA dita
como indireta. Ocorre essa interveno quando as empresas pblicas, privadas ou mistas, vi-
rem a sua atividade ser objeto de medidas de carter fiscalizador ou de estmulo, dirigidas
para o atendimento de fins estatais. Assim, a interveno indireta do Estado limita-se a condi-
cionar, a partir de fora, a atividade econmica, sem que assuma a posio de sujeito econmi-
co ativo. Para MONCADA, seria o caso da criao de infraestruturas, da regulao (polcia
econmica) e do fomento91. Na interveno indireta, o Estado no produz bens e servios,
orientando simplesmente a partir de fora a atividade de sujeitos econmicos independentes,
sejam eles privados ou pblicos ou mistos, de acordo com finalidades pblicas ou simples-
mente evitando que a atividade respectiva lese interesses socialmente relevantes.
Na conceituao de Eros Roberto GRAU, a interveno indireta aquela sobre o do-
mnio econmico, ou seja, quando o Estado no atua diretamente na economia, no sendo ele,
portanto, um agente econmico. Essa interveno se caracteriza pela sua exterioridade. O Es-
tado orienta a atividade empresarial atravs de medidas incentivadoras ou limitadoras de con-
dutas especficas, determinando, por essa via, o caminho a ser seguido pela economia nacio-
nal. o Estado Regulador.
A funo estatal aqui dirigir o mercado, dando os direcionamentos e fiscalizando o
cumprimento das polticas econmicas adotadas92. Nessa espcie, a principal ferramenta utili-
zada pelo Estado seria a legislao, entendida em seu sentido amplo.
Francisco de Queiroz Bezerra CAVALCANTI93 aponta trs formas bsicas de inter-
veno do Estado na ordem econmica:
1) agente da atividade econmica - a explorao direta de atividades econmicas com-
pete ao setor privado, sendo permitido o seu desenvolvimento pelo Estado quando necessrio

91
MONCADA, Lus S. Cabral de. Ob. cit., p. 445.
92
GRAU, Eros Roberto. Ob. cit., p. 157.
93
CAVALCANTI, Francisco de Queiroz Bezerra. Reflexes sobre o papel do Estado frente atividade econ-
mica. Revista trimestral de direito pblico, n 20, 1997, pp. 70-74.
35

aos imperativos de segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos


em lei (art. 173, CF/88);
2) ente regulador das atividades - papel importante na proteo dos princpios que pau-
tam a ordem econmica, a regulamentao no tende a sofrer reduo, mesmo com a nova
postura (neoliberal) do Estado, ganhando realce a sua misso de fiscalizar as atividades eco-
nmicas exercidas pelo setor privado;
3) agente indutor - nesse campo, pode valer-se da poltica fiscal, com a concesso de
incentivos setoriais ou regionais, utilizando maior ou menor incidncia de carga tributria
como mecanismo redutor de custos e estimulador de atividades econmicas.
H, assim, prxima semelhana entre as classificaes dos autores citados, valendo, no
entanto, um aprofundamento maior no que Eros Roberto GRAU conceitua de interveno
sobre o domnio econmico.
Ora, a interveno sobre o domnio econmico d-se de duas formas distintas. Quando
se manifesta atravs da legislao, isto , elaborando normas que dirigem a economia - nor-
mas diretoras a hiptese em que a interveno sobre o domnio econmico se d por dire-
o.
Em outro sentido, intervm o Estado elaborando normas que induzem o comportamen-
to dos agentes econmicos. o caso de normas indutoras e a interveno sobre o domnio
econmico se d por induo. Veja-se no subitem 1.5 a discusso sobre normas diretivas e
indutoras.

1.5 A interveno sobre o domnio econmico. Interveno por induo e por direo

A interveno sobre o domnio econmico por direo realizada atravs de normas


imperativas, normas que tornam a realizao de uma conduta obrigatria ou proibida.
Diante de uma norma dessa natureza no resta ao agente econmico uma opo, razo
pela qual se afasta a liberdade de escolha no tocante anuncia ao colocado pela norma dire-
tiva. Deve o agente realizar o que ela determina, seja atravs de uma ao ou de uma omisso,
pois, caso contrrio, sofrer as sanes previstas na legislao. Trata-se de verdadeiras impo-
sies do ente estatal aos agentes econmicos, inclusive ao prprio Estado quando revestido
das funes de Estado empresrio, sobre o rumo a ser seguido pelo mercado.
dizer: na interveno por direo apresentam-se
36

comandos imperativos, dotados de cogncia, impositivos de certos comportam-


entos a serem necessariamente cumpridos pelos agentes que atuam no campo da ati-
vidade econmica em sentido estrito - inclusive pelas prprias empresas estatais que
a exploram. Norma tpica de interveno por direo a que instrumentaliza contro-
le de preos, para tabel-los ou congel-los. 94

A norma de direo vincula a determinada hiptese um nico consequente.


De outra parte, a interveno por meio da induo ocorre com a utilizao de normas
dispositivas, ou seja, que admitem a possibilidade de escolha. Dessa forma, podem os agentes
econmicos se abster de seguir o recomendado pela norma indutora, sem que lhes seja impu-
tada nenhuma sano.
Atravs da induo permanece intacta a liberdade do agente e, assim sendo, possvel
que os efeitos desejados pelo Estado no sejam alcanados. Caber ao mercado decidir pelo
sucesso daquela medida, a qual se manifestar pela continuao ou no da conduta incentiva-
da ou desestimulada. Como esclarece Lus Eduardo SCHOUERI95, o agente econmico no
se v sem alternativas; ao contrrio, recebe ele estmulos e desestmulos que atuando no cam-
po de sua formao de vontade, levam-no a se decidir pelo caminho proposto pelo legislador.
Por bvio, como h possibilidades distintas a norma por induo, do ponto de vista
sinttico, vincula hiptese mais de uma consequncia ligadas pela conjuno alternativa
na induo se deve contar com a possibilidade dos incentivos ou desincentivos no serem
suficientes para a tomada da deciso pelo agente econmico, a quem, assim, assegurada a
possibilidade de adotar comportamento diverso, sem que por isso recaia no ilcito. Em resu-
mo, como expe Lus Eduardo SCHOUERI, o Estado abre mo de seu poder de dar ordens.
substituindo-o por seu poder econmico, com efeito equivalente96.
Assim que se o ente estatal deseja que certo produto no mais seja comercializado ou
produzido, mas no quer interferir de forma direta, pode utilizar-se de uma norma por indu-
o. Tal medida poder vir a implicar em um aumento de custos caso de aumento de tribu-
tos - o que onerar o produto, ou em uma reduo dos custos do produto concorren-
te/alternativo, cabendo aos produtores e consumidores decidirem pela continuao ou no da
comercializao do produto indesejado.
Observa-se assim que as normas indutoras e diretoras distinguem-se pela intensidade
de afetao da liberdade dos agentes econmicos. Essa distino apresenta-se de suma impor-
tncia, pois no se pode cogitar a existncia de normas tributrias de direo.

94
SCHOUERI, Lus Eduardo. Ob. cit., p. 158.
95
______. Ob. cit., p. 43.
96
______. Ob. cit., p. 44.
37

Tem-se, dessa forma, casos em que apenas normas de direo podero provocar o efei-
to desejado, assim como sempre que se almejar coadunar a interveno estatal e a liberdade
de iniciativa, apenas as normas indutoras podero ser utilizadas.

1.6 Normas tributrias indutoras

Normas tributrias indutoras so aquelas utilizadas pelo ente estatal com o objetivo de
interferir no domnio econmico, dando aos agentes orientaes acerca do caminho que deseja
que seja seguido na economia.
Tais normas tributrias apresentam a chamada funo extrafiscal. A extrafiscalidade se
constitui na utilizao do tributo como meio de atuao do Estado na economia, incentivando
ou desestimulando determinada atividade econmica.
Ora, os incentivos podem ser realizados atravs da diminuio ou mesmo da supresso
da carga tributria, enquanto os desestmulos se do pelo aumento desta. Tem-se aqui o tribu-
to como instrumento de interveno por induo, lembrando-se da impossibilidade da atribui-
o do carter diretivo s normas tributrias. A regulao estatal atravs da extrafiscalidade
tributria tornou-se instrumento de integrao social e distribuio de riquezas, de forma que
os tributos hoje transcendem os limites do sistema tributrio, alcanando a ordem econmica.
Luis Eduardo SCHOUERI alerta que a expresso extrafiscalidade pode referir-se tanto
a um gnero quanto a uma espcie97. A espcie seria o caso de atuao por induo na eco-
nomia acima j exposto. O gnero retrata, alm das normas extrafiscais em sentido restrito,
aquelas que no possuem razes fiscais, porm tambm no objetivam nenhuma interveno
na esfera econmica.
Seriam assim as normas relacionadas com a poltica social, como, por exemplo, aque-
las que asseguram um tratamento tributrio diferenciado em caso de desemprego. Nesse caso,
h inegavelmente benefcio para aquele que se enquadra na hiptese prevista na norma, mas
esta no influenciar na manuteno ou no da situao de desemprego do beneficirio 98.
Por bvio, inegvel a importncia dessa atuao estatal e que as normas tributrias
sejam instrumento hbil tambm para o seu exerccio. No entanto, ver-se- unicamente a no-
o de extrafiscalidade em sentido estrito, na qual se enquadram as normas tributrias do tipo
indutoras.

97
SCHOUERI, Lus Eduardo. Ob. cit., p. 32.
98
______. Ob. cit., p. 33.
38

1.6.1 Normas tributrias indutoras por agravamento

Fala-se em agravamento quando a norma tributria indutora torna mais oneroso o


comportamento indesejado, implicando aumento dos custos do contribuinte. Em razo de tal
acrscimo, o contribuinte torna-se propenso a adotar comportamento alternativo menos dis-
pendioso. Em sntese, em sendo o objetivo estatal coibir a realizao de conduta, quanto mai-
or for o valor do tributo que afeta o exerccio dessa atividade como hiptese de incidncia,
menor ser a realizao da mesma.
O agravamento pode dar-se tanto pela criao de tributo como pelo incremento da tri-
butao do segmento. Em todo e qualquer caso, a norma tributria indutora deve desencorajar
a prpria ocorrncia do fato gerador, j que h impostos cuja finalidade no render; dei-
xar de render, nada arrecadar para o fisco.99
Exemplo de norma tributria indutora por agravamento a tributao destacada de
bens cujo consumo, apesar de no proibido, fortemente desincentivado, como a nicotina e o
lcool. O incremento de tributao, nessa hiptese, deveria ser tal que motivasse o consumi-
dor a modificar seus hbitos. No entanto, BCKLI, citado por Lus Eduardo SCHOUERI e
referindo-se Europa mas com aplicao certamente tambm possvel de tropicalizao,
alerta que a referida tributao acabou por no gerar o efeito desejado, servindo mesmo como
fonte de arrecadao. dizer, o prazer do indivduo leva ao vcio do fisco100.

1.6.2 Normas tributrias indutoras por vantagens

As normas tributrias indutoras atuam, de outra parte, no sentido de incentivar contri-


buintes a adotar comportamentos desejados pelo legislador. Vale-se tal argumento da premis-
sa de que a carga tributria composta pelos impostos, taxas e contribuies, perfaz uma parce-
la substancial dos custos de uma empresa.
Ora, com a competitividade alm-fronteiras imposta pelo fenmeno da globalizao,
tornou-se imperioso para as empresas sobreviverem nesse novo cenrio e para isso so neces-
srias a administrao e a racionalizao do nus tributrio. E a busca de reduo do impacto
tributrio nos custos empresariais pela legalidade d-se em especial pela eliso fiscal, que se

99
DEODATO, Alberto. As funes extrafiscais do imposto (tese apresentada Faculdade de Direito da Uni-
versidade de Minas Gerais para o concurso de professor catedrtico de Cincia das Finanas). Belo Horizonte:
Imprensa Oficial, 1949, p. 64.
100
BCKLI, Peter apud SCHOUERI, Lus Eduardo. Ob. cit., p. 206.
39

traduz no planejamento tributrio, que visa em especial a trs aspectos: evitar a incidncia do
fato gerador; reduzir o valor do tributo a pagar, seja atravs da aplicao da alquota ou for-
mao da base de clculo; e postergar o pagamento do tributo, sem, contudo, ocorrer a inci-
dncia de penalidades fiscais.
Novamente, no caso de normas tributrias concessoras de vantagens ao contribuinte
que segue a conduta desejada pelo Estado, a principal funo da norma tributria indutora no
a de arrecadar. Em funo da importncia do tema, vale destacar as espcies de normas
tributrias indutoras por vantagens.
Imunidade. A competncia para tributar corresponde aos limites positivos do poder
tributrio estatal, ou seja, dentro de limites determinados pelo texto constitucional permitido
o exerccio da tributao. As imunidades tributrias, de outra parte, consistem em normas
constitucionais excludentes do poder tributrio. Uma norma concedente de uma imunidade
impedir a incidncia da norma tributante, apresentando-se assim como um dispositivo insti-
tuidor de uma competncia negativa101.
Tem-se, pois, que a imunidade limita o poder de tributar ao determinar, em via inversa
norma de competncia que sobre aquele fato, bem ou pessoa no e no ser possvel a ins-
tituio de tributo. Apresenta-se como norma constitucional estruturadora do sistema tribut-
rio nacional, de forma que qualquer lei que afronte o seu contedo estar maculada de pronto
do vcio da inconstitucionalidade.
A norma concedente de uma imunidade configura um dos possveis instrumentos tri-
butrios capazes de influenciar na realidade social e econmica atravs da induo, pois a no
tributao de determinada atividade implica em uma reduo de seus custos, o que incentiva a
sua realizao.
Da simples leitura do texto constitucional percebe-se que a imunidade tributria sobre
livros, jornais, peridicos e o papel destinado sua impresso (Constituio Federal, art. 150,
VI, d) tem como objetivo facilitar a promoo da cultura, ao tornar menos oneroso o acesso a
seus meios de divulgao mais comuns102.
Adiante no texto constitucional tem-se o art. 153, o qual, em seu 3, III, determina a
imunidade ao imposto sobre produtos industrializados - IPI dos produtos industrializados des-
tinados exportao. Ora, atravs dessa norma o legislador constitucional busca uma maior
competitividade dos produtos nacionais no mercado externo, bem como estimula uma maior

101
PAULSEN, Leandro. Direito tributrio. Constituio e cdigo tributrio luz da doutrina e da jurisprudn-
cia. 11. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 240.
102
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 211.
40

concentrao de esforos na produo de produtos industrializados em detrimento dos produ-


tos primrios, cujo valor mercadolgico incomparavelmente inferior.
Incentivos fiscais. A imunidade, uma vez que apenas pode ser instituda atravs de
dispositivo constitucional, no permite rapidez em sua concesso. Da lanar mo o legislador
infraconstitucional de outras formas de tributao indutora por vantagens. Refere-se aqui a
incentivos fiscais, os quais consistem em desoneraes tributrias com o intuito de provocar
determinados comportamentos econmicos almejados pelo Estado.
Os incentivos fiscais atuam sobre as despesas ou sobre as receitas. Dentre os incenti-
vos atuantes sobre as despesas tm-se as subvenes, o crdito presumido e os subsdios.
Dentre aqueles atuantes sobre as receitas tm-se a iseno e o diferimento103.
As subvenes ser de investimento ou de custeio104. Quando de investimento, as sub-
venes consistem na transferncia de recursos pblicos para os cofres de ente privado objeti-
vando um fim especfico a ser determinado pelo ente concedente. Quando de custeio, trata-se
de doao condicionada, sendo necessria a realizao de determinada conduta pelo benefici-
rio. Nesse ltimo tipo enquadram-se as normas tributrias indutoras.
O crdito presumido tambm tipo de incentivo fiscal e, portanto, essencialmente in-
dutor. Possui natureza variada, podendo ser classificado como um subsdio, uma subveno
ou reduo da base de clculo. Costuma ser usado nos impostos no cumulativos como um
valor que se adiciona ao montante cobrado nas operaes e prestaes anteriores105.
O subsdio apresenta-se como ajuda governamental, possuindo natureza comercial, fi-
nanceira, cambial ou fiscal e tem por fim estimular a produtividade das indstrias, equalizan-
do preos, corrigindo distores do mercado e reduzindo as desigualdades sociais e regio-
nais106.
Isenes. Enquanto a imunidade benefcio garantido pela Constituio e impeditivo
de elaborao de lei que afronte suas determinaes sob pena de inconstitucionalidade, a isen-
o consiste em benefcio criado por lei infraconstitucional que garante ao contribuinte, quer
por uma caracterstica pessoal quer por sua relao com um bem ou fato jurdico, a no inci-
dncia da norma tributante. Luciano AMARO107 esclarece que

103
PIRES, Adilson Rodrigues. Ligeiras reflexes sobre a questo dos incentivos fiscais no Brasil in MAR-
TINS. Ives Gandra da Silva, ELALI. Andr e PEIXOTO. Marcelo Magalhes. Incentivos fiscais: questes pon-
tuais nas esferas federal, estadual e municipal. So Paulo: MP editora, 2007, p. 20.
104
Lei n. 4.320/64, arts. 16 e 18.
105
PIRES, Adilson Rodrigues. Ob. cit., p. 22.
106
PIRES, Adilson Rodrigues. Ob. cit., p. 22.
107
AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 280.
41

A tcnica da iseno tem notveis virtudes simplificadoras; por meio dela, podem
ser excepcionadas situaes que, pela natureza dos fatos, ou dos bens, ou das pesso-
as, ou em funo da regio, ou do setor de atividades etc., o legislador no quer one-
rar com o tributo. Vrias razes podem fundamentar esse tratamento diferente, em
ateno s caractersticas da situao, s condies da pessoa, a razes da poltica
fiscal (por exemplo, estmulo a determinados comportamentos etc.).

Paulo de Barros CARVALHO entende a iseno enquanto norma de estrutura, ou seja,


enquanto norma referente outra norma e no a comportamento humano (norma de conduta).
Assim que a norma de iseno referir-se- a um ou mais critrios da norma instituidora do
tributo realizando uma reduo do seu mbito de incidncia108. Importa ressaltar que se trata
de reduo e no de supresso do critrio afetado pela iseno. O aspecto da norma padro de
incidncia alvo dos efeitos da norma isentiva no pode ser suprimido, ou seja, no deve a i-
seno esvaziar qualquer dos critrios da norma tributante, pois dessa forma ocorreria a revo-
gao da norma instituidora do tributo, no sendo esta a funo da iseno. Para o autor cita-
do, a regra matriz de incidncia tributria possui trs critrios para a identificao do fato ju-
rdico tributrio e dois critrios para a identificao da relao jurdica tributria. So os pri-
meiros os critrios material, temporal e espacial e os segundos os critrios pessoal e quantita-
tivo109.
Consiste o critrio material na descrio de um comportamento, o qual se perfar em
um ou mais verbos e seus complementos. O temporal refere-se ao tempo do fato jurdico, ou
seja, quando ele comeou a surtir efeitos por ter se tornado relevante para o Direito Tributrio.
O critrio espacial, por sua vez, consiste na delimitao geogrfica do fato, ou seja, o lugar
onde se realiza o fato jurdico tributrio.
O critrio pessoal trata das pessoas que compem a relao tributria. Tem-se no pon-
to a definio dos sujeitos ativo e passivo. Sendo o primeiro aquela pessoa jurdica de direito
pblico ou privado detentor da competncia para arrecadar o tributo (competncia administra-
tiva) e o segundo a pessoa a quem cabe o seu pagamento, seja ele contribuinte (realizou o fato
gerador da obrigao tributria) ou responsvel (obrigao de pagar advm de determinao
expressa em lei).
Por ltimo, o critrio quantitativo d os elementos identificadores do valor a ser pago
pela obrigao tributria, sendo subdividido em base de clculo e alquota. A base de clculo
consiste em uma grandeza que ir mensurar o fato descrito na hiptese de incidncia da norma
(antecedente), graduando conforme a capacidade contributiva do sujeito passivo. A alquota,

108
CARVALHO, Paulo de Barros. Ob. cit., p. 521.
109
______. Ob. cit., p. 523.
42

por seu turno, corresponde ao percentual da base de clculo que identificar o valor exato a
ser recolhido a ttulo de pagamento de tributo110.
Assim, a iseno pode atingir a regra matriz tributria no seu antecedente (hiptese) ou
no seu consequente111. Quatro so as possibilidades de afetao pelo antecedente: a) atingindo
o critrio material pela desqualificao do verbo; b) atingindo o critrio material pela subtra-
o do complemento; c) atingindo o critrio espacial; d) atingindo o critrio temporal. Quatro
tambm so as possibilidades de afetao pelo consequente: a) atingindo o critrio pessoal
pelo sujeito ativo; b) atingindo o critrio pessoal pelo sujeito passivo; c) atingindo o critrio
quantitativo pela alquota e d) atingindo o critrio quantitativo base de clculo.
Como exemplos de iseno temos o no pagamento do IPI na aquisio de automveis
para a utilizao no transporte autnomo de passageiros, bem como por pessoas portadoras de
deficincia fsica e aos destinados ao transporte escolar (Lei n. 8.989/95) - limitao ao crit-
rio pessoal.
A iseno ser caracterizada como indutora sempre que, quando da sua aplicao, ob-
servar-se que no quer ela reduzir os casos de incidncia tributria previstos inicialmente e
inadequadamente pelo legislador. Seu objetivo seria apenas ou predominantemente levar o
contribuinte a agir de determinada maneira almejada pelo Estado ou a consumir determinado
produto por ele preferido por motivaes sociais, ambientais ou qualquer outra relacionada
com o interesse pblico.

1.7 Exemplos de emprego de normas tributrias indutoras

Nesse ponto, em breve escoro passa-se a apresentar exemplos de desoneraes tribu-


trias com o intuito de provocar determinados comportamentos econmicos almejados pelo
Estado, com o objetivo de demonstrar que o fato no recente.

1.7.1 Direito brasileiro

A primeira notcia de interveno do Estado no Brasil d-se ainda no Imprio112. Na-


quele perodo, as limitaes alfandegrias estavam presentes, o que se prorrogou na Repbli-
ca. Importante ressaltar que as intervenes davam-se em especial na sobretaxa de exportao

110
BALEEIRO. Aliomar. Direito tributrio brasileiro. 11. ed. Rio de Janeiro, Forense, 2006, pp. 717 a 721.
111
CARVALHO, Paulo de Barros. Ob. cit., p. 525.
112
SCHOUERI, Lus Eduardo. Ob. cit., p. 122.
43

de caf, bem como na elevao de tributos para dificultar o aumento das reas de terrenos
cultivados com a commodity.
Intrigante exemplo dado pelo Decreto-lei n. 3.200/1941 que, ao dispor sobre a orga-
nizao e proteo da famlia, em seus artigos 32 e 33 impunha um adicional de imposto de
renda aos maiores de vinte e cinco anos sem filhos solteiros, casados ou vivos, bem como
queles maiores de quarenta e cinco anos com apenas um filho113.
Modernamente, como aponta Andr de Souza Dantas ELALI114, concede-se incentivos
de natureza econmico-financeira h dcadas como forma de atrair investimentos e capital,
estimular exportaes, pesquisa cientfica, a industrializao e servios (turismo, por exem-
plo). Nessa linha, encontra-se inclusive na Constituio Federal, tanto originariamente como
atravs de Emendas, tais impulsos115.
Veja-se ainda a quantidade de auxlios fiscais institudos para empresas que invistam
em determinadas atividades econmicas, s quais se atribui reduo de imposto de renda Pes-
soa jurdica - IRPJ e contribuio social sobre o lucro lquido CSLL116. So ainda exemplos
de auxlios fiscais aqueles concedidos por Estados e pelo Distrito Federal relativamente ao
imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios
de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as
prestaes se iniciem no exterior - ICMS e ao imposto sobre a propriedade de veculos auto-
motores - IPVA, e por Municpios no mbito do imposto sobre servios de qualquer natureza
- ISS e do imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana - IPTU.

1.7.2 Direito europeu

Em retrospectiva histrica, a gnese do emprego de normas tributrias indutoras d-se


em Roma. Arthur MOHR, citado por Lus Eduardo SCHOUERI, relata que Marcus Porcius
Cato, nomeado censor em 184 a. C., buscou afastar o impacto da influncia helnica em Ro-
ma, j que era comum a decorao de residncias com obras de arte gregas, influindo o efeito

113
Art. 32. Os contribuintes do imposto de renda, solteiros ou vivos sem filho, maiores de vinte e cinco, paga-
ro o adicional de quinze por cento, e os casados, tambm maiores de vinte e cinco anos, sem filho, pagaro o
adicional de dez por cento, sobre a importncia, a que estiverem obrigados, do mesmo imposto.
Art. 33. Os contribuintes do imposto de renda, maiores de quarenta e cinco anos, que tenham um s filho,
pagaro o adicional de cinco por cento sobre a importncia do mesmo imposto, a que estiverem sujeitos.
114
ELALI, Andr de Souza Dantas. Concorrncia fiscal internacional: a concesso de incentivos fiscais em
face da integrao econmica internacional, p. 74. Tese (Doutorado em Direito) Centro de Cincias Jurdicas /
Faculdade de Direito do Recife da Universidade Federal de Pernambuco, Recife, 2008.
115
Constituio Federal, arts. 43, 2, 146, III, d, 146-A, 149, 2, I, 153, 3, III, 156, 2, I, etc.
116
Lei Complementar n. 125, de 3 de janeiro de 2007.
44

no luxo das mulheres e no requinte da culinria, atravs da criao de um imposto sobre o


luxo117.
Ainda em Roma tem-se notcia da Lex Papia Poppaea que, em 9 d.C., estabeleceu
uma tributao adicional para solteiros, isentando as famlias com trs ou mais filhos, no sen-
tido de estimular os casamentos e o aumento do nmero de descendentes118.
No direito europeu moderno tem-se a aplicao da tributao com efeitos extrafiscais
desde o imposto sobre a posse de rouxinis, criado em Postdam em 1844 e com finalidade de
proteger aquele pssaro nos jardins reais, como a tributao inglesa sobre o gin em 1729, com
a inteno de diminuir o consumo de bebidas alcolicas119.
Nesse mesmo sentido, empregaram-se no Reino Unido incentivos fiscais, ainda em
1880, atravs de redues do imposto de renda pela depreciao de determinados bens adqui-
ridos pelos indivduos e empresas120.
Andr de Souza Dantas ELALI indica que em 1945 a poltica de incentivos passou a
ser importante para a economia britnica, em face da crise econmica causada pelos altos gas-
tos do Estado na Segunda Guerra121. Isso porque o ps-guerra, em sendo um perodo de re-
construo e reestruturao de propriedades e capitais, exigiu a concesso de auxlios fiscais e
a induo dos investimentos de uma forma planejada, para a recuperao da estrutura anterior
guerra.
Das medidas deferidas na Inglaterra vale destacar o Income Tax Act de 1945, que in-
troduziu um novo sistema de redues tributrias para construes e implantaes de inds-
trias, com a aquisio de equipamentos, alm de minas, depsitos de minerais, construes em
negcios de agricultura, e para a elaborao e registro de patentes.
Ainda sobre a Inglaterra, vale registrar o Finance Act 2000, em que se oferece tributa-
o favorecida a empresas de pequeno e mdio portes; a reduo fiscal de indstrias em zonas
especficas, com a deduo de 100% (cem por cento) de seus custos do imposto de renda; a
concesso de subvenes diretas no que diz respeito a empresas abrangidas por programas de

117
MOHR, Arthur. Die lenkungssteuer: ein instrument zur induzierung sozialorientierten verhaltens im
wohlfartstaat? Zrich: Schulthess Polygraphischer Verlag, 1976, p. 64, apud SCHOUERI, Lus Eduardo. Ob.
cit., p. 109.
118
42. Postea lege Papia aucta sunt iura patronorum, quod ad locupletiores libertos pertinet. Cautum est enim ea
lege, ut ex bonis eius, qui sestertium centum milibus amplius patrimonium reliquerit et pauciores quam tres
liberos habebit, siue is testamento facto siue intestato mortuus erit, uirilis pars patrono debeatur; itaque cum
unum filium unamue filiam heredem reliquerit libertus, proinde pars dimidia patrono debetur, ac si sine ullo filio
filiaue moreretur; cum uero duos duasue heredes reliquerit, tertia pars debetur; si tres relinquat, repellitur
patronus.
119
SCHOUERI, Lus Eduardo. Ob. cit., p. 111.
120
______. Ob. cit., p. 115.
121
ELALI, Andr de Souza Dantas. Ob. cit., p. 75.
45

pesquisa e desenvolvimento de projetos industriais, educacionais e de pesquisa do interesse


pblico 122.
J a Frana oferece auxlios fiscais para fomentar o investimento, a pesquisa cientfica
e o emprego, dentre os quais de se destacar tax holidays em alguns territrios do pas, cria-
dos a partir de 1 de janeiro de 1995, onde, para novas empresas industriais e comerciais, tem-
se uma reduo gradativa de impostos (100% no primeiro e segundo anos de operao, 75%
no terceiro, 50% no quarto, e 25% no quinto) excetuando-se algumas operaes, entre elas o
setor bancrio, financeiro, de seguros e de imveis, etc123.
A Espanha possui forte poltica de concesso de incentivos, como aponta relatrio da
OCDE124, com a atribuio de crditos tributrios, redues fiscais e outros mecanismos que
visam a melhorar o seu sistema econmico.
Portugal destaca-se pelo emprego de incentivos na forma de dedues de lucros para
reinvestimentos, crditos tributrios para investimentos e as Zonas Especiais de Comrcio, na
Madeira e em Santa Maria, onde h iseno de tributos sobre a renda at 31 de dezembro de
2011, desde que tal renda seja derivada de atividades econmicas consideradas prioritrias
para a economia daquele pas125.

1.7.3 Direito norte-americano

Credita-se grande parte do crescimento econmico norte-americano aos investimentos


estrangeiros, que tem obtido um tratamento atrativo do ponto de vista da tributao126. Impor-
ta ressaltar inclusive que desde a dcada de oitenta comearam os grandes cortes nos ora-
mentos do pas, ressaltando-se o Tax Reform Act of 1986, em alinhamento inclusive com a
poltica de liberalizao do governo ingls de Margaret THATCHER.
Exemplificativamente, vale ainda apontar o Economic Growth and Tax Relief Concili-
ation Act of 2001, que estabeleceu uma srie de incentivos para aumentar o consumo interno e

122
ELALI, Andr de Souza Dantas. Ob. cit., p. 76.
123
SANDLER, Daniel. Tax treaties and controlled foreign company legislation: pushing the boundaries.
London: Kluwer Law International, 1998, p. 179.
124
OCDE, 2005 income tax. Disponvel em
<http://www.oecd.org/searchGoogle/0,3547,en_2649_201185_1_1_1_1_1,00.html?cx=01243260174851139151
8%3Axzeadub0b0a&cof=FORID%3A11&ie=UTF-8&q=spain+%2B+tax+holiday&sa=Search#1237>. Acesso
em: 25 jan. 2010, 09:29:30.
125
ELALI, Andr de Souza Dantas. Ob. cit., p. 80.
126
______. Ob. cit., p. 76.
46

fomentar o investimento, como redues de tributos para pessoas casadas e redues de im-
postos sobre determinadas atividades e negcios financeiros.
Nesse mesmo sentido, h o Job Creation and Worker Assistance Act of 2002 e o Jobs
and Growth Reconciliation of 2003, em que se reduziu a tributao de atividades econmicas,
em especial de salientar a reduo de 38.6% para 15% da tributao dos dividendos127!

1.7.4 Direito asitico e do oriente mdio

No sentido de reforar a ideia de ser a induo por tributos um fenmeno internacio-


nal, vale apontar ainda alguns exemplos do fenmeno em pases que no seguem o direito
anglo saxo ou europeu.
Nesse sentido, importante evidenciar que parte do sucesso chins em atrair investi-
mentos internacionais se deve aos auxlios fiscais concedidos, os quais so classificados em
duas espcies, como esclarece Andr de Souza Dantas ELALI128:

i) aqueles dirigidos especialmente para as empresas de origem estrangeira e que no


so deferidos aos residentes, como forma de atrair fundos e tecnologia (attract fo-
reign funds, introduce advanced technology and management skills); e ii) os incen-
tivos tributrios gerais, que se dirigem a todos os contribuintes, isto , with the pur-
pose of speeding up the growth of the economy, increasing exports, securing em-
ployment and encouraging environment protection.

Interessante ainda a lio de Daniel TAKAKI129:

A poltica fiscal foi um dos meios para a absoro de investimentos estrangeiros, re-
sultando na aprovao de leis tributrias especficas e aplicveis to-somente s em-
presas estrangeiras (Foreign Enterprises FEs) e s empresas com investimento es-
trangeiro (Foreign-Invested Enterprises FIEs). Em geral, as FEs e as FIEs possu-
em alquota menor de imposto de renda, e incentivos fiscais mais benficos do que
s empresas domsticas chinesas.

De outra parte, em relao ao Oriente Mdio, importa sublinhar que quase todos os Pa-
ses da regio incentivam a entrada de investimentos estrangeiros atravs da tributao. A
Arbia Saudita concede o chamado tax holiday por um perodo de 5 a 10 anos, de acordo com
o grau de investimento estrangeiro e da atividade eleita, mantendo-se o pas com uma partici-

127
ELALI, Andr de Souza Dantas. Ob. cit., p. 77.
128
______. Ob. cit., p. 81.
129
TAKAKI, Daniel. Uma viso geral do regime de tributao na Repblica Popular da China: regras aplicveis
s sociedades estrangeiras e s sociedades com investimento estrangeiro. In: ANAN JR, Pedro (Coord.). Impos-
to de renda: teoria e prtica. So Paulo: Quartier Latin, 2007, p. 74.
47

pao no negcio correspondente a 25%. O Egito, a Jordnia e o Kuwait tambm outorgam


subvenes, mesma poltica adotada por Israel130.
Por ltimo, apesar da recente crise de novembro de 2009 de Dubai, um dos sete emi-
rados e a cidade mais populosa dos Emirados rabes Unidos, de se destacar que o PIB deste
Estado rabe cresceu em 2007 a uma taxa de 16%, enquanto o da China alcanou 10,5%. O
ndice de desemprego de Dubai era tecnicamente nulo, a populao crescia a uma taxa de
10% ao ano, principalmente devido imigrao, e a demanda por imveis era incessante. No
havia outro lugar no mundo em que a indstria da construo civil estivesse to atarefada: um
tero das gruas do planeta estava l, muitas funcionando dia e noite, como na China com a
diferena de que esta tem populao 1 000 vezes maior. O setor ocupava um quarto de toda a
mo de obra, e, no total, em 2009 estavam sendo erguidos 110 novos arranha-cus entre o mar
o deserto, grande parte dos investimentos em razo dois incentivos fiscais generosos em todas
as 33 zonas livres de Dubai131.

130
Os incentivos a investimentos em Israel so especficos a determinados setores, desde que preenchidos certos
requisitos. No caso do setor industrial, por exemplo, o governo atribui um crdito presumido de 20% de toda a
tributao, desde que o investimento seja superior a US$ 20 milhes. H, ainda, incentivos atravs de tratados
contra a dupla tributao da renda e para atividades de pesquisa cientfica, produo e comercializao de ele-
mentos agrcolas, petrleo, filmes e alguns equipamentos que compem a formao de sua infraestrutura. ELA-
LI, Andr de Souza Dantas. Concorrncia fiscal internacional: a concesso de incentivos fiscais em face da
integrao econmica internacional, p. 83. Tese (Doutorado em Direito) Centro de Cincias Jurdicas / Facul-
dade de Direito do Recife da Universidade Federal de Pernambuco, Recife, 2008.
131
SCHELP, Diogo. O reino encantado. Veja, So Paulo, edio 2010.
48

Captulo II

Teoria dos Jogos. Modelagem terica e elementos essenciais

2.1 Histrico

A gnese de estudos que leva ao modelo hoje conhecido da teoria dos jogos tem em
Antoine Augustin COURNOT seu primeiro nome132. Em Recherches sur les Principes Ma-
thmatiques de la Thorie des Richesses133, publicado em 1838, COURNOT apresenta um
modelo de duoplio que hoje leva seu nome. Em tal modelo, duas empresas produzindo um
bem homogneo decidiam que quantidade cada uma iria produzir, sabendo que a quantidade
que a outra produzisse, afetaria seus lucros. COURNOT encontrou uma soluo em que as
duas empresas decidiam produzir quantidades que eram compatveis entre si.
O matemtico alemo Ernst Friedrich Ferdinand ZERMELO considerado tambm
um dos precursores da teoria dos jogos. Isso porque ZERMELO demonstra que o jogo de xa-
drez sempre tem uma soluo, dizer, a partir de qualquer posio das peas no tabuleiro, um
dos jogadores tem sempre uma estratgia vitoriosa, sendo desimportante o que o outro joga-
dor faa. O mtodo apresentado por ZERMELO antecipa a tcnica de soluo da induo re-
versa134.
Aponta ainda Ronaldo FIANI135 o matemtico francs Flix Edouard Justin Emile
BOREL como o terceiro pioneiro em teoria dos jogos. Isso porque para BOREL os problemas
de probabilidade e anlise que se propem com relao guerra, ou especulaes econmicas
e financeiras, no so isentos de analogia com os problemas que dizem respeito a jogos, em-
bora possuam um maior grau de complexidade. BOREL tinha interesse nos jogos que depen-
diam simultaneamente da sorte e da habilidade do jogador, ou seja, os jogos de estratgia,
sendo o primeiro a formular o conceito moderno de estratgia, que denominou mtodo do

132
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 34.
133
Investigaes sobre os Princpios Matemticos da Teoria das Riquezas, em traduo livre.
134
Em jogos de informao perfeita, a induo reversa funciona como mtodo prtico para deteco de um equi-
lbrio perfeito nos subjogos de um jogo estendido. Todos esses conceitos sero vistos adiante, mas, em resumo,
tem-se que na induo reversa todas as informaes esto postas desde o incio. Assim possvel ver qual ser o
resultado final do jogo "retrospectivamente", antes mesmo de comear.
135
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 35.
49

jogo, definindo como um cdigo que determina para cada circunstncia possvel (suposta-
mente finita em nmero) exatamente o que a pessoa deve fazer136.
Entrementes, com o trabalho de John von NEUMANN137 e Oskar MORGENS-
TERN, Theory of Games and Economic Behaviour138, em que se discute aplicaes matem-
ticas tomada de decises em economia e negcios, que a teoria dos jogos diretamente rela-
cionada. Tal obra, escrita em 1944, revestiu-se de forte impacto, em especial em relao
Segunda Guerra Mundial, pois procura demonstrar que a maioria dos problemas militares
poderia ser modelada como jogos de dois jogadores do tipo soma zero139, aqueles para os
quais a teoria pode fornecer uma soluo especfica.
Um dos objetivos declarados da teoria dos jogos foi o de permitir uma abordagem dos
problemas econmicos sob novo ponto de vista. Para von NEUMANN140 os problemas tpi-
cos de comportamento econmico apresentam-se de forma estritamente idntica a conceitos
matemticos que traduzem certos jogos de estratgia141.
Apesar da enorme influncia, a obra de John von NEUMANN e Oskar MORGENS-
TERN possua restries, em especial por apresentar somente jogos de soma zero, descrio
inadequada para a maioria das interaes sociais142. O refinamento da teoria se d com o estu-
do de John F. NASH JR., John C. HARSANYI e Reinhard SELTEN, premiados com o Nobel
de Economia em 1994, em funo do pioneirismo na anlise de equilbrio na teoria de jogos

136
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 35.
137
John von Neumann nasceu em Budapeste, em 1903. John anglicismo de Jnos, seu nome de batismo.
Matemtico naturalizado estadunidense, von Neumann contribuiu na teoria dos conjuntos, anlise funcional,
teoria ergdica, mecnica quntica, cincia da computao, economia, teoria dos jogos, anlise numrica,
hidrodinmica das exploses, estatstica e muitas outras reas da Matemtica. considerado um dos mais
importantes matemticos do sculo XX. Membro do Instituto de Estudos Avanados em Princeton, do qual
tambm faziam parte Albert Einstein e Erwin Panofsky, quando emigraram para os Estados Unidos, alm de
Kurt Gdel, Robert Oppenheimer, George F. Kennan e Hermann Weyl. Von Neumann trabalhou em
desenvolvimentos chave da Fsica Nuclear, relacionados com reaes termonucleares e com a bomba de
hidrognio. Participou tambm do Projeto Manhattan, responsvel pelo desenvolvimento das primeiras bombas
atmicas. Como professor de Princeton, von Neumann participou do desenvolvimento do ENIAC (Electrical
Numerical Integrator and Calculator), o primeiro computador digital eletrnico de grande escala. Para muitos,
foi considerado o melhor crebro no mundo de seu tempo. POUNDSTONE, William. Prisoners dilemma. New
York: Anchor Books, 1993, p. 11 a 35.
138
Teoria dos Jogos e Comportamento Econmico, em traduo livre.
139
Jogos em que o ganho de um jogador representa necessariamente uma perda para o outro jogador.
140
BRDY, F., VMOS, Tibor. The neumann compendium. New Jersey: World Scientific Publishing Com-
pany, 1995, p. 410. Disponvel
mm: <http://books.google.com.br/books?id=MY2_V2BfP5cC&printsec=frontcover&dq=The+Theory+of+Game
+and+Economic+Behaviour&source=gbs_similarbooks_r&cad=3#v=onepage&q=typical%20problems&f=false
>. Acesso em: 10 set. 2009, 16:30:30.
141
The typical problems of economic behavior become strictly identical with the mathematical notions of suita-
ble games of strategy.
142
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 36.
50

no cooperativos. Em funo da importncia do tema, ver-se- em detalhes tal refinamento


nessa dissertao.
Importante ressaltar tambm a contribuio de Thomas SCHELLING, que deu segui-
mento aos estudos iniciados por John F. NASH JR.
Mereceu a teoria dos jogos a ateno na dcada de 90, perodo no qual a teoria dos jo-
gos ganhou notoriedade, devido principalmente utilizao da teoria da evoluo biolgica
entre os economistas143. O estudo da teoria dos jogos, alm do prmio Nobel de Economia em
1994, teve o reconhecimento da academia sueca em 2005, com o israelense naturalizado ame-
ricano Robert J. AUMANN e o norte-americano Thomas C. SCHELLING; e, em 2007, com o
russo naturalizado americano Leonid HURWICZ e os americanos Roger B. MYERSON e
Eric S. MASKIN.
O desenvolvimento atual em teoria dos jogos busca sua aplicao nas mais diversas
reas alm da economia, como cincia poltica, matemtica pura, psicologia, sociologia, fi-
nanas, guerra, biologia, direito etc.

2.2 Conceitos, elementos e princpios da teoria dos jogos

A teoria dos jogos trata de e gera complexidades. Situaes de conflito, tomada de de-
ciso e desenvolvimento de estratgias renem-se nesse campo de estudo. Mesmo a vida em
sociedade uma srie simultnea de jogos estratgicos, e a teoria dos jogos procura explicar
as mais diversas situaes, concebendo-as como jogos, usando-as com suas tipologias, sem se
restringir a uma rea do conhecimento 144.
Da a necessidade de se verificar os elementos essenciais para a descrio da teoria dos
jogos, e partir para as aplicaes prticas.

143
Ernest Mayr alertou,desde 1964, que a estrutura conceitual do darwinismo um sistema filosfico, mas ape-
nas nos anos 90 se comeou a nela reconhecer uma teoria geral dos sistemas evolutivos. E o britnico Geoffrey
M. Hodgson um dos pesquisadores que mais tm contribudo para que as concepes de Darwin rompam as
fronteiras das cincias naturais, passando a ser seriamente consideradas em anlises de fenmenos socioecon-
micos. VEIGA, Jos Eli da. A economia em evoluo darwiniana. Disponvel em
http://www.econ.fea.usp.br/zeeli/artigos_valor/080_2007_11_04.pdf. Acesso em: 25 set. 2009, 05:02:16.
144
Robert J. Aumann traz exemplo da possibilidade de anlise de situaes diversas a partir da teoria dos jogos.
Lembra o autor citado que o senso comum diz que a II Guerra Mundial foi causada por Adolf Hitler. No entanto,
o papel desempenhado pelo primeiro-ministro ingls Neville Chamberlain frequentemente negligenciado. Ao
fim das negociaes de Munique, em 1938, Chamberlain perguntou a Hitler se todas as exigncias da Alemanha
haviam sido atendidas. Hitler disse que sim. Chamberlain, ento, voltou a Londres, exibiu o acordo assinado com
a Alemanha e proferiu frase com enorme erro de avaliao: "A paz em nosso tempo est assegurada", concluindo
Aumann que Chamberlain levou a Alemanha nazista a acreditar que a Inglaterra aceitaria qualquer exigncia,
sem limites. As concesses de Chamberlain foram um incentivo para Hitler, e, de certo modo, levaram o mundo
II Grande Guerra (Revista Veja, Edio 2137, pp. 20 e 21).
51

2.2.1 Jogo e jogadores

Jogo uma representao formal que permite a anlise de situaes em que agentes in-
teragem entre si, agindo racionalmente145.
O elemento bsico em um jogo o conjunto de jogadores que dele participam. Da ser
a teoria dos jogos processos que envolvem interaes entre dois ou mais jogadores, chamados
tambm de agentes, personagens ou equipes, entendidos por indivduos, empresas, governos,
toda e qualquer organizao.
Esses jogadores possuem uma posio a adotar ou um conjunto de movimentos a fa-
zer, ao que se denomina estratgia, conforme a qual as aes de um interferem diretamente
nos resultados de outro, dependendo especialmente da habilidade destes146. Para os jogadores
agirem de relevncia que se tenha no jogo um conjunto de princpios e normas, entendidas
por regras, que envolvam tcnicas de descrio e anlise preestabelecidas.
Jogadores, pois, so indivduos que tomam decises. Os jogadores participam e possu-
em objetivos em um jogo. Isso facilita na opinio de Ronaldo FIANI147 que se percebam cor-
retamente os objetivos dos jogadores. O autor enfatiza que, na teoria dos jogos, inexiste qual-
quer restrio quanto aos objetivos a que os jogadores almejam; qualquer objetivo, em princ-
pio, pode ser modelado e analisado. possvel ainda modelar no jogo tanto uma interao
entre jogadores que agem de forma estritamente competitiva quanto uma interao entre agen-
tes que organizam o resultado da melhor maneira possvel a todos.
Fbio ZUGMAN148 concorda com esse pensamento, acrescentando a importncia de
que o objetivo que geralmente ser o de obter o melhor resultado possvel do processo de
interao estratgica, dadas s preferncias dos jogadores esteja atrelado ao jogo.
O jogo pode ser formado por um jogador ou por dois ou mais. Quando o jogo apresen-
tar trs ou mais jogadores, estes sero denotados pelo smbolo N. Esse signo pode ser usado
como N-pessoas, N-jogadores, N-indivduos neste trabalho.

145
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 12.
146
______. Ob. cit., p. 13.
147
______. Ob. cit., p. 30.
148
ZUGMAN, Fbio. Teoria dos jogos uma introduo disciplina que v a vida como uma sequncia de
jogos. Alguns conceitos e aplicaes da matemtica das cincias sociais. 2005. Disponvel em:
<www.iced.org.br/artigos/teoria_jogos_fabio_zugman>. Acesso em: 23 set. 2009, 21:25:18.
52

2.2.2 Estratgias

A teoria dos jogos visa a analisar e a predizer de que maneira os seres humanos se
comportam em situaes estratgicas. Estratgias so entendidas como escolhas, ou um con-
junto de alternativas, de movimento e de comportamento que um determinado jogador possui
e pode utilizar no jogo.
Ronaldo FIANI define estratgias como um plano de aes que especifica, para de-
terminado jogador, que atitude considerar nos momentos em que ele ter de decidir o que fa-
zer149. conceito relacionado com a tomada de deciso do agente frente s situaes vivenci-
adas no momento ou no futuro, referindo-se deciso do que e por que fazer, assim como
jogar o jogo em cada contingncia. Em sntese, estratgia a descrio completa da ao do
jogador sob quaisquer circunstncias, visando a atingir aos seus objetivos.
O jogador deve agir sob quaisquer circunstncias possveis, tomando suas decises de
maneira concomitante ou sucessiva, em termos de estratgias e jogos para poder realizar seu
objetivo, inexiste situao ideal. Assim, existem situaes nas quais incidem movimentos da
parte do jogador, com a aplicao, de maneira eficaz, dos recursos de que dispe, explorando
as condies favorveis de que porventura desfrute, at chegar a condies vantajosas pre-
sena do outro jogador, visando ao alcance de objetivos. necessrio, pois, que o jogador seja
capaz de adaptar sua estratgia s diversas situaes, s jogadas e aos oponentes, pois, con-
forme relembra Ronaldo FIANI, as estratgias adotadas devem sempre levar em conta as es-
tratgias dos outros jogadores150. Isso entendido por otimizao de estratgias ou timas
estratgias.
Vale ressaltar que a estratgia no ser necessariamente sempre a melhor ou a mais
benfica ao jogador151. Assim como uma estratgia pode ser a melhor resposta ao espec-
fica que os outros jogadores adotem, pode acontecer de outra estratgia nunca ser a melhor
resposta a dado jogador, qualquer que seja a estratgia que os demais jogadores decidam exe-
cutar.
Em um jogo, o jogador necessita escolher uma estratgia que maximize o seu resulta-
do, aumentando os ganhos ou diminuindo as perdas. A grande questo, ao se escolher uma
estratgia, tentar preverem-se os ganhos e as perdas potenciais que existem em cada alterna-
tiva que surge.

149
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 13.
150
______. Ob. cit., p. 14.
151
ZUGMAN, Fbio. Ob. cit.
53

2.2.3 Regras

Um outro elemento fundamental da teoria dos jogos so as regras, por permitirem es-
trutura ao jogo e segurana aos jogadores. Para Antnio Rogrio da SILVA152, um conjunto
de princpios, normas e preceitos que norteiam as aes dos jogadores nos jogos. Da se veri-
ficar que as regras determinam o modo apropriado de pensar, agir e expressar dos agentes
envolvidos nas jogadas. Servem de modelo, regulamento, sendo algo determinado antecipa-
damente que visa regular as estratgias e as relaes entre os jogadores, estabelecendo limites.
Alerta Ana Lcia DAMICO153 que

as regras so estipuladas pelos participantes de um jogo e precisam ser criadas, revi-


sadas e alteradas por estes, de forma a se adequarem s necessidades e objetivos.
mister estipular regras que possuam preceitos que, de alguma maneia, beneficiem os
jogadores, pois, como so feitas pelos prprios participantes dos jogos, precisam es-
tar a seu favor.

Desse modo, percebe-se que as regras do jogo constituem uma orientao, limitando a
variedade de aes de cada jogador, permitindo, tambm, a ele agir. Saliente-se que as aes
dos seus rivais esto direta e igualmente sujeitas limitao.
Vale ressaltar ainda que em teoria dos jogos inexiste um conjunto universal de regras,
e sim um conjunto de regras feitas de maneira apropriada a cada jogo.
Como aponta Adamo Alberto de SOUZA154, as regras esclarecem, entre outras, as se-
guintes indagaes:
1. Em que medida se estabelece a comunicao entre os jogadores (at que ponto e como
os jogadores podem se comunicar entre si)?
2. Existe a possibilidade de os jogadores estabelecerem acordos entre si (nem toda situa-
o de jogo permite que os jogadores estabeleam convenes)?
3. So admissveis resultados colaterais (deve ficar claro se os prmios conseguidos no
jogo podem ser repartidos entre os jogadores)?

152
SILVA, Antnio Rogrio da. A estrutura do jogo: conceitos e princpios. In Teoria dos jogos e da coopera-
o para filsofos: Seo I. 2004. Disponvel em: < http://www.discursus.oi.com.br/tjcf/112tjcfc.html >. Acesso
em: 26 set. 2009, 08:58:10.
153
DAMICO, Ana Lcia. A contribuio da teoria dos jogos para a compreenso da teoria de relaes
pblicas: uma anlise da cooperao. Tese (Doutorado em Comunicao Social) - Pontifcia Universidade Cat-
lica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, 2008, p. 35.
154
SOUZA, Adamo Alberto. A teoria dos jogos e as cincias sociais. Dissertao (Mestrado em Cincias Soci-
ais) Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho, UNESP, So Paulo, 2004, p. 45.
54

4. Qual a relao causal entre as aes dos jogadores e o resultado do jogo (quais estra-
tgias os jogadores dispem para realizar seus objetivos)?
5. Quais as informaes de que os jogadores podem dispor (em outras palavras, a ampli-
tude de conscincia da realidade do jogo que os jogadores inseridos possuem)?

2.2.4 Resultado ou payoff

O quarto elemento da teoria dos jogos o resultado ou payoff.


Ora, o conflito de interesses claramente representado no fato de que, para haver re-
sultado nos jogos, a vitria de um jogador resulta na derrota de outro nos jogos de soma zero.
Tal conflito de interesses no um conceito absoluto, expresso apenas pela vitria de um
que leva derrota de outro, pois, como aponta Eduardo NEIVA155, a situao de vitria ou
derrota seria somente o grau maior de conflito de interesses, mas existem formas sutis de inte-
resses e tambm gradaes complexas de conflito. Assim, o jogo sempre uma situao de
conflito de interesses, em que as partes que interagem o fazem de maneira a que suas escolhas
determinem o resultado da interao: quem vence, quem perde.
Por princpio, supe-se que todos busquem maximizar seus resultados e, ainda que no
o consigam, se empenhem para que isso ocorra156. Dessa forma, tem-se o payoff, que tambm
denominado resultado, ganho ou recompensa, sempre acontecendo ao fim de um jogo.
Ronaldo FIANI157 refere-se ao payoff como a funo de recompensa a cada jogador,
aquilo que se obtm depois de encerrado o jogo, de acordo com as prprias escolhas e as dos
demais jogadores. Em alguns jogos, isso to simples quanto declarar um vencedor ou um
vencido; em outros, pode traduzir-se num valor numrico, numa quantidade de dinheiro ou de
pontos. Enfim, o que seja capaz de ajudar o jogador a perceber como ele avalia determinado
resultado do jogo. No fim do jogo, cada jogador obtm um payoff. Esse nmero pode ser as-
sociado ao montante que foi ganho ou perdido, ou, por exemplo, dizer-se que o payoff +1
para o ganhador, 0 se h um empate, e -1 para o perdedor. Como os jogadores buscam maxi-
mizar seus resultados, logo estaro buscando maximizar seu payoff, independentemente de as
aes dos jogadores beneficiarem ou prejudicarem os demais.
Alm disso, a hiptese de racionalidade envolve a busca de recompensas, para o que
se faz necessrio que cada jogador tenha cincia do perfil do(s) oponente(s) e saiba quais so

155
NEIVA, Eduardo. Tempo, histria e as regras dos jogos. ALCEU Revista de Comunicao, Cultura e Pol-
tica da PUC Rio, Rio de Janeiro v.3, n.6, p.41.
156
SILVA, Antnio Rogrio da. Ob. cit.
157
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 46.
55

os objetivos desses adversrios e seus possveis payoffs, ou melhor, as buscas que esto alme-
jando, os resultados que esto esperando.
Em sntese, a teoria dos jogos consiste num processo no qual duas ou mais pessoas
tomam decises e aes, a partir de uma estrutura de regras que pode ser formal ou informal.
Cada combinao de decises e aes, entendidas como um conjunto de movimentos a
partir de estratgias disponveis, determina uma situao especfica e, dadas as decises e a-
es dos agentes implicados no processo de ao e reao, se obtm diversas combinaes.
Isso depende da busca da consecuo dos objetivos, que, como se constatou, ser necessaria-
mente conflitante entre as partes envolvidas no jogo, mas que, caminhando rumo conver-
gncia, mais favorvel do que a divergncia para a obteno de payoff.

2.3 A racionalidade na teoria dos jogos

indispensvel apontar que o conceito de racionalidade central em teoria dos jogos,


e est relacionado diretamente interao entre os agentes.
O que fundamental nesse entendimento a coerncia entre os meios e os fins dos jo-
gadores. Essa ideia, pressuposta na teoria dos jogos, entendida como racionalidade instru-
mental158, e indica que um jogador racional aquele que seleciona as melhores estratgias
para alcanar determinados fins, que so meramente formais, tendo um agente como finalida-
de de sua ao em qualquer contedo. Ressalte-se que a anlise terica realizada a partir do
momento em que se define qual esse contedo precisamente.
A racionalidade j objeto de estudo desde a Grcia antiga. Em um dos mitos de
PLATO159, a razo vista como um cocheiro que comanda a parelha de cavalos alados, re-
presentando as outras partes da alma, o apetite e o desejo. De outra parte, ARISTTELES160
afirma que a parte racional da alma tem duas faculdades, uma cientfica e outra calculista; esta
busca conhecer as coisas cujos princpios so invariveis; aquela delibera a respeito de tudo
que aceita variaes, ou seja, sobre o futuro e sobre o que contingente, como as decises e
as aes.

158
ALMEIDA, Fbio Portela Lopes de. Democracia e constitucionalismo: perspectivas metodolgicas a partir
da teoria dos jogos. Disponvel em: < http://www.iced.org.br/artigos/democracia_fabio_almeida.pdf>. Acesso
em: 26 jul. 2009, 10:34:00.
159
PLATO. Fedro, cartas, o primeiro alcibades (Dilogos, volume V). Belm: Universidade Federal do
Par, 1975, p. 246.
160
ARISTTELES. The nicomachean ethics. The Loeb Classical Library, ed. by G. P. Goold, vol. XIX. Tra-
duo H. Rackham. Cambridge: Harvard University Press, 1999, p. 119.
56

O modelo atual de cincia est alicerado no conceito de racionalidade, com o objetivo


de dominar a natureza, subjugando-a ao homem. Isso faz negar o pensamento dominante at o
Renascimento, no sentido de que a f e a natureza eram as grandes foras universais.
As consequncias do modernismo cientfico, que teve em BACON, NEWTON e
DESCARTES talvez seus grandes expoentes, entusiasmou o desenvolvimento da civilizao
europeia, de forma a conquistar o mundo.
Isso porque, como explica Reinhart KOSELLECK, com o fenmeno da modernidade
e seu rompimento com o passado, h a derrocada da antiga ordem, nascendo um novo hori-
zonte no sculo XVIII. a, diz KOSELLECK, que se percebe com nitidez uma plena tomada
de conscincia das caractersticas do conceito de modernidade, como a convico de que o
futuro um campo aberto ao do homem161.
Apesar de tal desenvolvimento, importante verificar que o entendimento de que o
comportamento humano tem uma fundamentao racional verdadeiro postulado da teoria
dos jogos. Logo, quando o jogador se depara com uma situao em que tenha de escolher en-
tre dois ou mais rumos para atingir determinado fim, e escolhe um terceiro, mediano, que a-
credita ser o mais vivel para a realizao do seu intento, ento esse jogador se comportou
racionalmente ainda que tenha escolhido o caminho errado.
No entanto, constata-se que nem sempre os agentes comportam-se de modo racional,
entendendo isso como a forma de empregar os meios de que dispem em conformidade com
seus fins. Ressalte-se que, no instante em que os incentivos a jogar adequadamente, racional-
mente, so apropriados, pode-se esperar que os jogadores tomem decises cada vez menos
baseadas nas suas emoes ou valores pessoais o que benfico aos jogadores em termos de
resultados.
Nessa linha, Ana Lcia DAMICO162 aponta no ser verdade que os jogadores com-
portam-se sempre racionalmente, assim como no verdade que eles se comportam sempre
irracionalmente, pois h alternncias, tendo em vista que a sociedade no composta apenas
de comportamentos e indivduos racionais ou irracionais. O conceito do que racional e do
que no tambm muda conforme a cultura de um povo.
Para Ronaldo FIANI163, a anlise dos fins dos jogadores considerada um julgamento
moral que pressupe, alm disso, um padro tico. Por bvio, o autor citado enfatiza que a
teoria dos jogos no permite que padres ticos sejam inseridos, uma vez que julgamentos

161
KOSELLECK, Reinhart. Crtica e crise. Rio de Janeiro: Contraponto, 1999, p. 154.
162
DAMICO, Ana Lcia. Ob. cit., p. 24.
163
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 22.
57

requerem critrios do que seja certo ou errado, necessitando tambm de uma perspectiva crti-
ca dos jogadores e do processo de interao em que os mesmos se encontram. A teoria dos
jogos considera, pois, que os jogadores, em sua interao estratgica, no tm capacidade para
exercer crtica nem sobre os jogadores nem sobre o jogo.
A partir dessas constataes, percebe-se que uma das tarefas da teoria dos jogos
formular uma noo de racionalidade por parte de agentes que necessitam adotar uma deciso
sob condies de risco ou incerteza, buscando assegurar movimentos e resultados consisten-
tes. Dessa maneira, agentes racionais so auxiliados a melhorar a qualidade de seu processo
de escolha.

2.4 Tipos de jogos

Nesse ponto discutir-se- como se modela um jogo. De incio, se traz o conceito de jo-
gos cooperativos e jogos no cooperativos, para da abordarem-se os jogos de soma zero e de
soma no zero e demais modelos de importncia na teorizao de situaes.

2.4.1 Jogos cooperativos

A cooperao no um fator novo. Ela aparece em todas as sociedades, das mais pri-
mitivas s mais modernas. Exemplo de tal tem-se na caa e pesca em comum, na construo
de habitaes e na defesa da comunidade.
Os jogos cooperativos so o tipo de jogo mais utilizado no estudo do comportamento
estratgico de agentes, em especial, na economia164.
Em jogos cooperativos, as coalizes existem e so permitidas. Vale destacar que o
termo coalizo possui inmeros sinnimos em jogos cooperativos e podem ser usadas tambm
as palavras acordo, promessas, contrato, pacto, combinao, compromisso, conforme o teri-
co de referncia. de se ressaltar, entretanto, que, independentemente da denominao utili-
zada, se faz necessrio que essa coalizo exprima relaes mtuas e ocorra entre dois ou mais
agentes e, sobretudo, que, em jogos cooperativos, as coalizes no so realizadas de maneira
espontnea, mas tem-se a obrigao da ocorrncia de ajustes, alianas, arranjos entre os joga-
dores que esto interagindo, como esclarece Ana Lcia DAMICO165. H, por conseguinte, a

164
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 110.
165
DAMICO, Ana Lcia. Ob. cit., p. 48.
58

exigncia de pactos entre as partes nas situaes de jogos cooperativos. Ronaldo FIANI166
registra que esses compromissos precisam apresentar garantias efetivas a todas as partes, para
que possam envolver-se e comprometer-se formalmente.
Como, em jogos cooperativos, engendra-se para que os jogadores formem acordos,
tm-se, assim, estmulos fortes para que busquem colaborar, e, assim, aumentarem os resulta-
dos do grupo. Isso significa maximizar os payoffs dos jogadores envolvidos, obtendo-se a
melhor a soluo ou, ainda, a distribuio dos ganhos entre os participantes.
V-se, assim, que um acordo s se mantm se for interessante para todos os envolvi-
dos, havendo, ento, reciprocidade; caso contrrio, inexiste motivao para a continuidade do
acordo.
Possivelmente o exemplo mais conhecido na teoria dos jogos o dilema do prisionei-
ro, e um exemplo de jogo cooperativo. Tal exemplo foi formulado por Albert W. TUCKER
em 1950, em um seminrio para psiclogos na Universidade de Stanford, para ilustrar a difi-
culdade de se analisar certos tipos de jogos.
A situao a seguinte: dois ladres, Al e Bob, so capturados e acusados de um
mesmo crime. Presos em celas separadas e sem poderem se comunicar entre si, o delegado de
planto faz seguinte proposta: cada um pode escolher entre confessar ou negar o crime. Se
nenhum deles confessar, ambos sero submetidos a uma pena de 1 (um) ano. Se os dois con-
fessarem, ento ambos tero pena de 5 (cinco) anos. Mas se um confessar e o outro negar,
ento o que confessou ser libertado e o outro ser condenado a 10 anos de priso.
Nesse contexto, cada prisioneiro faz a sua deciso sem saber que deciso o outro vai
tomar, e nenhum tem certeza da deciso do outro. A questo que o dilema prope : o que vai
acontecer? Como o prisioneiro vai reagir?
Graficamente, o dilema do prisioneiro pode resumir-se, do ponto de vista individual de
um dos prisioneiros, na seguinte tabela (tabela de ganhos):

TABELA 1 Dilema dos Prisioneiros


Bob Confessa Bob No Confessa
Al Confessa Ambos so condenados a 5 anos de priso Al libertado e Bob condenado a 10 anos de
priso
Al No Confessa Bob libertado e Al condenado a 10 anos de priso Ambos so condenados a 1 ano de priso

166
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 111.
59

Da anlise do dilema, v-se que pode haver dois vencedores no jogo, sendo esta ltima
soluo a melhor para ambos, quando vista em conjunto. Entretanto, os jogadores confron-
tam-se com alguns problemas: confiam no cmplice e permanecem negando o crime, mesmo
correndo o risco de serem colocados numa situao ainda pior, ou confessam e esperam ser
libertados em 5 anos, apesar de que, se ele fizer o mesmo, ambos ficaro numa situao pior
do que se permanecessem calados?
Em abstrato, no importam os valores das penas, mas o clculo das vantagens de uma
deciso cujas consequncias esto atreladas s decises de outros agentes. Assim, numa inte-
rao estratgica, explica Jos Augusto Moreira de CARVALHO que nem sempre uma esco-
lha aparentemente racional ser a resposta para um jogo estratgico. Vale dizer, uma suposta
estratgia racional pode, em alguns casos, levar a um resultado irracional.167
Em sntese, se os jogadores podem estabelecer compromissos, e esses compromissos
possuem garantias efetivas, o jogo cooperativo.

2.4.2 Jogos no cooperativos

Para que um jogo seja considerado no cooperativo, tm-se algumas caractersticas


bem definidas. A fundamental refere-se a coalizes, acordos, promessas, contrato, pactos,
combinaes ou compromissos entre os agentes de um jogo. Como enfatiza Ronaldo FIA-
NI168, jogos no cooperativos baseiam-se na ausncia de coalizes: inexistem, portanto, alian-
as, a efetivao de compromissos obrigatrios e garantidos, tampouco acordos forados entre
eles.
Assim, no jogo no cooperativo a atuao dos jogadores individual e solitria, ine-
xistindo a cooperao. Com isso, os jogadores no negociam formalmente num esforo para
coordenar suas aes. A maximizao de payoffs se d de maneira individual, com resultados
isolados169.
De outra parte, Antnio Rogrio da SILVA170 acrescenta que jogos no cooperativos
incluem um confronto de interesses que definido como estritamente competitivo. Logo, nes-
se tipo de jogo apresentam-se situaes extremas, nas quais, para um jogador ganhar, o outro
tem de necessariamente perder, ou ento as partes terminam o jogo sem saldo algum.

167
CARVALHO, Jos Augusto Moreira de. Ob. cit., p. 226.
168
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 111.
169
DAMICO, Ana Lcia. Ob. cit., p. 52.
170
SILVA, Antnio Rogrio da. Ob. cit.
60

Para o desenvolvimento de jogos no cooperativos, assumido o princpio do compor-


tamento racional171, conforme o qual todos os jogadores em situao de jogo tm conscincia
das alternativas disponveis e da capacidade de antecipar elementos desconhecidos, sendo
suas preferncias bem definidas; a escolha das aes, portanto, ocorre aps um processo de
otimizao.
Por fim, necessrio ressaltar que cada participante, ao atuar independentemente, sem
colaborao, no se comunica com os demais jogadores. Jogos no cooperativos probem que
a comunicao prvia seja estabelecida172 mesmo que em algumas situaes a sinalizao
acontea. Nesse tipo de jogo, surge como indica Antnio Rogrio da SILVA um efeito cha-
mado telepatia, como forma de comunicao implcita entre indivduos, desde que estes sejam
de uma mesma regio ou grupo social, de uma mesma lngua, ou dotados de mentes seme-
lhantes e conhecimentos comuns. Uma vez que qualquer comunicao proibida em jogos
no cooperativos, os jogadores no podem entrar em acordos ou firmar compromissos com os
demais, estando impossibilitados de buscar a maximizao de payoffs coletivos, sem benefici-
ar os outros envolvidos, alicerando seus ganhos somente de forma individual e solitria.
Em sntese, vale trazer quadro resumo de diferenas entre jogos cooperativos e no
cooperativos173:

TABELA 2 Jogos Cooperativos e No Cooperativos


JOGOS COOPERATIVOS JOGOS NO COOPERATIVOS
Cooperao. Confronto de interesses.

nfase no grupo, ao coletiva, com colaborao. nfase no indivduo, ao independente, sem colabora-
o.
Coalizes e acordos no espontneos entre os joga- Acordos livres entre os jogadores.
dores. Pacto obrigatrio.
Compromisso com o outro. Compromisso com si prprio.
Permitida a comunicao entre partes, ocorrendo Atuao sem comunicao entre partes.
discusso prvia.
Permite que se realize o planejamento de estratgias Como ao isolada e no coletiva, s h o
conjuntas. planejamento de estratgias individuais.

171
RAMOS, Francisco S. et al. Cooperao empresarial: estudo de caso em uma rede de empresas organizadas
na forma de cooperativa. PIMES/DECOM/CCSA/UFPE, 2006. Disponvel em:
<HTTP://www.anpec.org.br/encontro2006/artigos/A06A066.pdf>. Acesso em: 23 set. 2009, 16:08:00.
172
SILVA, Antnio Rogrio da. Ob. cit.
173
DAMICO, Ana Lcia. Ob. cit., p. 54.
61

Maximizao de payoffs coletivos e tambm indivi- Maximizao de payoffs individuais em qual-


duais. quer que seja o resultado coletivo.

Negociao tipo: ganha-ganha. Negociao tipo: ganha-perde, perde-perde.

2.4.3 Jogos de soma zero e no zero

Os jogos de soma zero so aqueles em que os interesses dos participantes so diame-


tralmente opostos. A expresso soma zero deriva dos jogos de salo, como o pquer, em
que no se cria nem se destri riqueza174.
Os jogos de soma zero se distinguem dos jogos de soma no zero, pois neste o que um
jogador perde pode no ser necessariamente o que o outro jogador ganha, dizer, ambos os
jogadores podem ganhar ou perder.
Nos jogos de soma zero, os jogadores no tm interesses em comum. A maioria dos
jogos de tabuleiro, incluindo a Dama e o Xadrez, so jogos de soma zero.

2.4.4 Jogos simultneos e jogos sequenciais

Jogos simultneos so aqueles em que as escolhas das estratgias acontecem ao mes-


mo tempo, ou se eles no se movem simultaneamente, ao menos os jogadores desconhecem
previamente as aes de seus adversrios (tornando-os efetivamente simultneos), sendo de
preferncia representados pela forma estratgica ou normal. Neste jogo, os jogadores no se
preocupam com as consequncias futuras de suas escolhas.
Nos jogos simultneos no existem informaes dos eventuais desdobramentos futuros
sobre as escolhas dos jogadores, porm, muitas vezes, os processos de interao se desenvol-
vem em sucessivas etapas. Sendo assim, os jogadores fazem suas escolhas refletindo sobre as
escolhas do seu oponente em jogadas anteriores. Um jogo mais apropriado para este tipo de
situao seria o jogo sequencial.
Ronaldo FIANI175 define jogo sequencial ou dinmico como sendo

174
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 173.
175
______. Ob. cit., p. 53.
62

aquele em que os jogadores realizam seus movimentos em uma ordem predetermi-


nada, ou seja, o prximo jogador tem conhecimento da jogada de seu antecessor, no
h a necessidade de um conhecimento perfeito acerca de cada ao do jogador ante-
rior, ele necessita de pouca informao.

2.4.5 Jogos de informao perfeita e jogos de informao imperfeita

Os jogos de estratgia podem ser estudados atravs de um conjunto de informaes,


podendo estas, serem informaes perfeitas ou imperfeitas.
Em 1912, Ernst Friedrich Ferdinand ZERMELO demonstrou no artigo ber eine An-
wendung der Mengenlehre auf die Theorie des Schachspiels 176 que os jogos finitos de infor-
mao perfeita so estritamente determinados. Esse trabalho ficou conhecido como Teorema
de Determinao Estrita, significando dizer que um dos jogadores tem a seu alcance uma es-
tratgia que, se escolhida, lhe garantir a vitria, independentemente de como o adversrio
venha a se comportar177.
Um jogo dito de informao perfeita quando todos os jogadores conhecem toda a
histria do jogo antes de fazerem suas escolhas. Se algum jogador, em algum momento do
jogo, tem de fazer suas escolhas sem conhecer exatamente a histria do jogo at ali, o jogo
dito informao imperfeita178.
Nos jogos de informao perfeita, por meio de induo reversa, os jogadores podem
conhecer toda histria do jogo, antes de tomarem suas decises. Todos os conjuntos de infor-
mao de uma rvore de jogo de informao perfeita so unitrios, ou seja, cada parte sabe
em qual n de um jogo sequencial est. Caso contrrio, o jogo chamado de informao im-
perfeita.
Ronaldo FIANI lembra que a definio dos conjuntos de informao deve respeitar al-
guns critrios. Em primeiro lugar, os conjuntos de informao no podem conter ns que per-
tenam a jogadores diferentes; em segundo lugar, os conjuntos de informao no podem con-
ter ns em sequncia, e por ltimo, os ns de um conjunto de informao no podem apresen-
tar diferentes conjuntos de ao179.

176
Sobre uma Aplicao da Doutrina Mista Teoria do Jogo de Xadrez, em traduo livre.
177
POUNDSTONE, William. Ob. cit., p. 41.
178
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 61.
179
______. Ob. cit. p 62.
63

2.4.6 Jogos de informao completa e jogos de informao incompleta

Nestes jogos, os participantes tm conhecimento prvio do nmero de participantes, da


posio que cada um ocupa em cada etapa do jogo e dos resultados que todos podem obter.
No tendo os jogadores esse conhecimento, diz-se que o jogo de informao incompleta.
A importncia de se ter uma informao completa reside o fato de cada jogador saber
exatamente com quem est jogando, pois conhece os objetivos dos outros jogadores180.

2.4.7 Jogos repetidos

Tambm chamados de superjogos, exigem que as mesmas opes de estratgias sejam


exibidas em rodadas sucessivas, nas quais os jogadores tm de decidir novamente se mantm
suas escolhas anteriores ou trocam de alternativa. Nos superjogos, a memria exerce um papel
crucial na construo de um equilbrio que se torna muito difcil quando as aes dos jogado-
res no so plenamente recordadas ou so perturbadas pelo acaso. Os superjogos servem de
base aos modelos de simulao utilizados em larga escala pela biologia, cincia da computa-
o e cincias em geral181.
Tem-se, pois, que o jogo repetido um jogo que se repete um nmero infinito ou finito
de vezes.

2.4.8 Equilbrio de Nash

Apesar de citado em diversos pontos deste trabalho, por fundamental no estudo terico
da teoria dos jogos, vale discorrer mais atentamente sobre o equilbrio de Nash.
Ora, necessrio um conceito mais geral de soluo de jogos, em especial de jogos si-
multneos, conceito esse que permita tratar tanto de jogos que possuem estratgias estritamen-
te dominadas e que, portanto, podem ser resolvidos pela eliminao iterativa de estratgias

180
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 81.
181
Explica Robert J. Aumann: a maneira de as pessoas se comportarem no jogo repetitivo diferente. Quando
se joga o mesmo jogo repetidas vezes, o comportamento de um jogador hoje afeta a atuao do outro amanh, e
assim por diante. Minha teoria v toda essa repetio como um nico jogo e determina qual o equilbrio do
processo inteiro. A concluso que, em uma situao repetitiva uma negociao que se estende por vrias
rodadas, por exemplo , mais fcil conseguir cooperao entre as partes. A ideia bsica dessa teoria o uso de
incentivos. No ponto de equilbrio de um jogo, cada um faz o que melhor para si. Para convencer o outro a
fazer algo que bom para voc, preciso dar a ele motivos para que o ajude (Revista Veja, Edio 2137, p. 21).
64

estritamente dominadas, como tambm de jogos nos quais no possvel identificar estrat-
gias dominadas. Esse conceito o chamado equilbrio de Nash: Diz-se que uma combinao
de estratgias constitui um equilbrio de Nash quando cada estratgia a melhor resposta pos-
svel s estratgias dos demais jogadores, e isso verdade para todos os jogadores182.
Tem-se, pois, que o equilbrio de Nash representa uma situao em que nenhum joga-
dor pode melhorar a sua situao, dada a estratgia seguida pelo jogador adversrio. Em snte-
se, dois jogadores A e B esto em um equilbrio de Nash se a estratgia adotada por A a
melhor dada estratgia adotada por B e a estratgia adotada por B a estratgia tima dada a
adotada por A. Ou seja, nenhum dos jogadores pode aumentar seu ganho ou payoff alterando,
de forma unilateral, sua estratgia.
A ideia do equilbrio de Nash a de que cada jogador est adotando a melhor resposta
ao que os demais jogadores esto fazendo, e isso vlido para todos os jogadores ao mesmo
tempo. Exemplificativamente, no modelo visto na Tabela 1 Dilema dos Prisioneiros, h so-
mente um par de aes configurando um equilbrio de Nash: (Al confessa, Bob confessa)
um equilbrio de Nash, pois dado que o jogador 2 - Bob escolheu confessar, a melhor escolha
para o jogador 1 Al confessar, j que essa alternativa oferece uma recompensa maior que
no confessar. Alm disso, dado que Al escolheu confessar, Bob no possui nenhuma escolha
melhor que confessar tambm.
Analisando-se as demais respostas, verifica-se que (Al no confessa, Bob no confes-
sa) no um equilbrio de Nash, isso porque se Al escolher no confessar, o pagamento que o
Bob receber ao escolher confessar maior que escolher no confessar.
No mesmo sentido, (Al no confessa, Bob confessa) no um equilbrio de Nash, j
que dado que Bob escolhe confessar, Al teria um pagamento maior escolhendo confessar
tambm.
Por ltimo, (Al confessa, Bob no confessa) tambm no um equilbrio de Nash,
pois dado que Al escolhe confessar, Bob teria um pagamento maior escolhendo confessar
tambm.
O prximo captulo tratar de aplicaes de situao de jogos em tributao indutora,
em especial de aplicaes utilizando o equilbrio de Nash.

182
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 93.
65

Captulo III

Teoria dos Jogos e sua aplicao em Tributao Indutora

3.1 Competio fiscal, disputa legal e estudo de caso

3.1.1 Contextualizao

Como visto, teoria dos jogos oferece possibilidades de se entender situaes de inte-
resse jurdico. Como expe Frederico Soares TVORA183, uma destas situaes diz respeito
aplicao das leis e o comportamento de pessoas.
Ora, as leis frequentemente atuam em situaes em que se deve levar em considerao
o chamado comportamento estratgico, postulado da teoria dos jogos.
Buscar-se- analisar uma situao de aplicao da teoria dos jogos no campo de atua-
o de norma tributria indutora, numa modelagem de jogo entre Estados e contribuintes.
O Brasil uma nao federativa que adotou a estratgia de diviso e redistribuio da
tributao sobre a produo e circulao de bens e servios, com o intuito de melhor atender
s necessidades locais dos diversos entes federativos. Observam-se trs principais impostos
sobre esse mbito comercial: o IPI (imposto federal incidente sobre produtos industrializa-
dos), o ICMS (imposto estadual incidente sobre circulao de mercadorias e servios de
transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao) e o ISS (imposto municipal inci-
dente sobre servios).
Conforme se verifica, cada um destes tributos da competncia de uma diferente enti-
dade federal. Oportunamente, focar-se- os estudos no ICMS, imposto estadual que mais evi-
dentemente sofre desvios oramentrios e com o qual melhor se pode analisar as causas e e-
feitos que a chamada guerra fiscal resulta na produo de bem-estar social e infraestrutura
dos Estados.

183
TVORA, Frederico Soares. Aplicao da teoria dos jogos ao direito: pressupostos epistemolgicos e
descrio de aplicaes de interesse jurdico. 2000. Dissertao (Mestrado em Direito) - Universidade Federal de
Pernambuco, Recife, p. 60.
66

Por ora, a inteno aplicar os conceitos tericos fornecidos pela teoria dos jogos para
observar como a incidncia de regras legais pode modificar o processo de barganha dos agen-
tes na disputa pelo investimento advindo do setor empresarial privado.
Ocorre que, a princpio, detendo a competncia para regulamentar e aplicar o ICMS,
os Estados decidiam sobre o montante da alquota do imposto, os fatos jurdicos tributveis,
bem como a forma de tributao e arrecadao do dbito fiscal. A ampla liberdade conferida
aos entes, por sua vez, resultou numa disputa desenfreada entre os mesmos que, sob a forma
de isenes ou outros benefcios, procuravam atrair novas empresas e mercados para seus
territrios184.
No entanto, a mencionada guerra fiscal se mostrou essencialmente nociva aos mes-
mos, que arrecadando menos verbas tributrias, prejudicavam seus fundos oramentrios e,
consequentemente, sua eficincia na realizao de bem-estar social e melhoria em infraestru-
tura185.
Atravs da Lei Complementar n 24, de 07 de janeiro de 1975186, recepcionada pela
Constituio Federal/88, ficou estabelecido que quaisquer benefcios fiscais relativos ao
ICMS seriam concedidos atravs de convnios celebrados em reunies do Conselho Nacional
de Poltica Fazendria CONFAZ, para as quais tenham sido convocados representantes de
todos os estados e do Distrito Federal sob a presidncia de representantes do Governo federal.
Tal medida teria o intuito de obstar a disputa existente entre os estados.
Douglas G. BAIRD, Robert H. GERTNER e Randal C. PICKER sugerem em Game
Theory and the Law187 que, apesar das regras legais no interferirem no processo de barganha
em si, modificam as alternativas de ofertas e resultados existentes para os jogadores, princi-
palmente fixando tetos e pisos nas propostas, restringindo o poder de barganha dos agentes.

184
Um estudo desenvolvido na Fundao Getlio Vargas mostra as diversas formas de concesso de benefcios
fiscais pelos estados entre os anos de 1988 e 1998. Ver BIDERMAN, Ciro; LIMA, Fernanda Teles; TYSLER,
Marcelo; ARVATE, Paulo Roberto. Um estudo considerando a guerra fiscal como elemento de interao
na renda tributria dos estados brasileiros entre 1988/1998. Disponvel em
<http://cepesp.fgvsp.br/arquivos/Cepesp_TD3.pdf>. Acesso em: 21 jan 2009, 11:12:55.
185
Sobre os efeitos da guerra fiscal ver VALENTIM, Marilena Simes. Impactos econmicos da guerra fiscal
no Brasil. Jus Navigandi, Teresina, a. 8, n. 156, 9 dez. 2003. Disponvel em:
<http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=4582>. Acesso em 21 jan. 2009, 09:08:14.
186
Texto integral da LC n 24/75 encontra-se disponvel no site do Senado Federal, no endereo:
http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=122642.
187
BAIRD, Douglas G.; GERTNER, Robert H.; PICKER, Randal C. Ob. cit., p. 186.
67

Analisando um caso prtico e de fcil acesso para pesquisa 188, no qual o Estado do
Mato Grosso criou uma norma que no reconhecia crdito decorrente do ICMS em transaes
de origem de outros Estados, dentre eles o de Pernambuco, pode-se demonstrar a modificao
nas alternativas concedidas aos jogadores no processo de barganha. O resultado previsto a
restrio do poder de barganha dos agentes.
Entretanto, premente ressaltar que apesar do ordenamento jurdico regulamentar o
processo tributrio estadual de forma a obstar a referida guerra fiscal, fcil observar ser ine-
xitoso nos seus fins, uma vez que os Estados utilizam-se de artifcios para burlar a regulamen-
tao e arrancar maior parcela dos investimentos privados. Assim, o que se verifica que,
apesar da pressuposta eficincia normativa em regulamentar o referido processo de barganha,
os Estados continuam promovendo a guerra fiscal atravs de novos e criativos meios, ocasio-
nando uma menor arrecadao tributria e, portanto, uma ineficincia estatal na concretizao
do bem social.

3.1.2 Tributao indutora e guerra fiscal

A guerra fiscal pode ser conceituada como um crescente conflito entre Estados e Mu-
nicpios brasileiros, na tentativa de atrair novas empresas ou at mesmo manter em seus terri-
trios as que l j estejam fixadas. Em realidade, com vistas a atrair investimentos privados
para suas regies, os entes polticos desencadearam competio predatria. Em geral so utili-
zados como instrumentos normas tributrias indutoras por estmulos, e mesmo a concesso de
emprstimos sem juros, a cesso de terrenos ou a participao acionria do estado na empre-
sa189.
Em sntese, guerra fiscal a exacerbao de prticas competitivas entre entes de uma
mesma federao em busca de investimentos privados. Benesses fiscais atrativas incentivari-
am a migrao de determinados agentes privados, os quais, segundo postulados econmicos
clssicos, tendem sempre a buscar o menor custo produtivo e, consequentemente, maior lucro.
Tal se d por adotar o Brasil a forma de estado composto. Esclarece Jos Afonso da
SILVA que se o poder poltico se reparte no espao territorial, gerando uma multiplicidade

188
A deciso do Supremo Tribunal Federal sobre a questo da ADI 3312/MT Mato Grosso est disponvel no
site do rgo:
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=adi%203312&base=baseAcordaos.
189
BIDERMAN, Ciro; LIMA, Fernanda Teles de; TYSLER, Marcelo; ARVATE, Paulo Roberto. Ob. cit.
68

de organizaes governamentais, distribudas regionalmente, tem-se a unio de coletividades


pblicas dotadas de autonomia poltico-constitucional190.
Ora, no federalismo fiscal, o sistema tributrio organizado de forma a distribuir a re-
ceita entre as vrias unidades federadas, com vistas ao atendimento das diversas necessidades
pblicas. A poltica fiscal, deste modo, feita por todos os entes polticos. Da se pode gerar
um ambiente competitivo. RIANI191 afirma que com desarmonia fiscal os tributos perdem,
ou, pelo menos, desvirtuam-se bastante de um princpio bsico, que o da equidade (ou de
igual tratamento). J REZENDE192 explica a dificuldade para assegurar o equilbrio necess-
rio entre a repartio das competncias e a autonomia financeira dos entes federados. E essa
repartio de competncias e, consequentemente, de poder, que gera a disputa entre os entes
de nossa federao, pois quando os Estados buscam maximizar o fluxo de investimentos via
isenes fiscais, fazem-no concedendo benefcios tributrios s empresas interessadas em
investir no estado. Estas muitas vezes esto localizadas em outras unidades federadas, e optam
por deslocar suas plantas para o estado que concede maiores benefcios.

3.1.3 Competio fiscal e teoria dos jogos

Estgio anterior guerra fiscal e muitas vezes nico -, a competio fiscal vem sen-
do estudada fortemente. Em resumo, vale verificar os estudos de TIEBOUT193, GORDON194,
os trabalhos de ZODROW e MIESZKOWSKI195, OATES e SCHWAB196, KEEN e MAR-
CHAND197, MINTZ e TULKENS, CROMBRUGGHE e TULKENS198 e KANBUR e KE-
EN199.

190
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 28. ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 99.
191
RIANI, F. Economia do setor pblico: uma abordagem introdutria. 3 ed. So Paulo: Atlas, 1997, p. 296.
192
REZENDE, F. O processo de reforma tributria. Braslia: IPEA, 1996, p. 19 (Texto para Discusso, 396).
193
TIEBOUT, Charles M.. A pure theory of local public expenditure. Journal of Political Economy n. 64, Oct.
1956, pp. 416-24.
194
GORDON, R. An optimal taxation approach to fiscal federalism, in The quarterly journal of economics,
19, pp. 567-586.
195
ZODROW, G.; MIESZKOWSKI, P.; PIGOU, Tibout. Property taxation, and the underprovision of local
public goods, In Journal of urban economics, 19, pp. 356-370.
196
OATES, W.; SCHWAB, R. Economic competition among jurisdictions: efficiency enhancing or distortion
inducing? In Journal of public economics, 35, pp. 333-354.
197
KEEN, M.; MARCHAND, M. Fiscal competition and the pattern of public spending, In Journal of public
economics, 66, pp. 33-53.
198
CROMBRUGGHE, A.; TULKENS, H. Pareto improving commodity tax changes under fiscal competition, In
Journal of public economics, 41, pp. 335-350.
199
KANBUR, R.; KEEN, M. Jeux sans frontires: tax competition and tax coordination when countries differ in
size, In The american economic review, 83, pp. 877-892.
69

Mais recentemente, tem-se os trabalhos de Jan K. BRUECKNER, Richard CHISIK e


Ronald B. DAVIES, Maksym IVANYNA, A. BNASSY-QUR, N. GOBALRAJA, e A.
TRANNOY, M. DEVEREUX e R. GRIFFH, B. LOCKWOOD, e M. REDOANO, entre ou-
tros.
De outra parte, verifica-se que a questo bsica tratada refere-se eficincia dos resul-
tados obtidos pela competio fiscal. Nota-se que os modelos propostos concluem que um
equilbrio no cooperativo afeta a arrecadao tributria e, conseguintemente, os gastos pbli-
cos. de se alertar tambm para o fato de que a tributao apenas um aspecto da poltica
fiscal e que incentivos competio podem ocorrer ainda atravs de gastos pblicos.
Nesse sentido, KEEN e MARCHAND200 analisam os efeitos da competio fiscal so-
bre a composio dos gastos pblicos entre consumo de bens e servios e investimentos p-
blicos de infraestrutura.

3.1.4 Modelo terico

A guerra fiscal no Brasil possui a caracterstica de que as decises de um Estado le-


vam em exame movimentos estratgicos de outros entes. Em linguagem de teoria dos jogos, a
ao de um agente interfere na funo payoff dos demais. Em sntese, a competio fiscal
um jogo no cooperativo que envolve interaes entre dois ou mais agentes.
No modelo ora proposto, utiliza-se o modelo de jogo repetido. Nos jogos repetidos,
como j visto, o jogo padro jogado repetidamente, onde os resultados dos estgios prece-
dentes so observados antes de comear o prximo estgio. Vale salientar que o jogo repetido
pode ser classificado em jogos finitos repetidos e jogos infinitamente repetidos.
Em um jogo finito o resultado do jogo subsequente depende do resultado do jogo ante-
rior. Tem-se, assim, que o resultado do jogo depende do resultado de todos os jogos anterio-
res. Logo, um equilbrio de Nash do ltimo estgio do jogo depende do resultado do penlti-
mo estgio do jogo, que depende do antepenltimo estgio, etc.
Um jogo G {A1,...An;u 1,...un} representao de um jogo esttico, pode ser repetido T
vezes. Assim, vale representar G (T) como um jogo finitamente repetido em que o jogo jo-
gado T vezes, com o resultado de todos os jogos precedentes observados antes de iniciar o
jogo considerado. Os payoffs para G(T) so simplesmente a soma dos payoffs dos T jogos.
GIBBONS201 estabelece o seguinte lema:

200
KEEN, M.; MARCHAND, M. Ob. cit., p. 35.
70

Se o jogo G tem um nico equilbrio de Nash ento, para qualquer jogo finito T, o
jogo repetido G(T) tem um nico resultado perfeito em sub jogo: o equilbrio de Na-
sh de G jogado em todo o jogo.

A guerra fiscal entre os Estados pode ser entendida como um jogo finitamente repeti-
do. As estratgias fiscais escolhidas pelos mesmos coincidem iseno e financiamento sub-
sidiado do ICMS, diferenciando-se o valor da oferta do benefcio fiscal. Os entes envolvidos
na competio por empreendimentos continuam oferecendo benefcios fiscais excessivos,
com o objetivo de manter uma entrada de capital. Esta situao mantm-se inalterada enquan-
to todos os Estados no acordarem sobre a matria atravs do CONFAZ ou, ento, que o con-
cessor do benefcio tenha seu comportamento questionado e modificado pelo Poder Judicirio
competente.
Assim, identificam-se duas formas de por fim a este processo de barganha desenvolvi-
do entre Estado e empresa privada: atravs de acordo unnime entre todos os estados no Con-
selho Nacional de Poltica Fazendria CONFAZ, ou de determinada ao judicial.
Ora, o CONFAZ tem a misso de elaborar polticas e harmonizar procedimentos e
normas inerentes ao exerccio da competncia tributria dos estados brasileiros e do Distrito
Federal, bem como colaborar com o Conselho Monetrio Nacional - CMN na fixao da pol-
tica de Dvida Pblica Interna e Externa daqueles mesmos entes federativos, e na orientao
s instituies financeiras pblicas estaduais.
O Conselho constitudo pelos representantes daqueles governos, bem como um da
esfera federal, sendo representante do Governo Federal o Ministro de Estado da Fazenda, e
dos Estados e Distrito Federal os seus Secretrios de Fazenda, Finanas ou Tributao.
Segundo seu Regimento Institucional202, compete ao Conselho, entre outras atribui-
es, promover a celebrao de convnios, para efeito de concesso ou revogao de isen-
es, incentivos e benefcios fiscais do imposto de que trata o inciso II do art. 155 da Consti-
tuio, de acordo com o previsto no 2, inciso XII, alnea g, do mesmo artigo e na Lei Com-
plementar n. 24, de 07 de janeiro de 1975; e promover a celebrao de atos visando o exerc-
cio das prerrogativas previstas nos artigos 102 e 199 da Lei n. 5.172, de 25 de outubro de
1966 - Cdigo Tributrio Nacional, como tambm sobre outras matrias de interesse dos refe-
ridos governos.

201
GIBBONS, Robert. A Primer in game theory. London: Financial Times Prentice Hall, 1992, p. 108.
202
Convnio ICMS 133/97. Disponvel em <http://www.fazenda.gov.br/confaz/default.htm >. Acesso em 22 jan.
2009, 10:57:00.
71

J outra forma de se por fim ao jogo repetido atravs de uma deciso judicial. Se um
dos jogadores questiona incentivo fiscal dado por outrem, aquele que detm a atribuio cons-
titucional de definir a lide a situao posta em juzo atuar na definio das regras atravs
das quais o conflito ser resolvido.

3.1.4.1 Cronologia de disputas legais

De acordo com COOTER e RUBINFELD203, h quatro estgios em uma disputa legal.


Inicialmente h um evento em que algum o possvel autor da ao - se declara prejudicado
por outrem o provvel ru. No segundo estgio, a parte que alega ter sofrido um impacto
com a atuao do terceiro analisa e decide iniciar ou no o litgio. Em termos racionais, tal
deciso baseia-se na resoluo de um jogo sequencial cujas variveis so os custos imediatos
(contratao de advogado, custas judiciais) e os possveis ganhos (resultado final da lide).
O terceiro estgio se d aps o ingresso de ao judicial, mas antes da sentena. Aps
a instruo inicial do processo, as agora partes so instadas conciliao. Tal estgio pode ser
visto como um jogo cooperativo cuja soluo corresponde a um acordo extrajudicial204. O
quarto estgio se d com o julgamento da lide atravs de uma sentena.
O presente estudo se deter na anlise dos custos do processo dada por COOTER e
RUBINFELD. No entanto, o modelo limitar-se- ao jogo repetido, finito e no cooperativo.
Nesses termos, tem-se que o payoff esperado funo dos esforos de cada parte no
julgamento, denotados por Ca e Cr, onde a indica o autor e r o ru. A funo resultado para
o autor toma a seguinte forma:

Ta (Ca, Cr) Ca (1)

Similarmente, a perda esperada para o ru dada em funo daquilo que seria lcito ao
autor ganhar somados os custos:

Tr (Ca, Cr) + Cr (2)

203
COOTER, Robert D.; RUBINFELD, Daniel L.. Economic analysis of legal disputes and their resolution.
Game theory and the law. Northampton: Edward Elgar Publishing, Inc., p. 81.
204
______. Ob. cit., p. 80.
72

COOTER e RUBINFELD esclarecem que derivada da funo (1) em relao vari-


vel Ca positiva quando os esforos para se ganhar a causa so produtivos.
Vale ressaltar que as variveis Ca e Cr so escolhidas pelos litigantes como parte de
suas estratgias. O autor, ao maximizar suas expectativas de sucesso, e o ru, ao minimizar
suas expectativas de perdas, apresentam a seguinte condio:

(Ta/Ca) + (Ta/Cr)ia = 1 (3)

onde ia = Cr/Cr a variao conjetural do autor, ou seja, uma medida de como os custos do
ru se modificam em resposta a uma modificao nos custos do autor.
A equao acima nos diz que o autor aumentar seus esforos de modo que o benef-
cio marginal de um maior esforo seja igual ao custo marginal.
Ora, o resultado do julgamento vitria do autor ou vitria do ru resultado de
uma complexa interao entre os esforos de ambas as partes, das regras de direito e dos fatos
do caso. Se ambas as partes tm interesse apenas em vencer a ao, sem se importarem com
as regras jurdicas ou suas reputaes, logo os nveis de esforo escolhidos e os resultados do
julgamento dependero da produtividade relativas s partes.
No entanto, em muitos casos as partes provavelmente se engajaro em litgios simila-
res no futuro a hiptese de guerra fiscal. Assim, a modelagem de jogos repetidos se mostra
mais razovel. Tipicamente, a probabilidade de um resultado positivo para o autor nessa hip-
tese cresce, na medida em que o mesmo poder disponibilizar de uma jurisprudncia que se
constri paulatinamente a seu favor, ou seja, um conjunto de decises dos tribunais ou a
orientao que resulta de um conjunto de decises judiciais proferidas num mesmo sentido
sobre uma dada matria, que lhe seja favorvel.
Nessa hiptese, COOTER e RUBINFELD esclarecem que, considerando um jogo com
equilbrio de Nash no qual as partes inicialmente possuem 50% (cinquenta por cento) de pro-
babilidade de vitria, e supondo que o ru possui interesse futuro na vitria atual, os custos do
julgamento aumentam em mltiplos m, onde m > 1. Segue-se da equao (3) que os gastos do
ru na lide, antes formalmente determinados por Ta/Cr = -1, agora se daro pela frmula
Ta/Cr = -1/m. Os esforos do ru consequentemente crescem, e a probabilidade de sua vit-
ria ir para um nvel superior a 50% (cinquenta por cento).
73

Jeffrey M. PERLOFF e Daniel L. RUBINFELD205 sugerem que tipicamente rus tm


risco maior que autores. Isto porque rus, em regra, tm maior probabilidade de se envolve-
rem em futuros litgios do mesmo tipo, em razo de seus comportamentos.
Curial lembrar, por outro lado, que na hiptese de guerra fiscal h uma varivel extre-
mamente importante na definio de perdas do ru: a declarao de inconstitucionalidade, ou
seja, a anlise da compatibilidade de um ato do Poder Pblico (ato ou omisso) juridicamente
relevante (geralmente normativa) com a Constituio, tem como efeito solucionar adequada-
mente o vcio, assegurando a supremacia constitucional, retirando a validade do ato do Poder
Pblico do ordenamento jurdico. Deste modo, a perda da ao constitucional na guerra fiscal
leva a expurgar-se a norma editada, e nada mais. O Governo infrator no sofrer qualquer
penalizao, e no ter qualquer desincentivo para aquele tipo de comportamento.

3.1.4.2 Disputa legal

Em termos de anlise de disputas legais, o benefcio esperado consiste em um julga-


mento favorvel, onde o prejuzo se restrinja s custas despendidas ao longo do processo.
SHAVELL206 expe que uma deciso racional em se processar ou no um terceiro repousa
unicamente no fato dos custos. dizer, processa-se se o custo de faz-lo menor que o bene-
fcio esperado. Assim, faa-se Ca denotar o custo do autor em processar e La denotar o
benefcio esperado.
Viu-se que o payoff do autor dado por uma funo Ta (Ca, Cr). Faa-se pa a proba-
bilidade subjetiva de o autor ingressar em juzo. Assim, o valor esperado do autor acerca de
um julgamento resultante de uma queixa, livre dos custos de se litigar, pa[Ta (Ca, Cr) Ca].
Similarmente, faa-se Sa denotar o valor esperado subjetivo de um acordo para a queixa,
acordo que ocorre com uma probabilidade 1 - p a. Para COOTER e RUBINFELD, o valor sub-
jetivo esperado do autor para a declarao legal

La = pa[Ta (Ca, Cr) Ca] + (1 pa)(Sa Ca) (4)

205
PERLOFF, Jeffrey M.; RUBINFELD, Daniel L. Settlements in private antitrust litigation. In WHITE, Law-
rence J. (ed.).Private antitrust litigation: new evidence, new meaning. Cambridge: MIT Press, 1988.
206
SHAVELL, Steven M. Suit, settlement, and trial: a theoretical analysis under alternative methods for the
allocation of legal costs. Disponvel em <http://www.law.harvard.edu/faculty/shavell/pdf/19_Suit.pdf>. Acesso
em 01 jan. 2009, 23:13:41.
74

A equao (4) implica que as queixas so mais valiosas para os autores quando os cus-
tos de litigar e mesmo transacionar so baixos (Ca baixo), e o autor est otimista quanto ao
resultado de sua queixa, seja judicialmente, seja extrajudicialmente (transao) alto Ta e
alto Sa.
Inversamente, em relao ao ru, tem-se

Lr = pr[Tr (Ca, Cr) + Cr] - (pa)(Sb + Cr) (5)

Ora, para o ru a perda esperada Tr (Ca, Cr) + Cr. Da que para o ru o resultado espe-
rado para a declarao legal menor quanto menor forem seus custos de litigar.

3.1.5 Estudo de caso

Uma situao exemplar de guerra fiscal ocorreu entre os estados de Mato Grosso, Per-
nambuco, Esprito Santo, Gois e o Distrito Federal207. O Governador do Mato Grosso editou
o Decreto n 989/03, o qual considerava como no tendo sido cobrado o ICMS nos casos em
que a mercadoria tivesse sido procedente dos Estados de Pernambuco, Esprito Santo, Gois e
do Distrito Federal. Reconhecia somente um direito a crdito de 7% (sete por cento) do valor
da aquisio do produto ao contribuinte mato grossense, ressalvadas as hipteses de benef-
cios fiscais concedidos atravs do CONFAZ.
Com essa medida, o Estado de Mato Grosso impediu a utilizao do crdito fiscal pro-
cedente da transao mercantil anterior, decorrente da no cumulatividade do imposto, vio-
lando, assim, preceito constitucional208. Tornando excessiva a tributao sobre tais operaes,
o Estado de Mato Grosso desestimularia o comrcio interestadual, na inteno de promover a
produo dos produtos dentro de seu prprio Estado.

207
Supremo Tribunal Federal, disponvel em: htttp://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.
asp?s1=adi%203312&base=baseAcordaos. Acesso em 10 de jan de 2009.
208
Reza o art. 155 da Carta Magna: Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
(omissis) II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte inte-
restadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior; (o-
missis) 2 O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte: I - ser no cumulativo, compensando-se o que
for devido em cada operao relativa circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante co-
brado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito Federal; II - a iseno ou no-incidncia,
salvo determinao em contrrio da legislao: a) no implicar crdito para compensao com o montante
devido nas operaes ou prestaes seguintes; b) acarretar a anulao do crdito relativo s operaes anterio-
res. (omissis)
75

Para tanto, utilizou-se do argumento de que o ato foi editado com fundamento no arti-
go 8, inc. I, da Lei Complementar 24/75, considerando que o Distrito Federal concedeu bene-
fcios fiscais sem o imprescindvel convnio do CONFAZ. Alegou, ainda, que sua atitude no
causaria nenhum prejuzo aos contribuintes, j que somente estaria restabelecendo o equilbrio
dentro do contexto da guerra fiscal:

se a compra de um produto da regio Sul e Sudeste, maiores produtores do pas, do


um credito de ICMS de 7%, nada mais justo e coerente que o Estado do Mato Gros-
so, inibindo a guerra fiscal praticada por seu vizinho, considere apenas essa alquota
como crdito do contribuinte mato-grossense.209

Explicando-se melhor, como j visto o artigo 155, 2, XII, alnea g, da Constituio


Federal, delegou Lei Complementar a competncia para regular a forma como, mediante
deliberao dos Estados e do Distrito Federal, isenes, incentivos e benefcios fiscais devem
ser concedidos. Tal tarefa era cumprida pela Lei Complementar n. 24/75, que em seu artigo
1 expressa uma norma dispositiva endereada aos Estados e ao Distrito Federal, porquanto
determina que quaisquer benefcios fiscais (entre eles o crdito presumido) devem ser conce-
didos mediante prvia celebrao de Convnio celebrado junto ao CONFAZ.
J o artigo 8 da mesma Lei Complementar n. 24/75 expressa uma norma sancionat-
ria ao descumprimento da obrigao dirigida aos Estados e ao Distrito Federal, mas surpreen-
dentemente no enderea a sano ao Estado que no cumpriu com sua obrigao (e, portanto,
cometeu a ilicitude), mas sim aos contribuintes adquirentes do Estado de destino, que tero
seus crditos glosados.
Baseado nessas prescries, o Decreto n. 989/03 do estado de Mato Grosso dispe
que no se considera cobrado, ainda que destacado em documento fiscal, o montante do im-
posto que corresponder vantagem econmica decorrente da concesso de qualquer subsdio,
reduo da base de clculo, crdito presumido ou outro incentivo ou benefcio fiscal em desa-
cordo com o disposto no artigo 155, 2, inciso XII, alnea "g", da Constituio Federal.
Ocorre que as aludidas prescries afrontam a no cumulatividade do ICMS. Em regra
a no cumulatividade pode ser implementada por 05 (cinco) mtodos possveis. So eles210:
(i) subtrativo direto; (ii) subtrativo indireto; (iii) aditivo direto; (iv) aditivo indireto; e (v) cr-
dito de tributo. O ICMS adota o mtodo crdito de tributo, por meio do qual o montante a ser
descontado do imposto calculado a cada operao consiste exatamente no imposto que incidiu

209
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=adi%203312&base=baseAcordaos.
210
CARRAZZA, Roque Antnio. ICMS. 12. ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 132.
76

na etapa anterior (da a alcunha que recebe imposto contra imposto). De fato, o ICMS a ser
lanado a crdito no livro Registro de Entradas exatamente aquele destacado na Nota Fiscal
que, ao final, ser lanado no livro Apurao para ser confrontado com os dbitos existentes
no perodo. Deste encontro de contas surgir o valor a pagar (caso o saldo seja devedor), ou o
valor do crdito a ser transportado ao perodo subsequente de apurao (caso o saldo seja cre-
dor).
A matriz normativa desta sistemtica est na prpria Constituio Federal, especifica-
mente no artigo 155, 2, inciso I, cuja disposio clara no sentido de que o ICMS ser no
cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa circulao de mer-
cadorias ou prestao de servios com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou ou-
tro estado ou pelo Distrito Federal.
Assim, ante o cumprimento das condies constitucionais necessrias ao surgimento
do crdito de ICMS, mesmo que o Estado de origem tenha concedido unilateralmente crdito
presumido do imposto, o Estado de destino no pode glosar os crditos aos quais tem direito o
adquirente das mercadorias.
De fato, h uma razo lgica manuteno do crdito.
De acordo com o artigo 13, 1, inciso I, da Lei Complementar n. 87/96, o ICMS
calculado por dentro em razo de o imposto integrar a sua prpria base de clculo, constituin-
do o respectivo destaque mera indicao para fins de controle. Isto quer dizer que o ICMS
est embutido no preo de venda da mercadoria e o destaque do imposto no campo ICMS
da Nota Fiscal meramente indicativo. Logo, quando o adquirente compra mercadoria ele (o
adquirente), implicitamente, compra o ICMS, isto , ele paga pelo ICMS.
por esta razo que a contabilizao da mercadoria em estoque se faz em valores l-
quidos de ICMS. Por exemplo: se o adquirente paga R$ 100,00 por determinada mercadoria
em operao interestadual, seu registro em estoque ser de R$ 88,00, sendo o restante (R$
12,00) lanado na conta ICMS a recuperar. Em outras palavras, o adquirente pagou R$
100,00, mas comprou: (i) R$ 88,00 em mercadoria; e (ii) R$ 12,00 em ICMS, que ser utili-
zado para compensar o seu imposto em outras operaes.
Essa metodologia no pode (e no deve) ser afetada pelo fato de o Estado de origem
da mercadoria conceder ao fornecedor da mercadoria (localizado em seu territrio) um crdito
presumido, afinal, este crdito presumido no afeta em nada a apurao e clculo do ICMS
lanado na Nota Fiscal de venda da mercadoria.
77

dizer, mesmo com o crdito presumido, o ICMS de venda da mercadoria ser calcu-
lado por dentro e integrar o preo da mercadoria, de modo que o adquirente pagar um preo
que abranger tanto a mercadoria (cujo valor lquido de ICMS ser lanado em estoque do
adquirente) como o ICMS (que ser lanado em ICMS a recuperar).
Assim, diante da postura do Estado de Mato Grosso, o Governador do Distrito Federal
interps Ao Direta de Inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal com o
intuito de ter-se declarada a inconstitucionalidade do ato praticado pelo Mato Grosso e sua
consequente extino. O resultado foi a deciso do Supremo Tribunal Federal no sentido de
expurgar o Decreto tido como inconstitucional do ordenamento jurdico, mantendo seu posi-
cionamento pacfico relativamente matria.

3.1.6 Regras legais como barreiras ao processo de barganha

Utilizam-se, aqui, os conceitos da teoria dos jogos para compreender os comportamen-


tos estratgicos dos Estados. Parte-se do entendimento de que o comportamento estratgico
dos jogadores surge quando dois ou mais indivduos interagem e suas decises correspondem
s suas expectativas quanto atitude do outro. Escolhem seus passos no jogo segundo suas
crenas de que uma determinada atitude, combinada com a estratgia do oponente, renda-lhe
maior payoff.
O equilbrio de Nash o conceito central da teoria dos jogos. Ele foi apresentado por
John NASH JR. em 1950:

A combinao de estratgias que os jogadores tendem a escolher aquela em que


nenhum jogador poderia fazer melhor, escolhendo uma estratgia diferente, dada a
estratgia que o outro escolhe. A estratgia de cada jogador deve ser a melhor res-
posta s estratgias do outro jogador211.

Pressupe-se que os jogadores so indivduos racionais e que buscam o melhor resul-


tado dentro do processo de interao, dadas as suas preferncias. Ao avaliar a melhor ao a
concretizar, cada jogador considera todas alternativas relevantes e as dos demais participantes.

211
Ver BAIRD, Douglas G.; GERTNER, Robert H.; PICKER, Randal C. Ob. cit. p. 21: The combination of
strategies that players are likely to choose is one in which no player could do better by choosing a different strat-
egy given the strategy the other chooses. The strategy of each player must be a best response to the strategies of
the other.
78

A introduo de conceitos econmicos no mbito do direito parece estar sendo mais


aceita devido s semelhanas verificadas entre Economia e Direito. Em exemplo, temos a
questo sobre o homem mdio reconhecido pelo Direito, que no muito diferencivel do
homem razovel de Economia. Da mesma forma, no que tange responsabilidade civil de-
corrente da negligncia do autor, para o Direito, semelhante preocupao econmica de
eficincia na alocao de riscos212.
Seguindo esse raciocnio, em estudo sobre a guerra fiscal possvel observar como as
normas legais funcionam na forma de incentivo ou impondo limites na interao dos agentes.
Mesmo em pesquisas sobre situaes complexas, que envolvam mais de dois jogado-
res e uma diversidade de informaes intervenientes na tomada de deciso dos agentes, til
e eficiente a anlise do caso atravs das intuies trazidas pela teoria dos jogos, demonstradas
em jogos como o do dilema do prisioneiro, da batalha dos sexos213 ou o dilema dos com-
mons214.
Como j fora colocado, a tributao estadual do ICMS, inicialmente, cuidava-se de
uma atividade livre de cada entidade federativa, de modo que cada uma optava sobre que ope-
raes e bens seriam tributados, bem como o valor das alquotas a incidirem neste tipo de ope-
rao. Contudo, dado o contexto de necessidade de atrair investidores privados, observou-se o
inicio de uma disputa acirrada e mesmo prejudicial para os estados.
Interessante observar que a situao enquadra-se perfeitamente na intuio trazida pelo
paradoxo de Condorcet, tambm conhecido como paradoxo da votao pelos economistas, o
qual adverte que preferncias racionais podem levar a resultados surpreendentes215.

212
COOTER, Robert; RUBINFELD, Daniel. Economic analysis of legal disputes and their resolutions. In Jour-
nal of economic literature. vol. XXVII, set. 1989, pp. 167-197.
213
Este jogo consiste de dois jogadores, um homem H e uma mulher M que combinaram de sarem juntos. O
principal interesse deles de se encontrar no mesmo lugar, mas o homem prefere ir ao lugar A, enquanto a mu-
lher gostaria que eles fossem em B. um exemplo em que se modela uma situao onde os jogadores querem
chegar num consenso, mas tm interesses conflitantes.
214
Tambm conhecido como "tragdia dos comuns", tem a seguinte formulao: cada vizinho de uma comuni-
dade campestre prefere alimentar o seu gado em pastos comunitrios que em outros prprios de pior qualidade;
se o nmero de vizinhos que satisfaz esta preferncia superar certo limite, os pastos comunitrios ficam esgota-
dos, e a isto precisamente que conduz a soluo do jogo. Para que algum vizinho se beneficie dos pastos, ou-
tros devem pagar o custo de renunciar, ou cada um deve renunciar em parte; mas o equilbrio est na situao
onde cada qual utiliza os pastos sem se preocupar com os demais. Explorando tal ideia, tem-se que a mesma
estrutura pode aplicar-se a qualquer dinmica de esgotamento de recursos por sobre explorao, como na hipte-
se de contaminao ambiental onde uma atmosfera no contaminada poderia desempenhar o papel dos pastos
comunitrios -, bem como com o automvel privado no papel do gado.
215
Ver FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 27. Em sntese, o paradoxo de Condorcet mostra que um indivduo que per-
tence a um grupo mesmo quando tem preferncias que so consistentes (completas e transitivas), isso no ne-
cessariamente verdadeiro para o grupo. Sendo assim, agentes racionais podem tomar decises coletivas irracio-
nais.
79

Buscando evitar a guerra fiscal, foi criado o CONFAZ. Tal conselho funciona como
uma barreira ao poder de barganha dos estados em negociaes com investidores privados.
Ademais, a existncia de um posicionamento jurisprudencial desfavorvel ao estado infrator,
desincentiva-o a acirrar esta disputa fiscal.
No caso sob estudo, observa-se que o Senado imps a alquota a ser cobrada em ICMS
nas operaes interestaduais. Assim dispe a Resoluo n 22, de 19 de maio de 1989216:

Art. 1 A alquota do Imposto sobre Operaes Relativas Circulao de Mercado-


rias e sobre Prestao de Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de
Comunicao, nas operaes e prestaes interestaduais, ser de doze por cento.
Pargrafo nico. Nas operaes e prestaes realizadas nas Regies Sul e Sudeste,
destinadas s Regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste e ao Estado do Esprito Santo,
as alquotas sero:
I - em 1989, oito por cento;
II - a partir de 1990, sete por cento.
Art. 2 A alquota do imposto de que trata o art. 1, nas operaes de exportao pa-
ra o exterior, ser de treze por cento. (omissis)

Uma vez proibidos de concederem isenes ou quaisquer outros benefcios fiscais de


forma unilateral, sem o consenso unnime de todos os outros Estados no CONFAZ, os entes
ficam impedidos, ao menos teoricamente, de atrair empresas privadas para utilizarem seus
territrios como lugar de investimento (como construo de fbricas ou filiais), o que traria
enormes ganhos socioeconmicos para o Estado.
Alm do que, conhecendo as penalidades legais aplicadas atravs da esfera judicial, os
Estados restariam igualmente motivados a cumprir os mandamentos legais e, portanto, no
teriam comportamentos que lhes acarretasse prejuzos.
Importa ressaltar-se que o nico meio dos Estados poderem controlar a atividade ad-
ministrativa uns dos outros por intermdio da esfera judicial. Apesar de o CONFAZ ter a
atribuio de obstar a concesso unilateral de benefcios fiscais por parte destas entidades
federativas, o Conselho no detm poderes capazes de afastar atos infracionais praticados por
aqueles.
Mostra-se, assim, como a insero de regras normativas, bem como de penalidades ju-
diciais, na interao entre agentes no jogo, cria limites ao poder de barganha dos jogadores na
tentativa de atrair investidores para agirem conforme seus interesses, na forma como advertem
BAIRD, GERTNER e PICKER217.

216
Os regulamentos, assim como toda norma relativa ao CONFAZ encontra-se disponvel no site do rgo:
http://www.fazenda.gov.br/confaz/.
217
BAIRD, Douglas G.; GERTNER, Robert H.; PICKER, Randal C. Ob. cit., p. 255.
80

No entanto, o Estado do Mato Grosso assim como outros diversos Estados corriquei-
ramente o fazem optou por infringir a resoluo e, sem uma aceitao expressa do CON-
FAZ, decretou a inexistncia de crdito fiscal nos casos expostos retro. Na tentativa de burlar
a lei, contudo, o referido Estado reconheceu um crdito sob a alquota de 7% (sete por cento)
sobre o valor da operao, quando, segundo as normas vigentes, aquele deveria conceder o
crdito de 12% (doze por cento). Assim, no haveria cumulatividade na tributao do imposto
nas operaes interestaduais e, portanto, onerao nas despesas das empresas privadas que
ingressassem produtos naquele territrio.
Acontece que a declarao de inconstitucionalidade do referido Decreto no acarreta
de per si uma penalidade ao ato violador de preceito constitucional praticado pelo agente nes-
te jogo. O que, evidentemente, no consubstancia incentivo suficiente a elidir atos infracionais
por parte de quaisquer Estados-Membros da Federao.
Conclui-se, portanto, que, apesar das regras legais incrementadas no processo de bar-
ganha da chamada guerra fiscal, os jogadores no restam motivados a cumprir as resolues
pertinentes, haja vista no sofrerem quaisquer penalidades decorrentes de violao normativa.

3.1.7 Comportamento dos Estados na guerra fiscal: opo por violar o sistema legal

Ora, como visto no item 3.1.4.2, o valor subjetivo esperado de um ru para a declara-
o legal Lr = p r[Tr (Ca, Cr) + Cr] - (pa)(Sb + Cr). Deste modo, quanto maior os custos de
litigao, menor o resultado esperado para o ru. Da pode se concluir que em um litgio o ru
ao se defender o faria com vistas maior probabilidade de se envolver em futuros litgios do
mesmo tipo, ou seja, com o intuito de evitar novas demandas, como expem Jeffrey M. PER-
LOFF e Daniel L. RUBINFELD218.
No entanto, o ordenamento jurdico brasileiro em matria de guerra fiscal, dispe de
diversas variveis determinantes.
A primeira reside no fato do CONFAZ ter apenas a atribuio de obstar a concesso
unilateral de benefcios fiscais por parte destas entidades federativas, no detendo poderes
capazes de afastar atos infracionais praticados por aqueles.
Por outro lado, a nica norma legal - o artigo 8 da Lei Complementar n 24/75 - san-
cionatria ao descumprimento da obrigao dirigida aos Estados e ao Distrito Federal, no

218
PERLOFF, Jeffrey M.; RUBINFELD, Daniel L. Ob. cit., p. 14.
81

enderea a sano ao Estado que no cumpriu com a determinao constitucional, mas sim
aos contribuintes adquirentes do Estado de destino, que tero seus crditos glosados.
Soma-se ainda o fato de que a declarao de inconstitucionalidade leva a expurgar-se a
norma editada, e nada mais.
Ora, em um jogo G repetido T vezes e finitamente repetido, com o resultado de todos
os jogos precedentes observados pelos estados antes de iniciar o jogo considerado, os payoffs
para G(T) so simplesmente a soma dos payoffs dos T jogos. O Estado ru sabe que a probabi-
lidade de insucesso em um litgio alta, em especial por conhecer o posicionamento dos tri-
bunais em situaes prximas anteriores. Entretanto, conhece a ausncia de sanes mais for-
tes em relao ao seu comportamento. Da sua opo pela violao do sistema legal.
V-se, pois, a necessidade de se combater a guerra fiscal no apenas pelo ponto de vis-
ta econmico, mas tambm pela ao mais combativa em matria de sano ao Estado infra-
tor.
Ora, como fora exposto anteriormente, a funo payoff do jogador, analisada conjun-
tamente do seu adversrio no jogo e ao contexto perceptvel, lana incentivos comportamen-
tais. In casu, observa-se que os Estados, necessitando de maiores investimentos em seu terri-
trio, avaliam que, acaso seguirem os mandamentos legais de no concederem benefcios fis-
cais unilateralmente, deixaro de auferir investimentos privados.
Importante destacar que, uma vez implementados os investimentos privados em seu
favor, no sero excludos posteriormente por qualquer tipo de medida judicial. Como se co-
loca, a nica sano possvel a ser sofrida pelo Estado infrator ser a de ter sua previso legal
de concesso de benefcios expurgada do ordenamento jurdico. De forma que, todos os ga-
nhos percebidos com a medida violadora, no lhe sero retirados. Em outros termos, seu pa-
yoff ser inalterado aps seu comportamento inconstitucional.
Sendo assim, acaso o Estado simplesmente obedea a previso normativa, no correr
riscos de ter seu ato corrigido, entretanto, no ter qualquer benefcio com tal atitude. Ao con-
trrio, adotando um comportamento legal, o jogador, muito provavelmente, poder sofrer
maiores perdas relativamente ao comportamento ilegal de seus adversrios, que, mantendo-se
em guerra fiscal, podero atrair mais investidores.
Inexistem incentivos suficientes no jogo para que os participantes sigam as regras
normativas, neste caso. Diferentemente do que ensinam BAIRD, GERTNER e PICKER, aqui
no verificamos mudanas comportamentais dos jogadores, pelo simples fato de as regras
legais no interferirem com foras impositivas e sancionatrias.
82

3.2 Competio fiscal, servios pblicos e atrao de investimentos. Proposta de modelo

3.2.1 Contextualizao

A obedincia e evaso tributrias possivelmente so a maior rea de estudo dentro da


temtica tributria. Em 1972 j esclareciam Michael G. ALLINGHAM e Agnar SANDMO219
que

A anlise terica da conexo entre tributao e tomada de risco tem sido ressaltada
principalmente pelo efeito dos tributos nas decises dos consumidores. Entretanto,
h alguns problemas que no so naturalmente classificados sob esse ttulo e que,
apesar de considervel interesse prtico, tm sido deixados de lado nas discusses
tericas. Um desses problemas a evaso tributria. Ela toma vrias formas, e difi-
cilmente pode-se esperar uma anlise geral completa de todas elas. Nosso objetivo
nesse artigo , portanto, uma anlise limitada da deciso individual do contribuinte
quanto a se evitarem tributos, e em que extenso, reportando indevidamente sua ren-
da. De um lado, nossa abordagem relacionada com os estudos da economia da ati-
vidade criminal. De outro lado, relacionada anlise do portflio timo e polticas
de seguro na economia da incerteza.

Ns iniciaremos um simples modelo esttico onde essa deciso a nica com a qual
o indivduo est preocupado, de maneira que ignora a inter-relao que provavel-
mente existe com outros tipos de escolhas econmicas. Depois de um detalhado es-
tudo desse simples caso, ns procedemos a uma anlise de um caso dinmico onde o
indivduo faz uma sequncia de decises de declaraes de renda. Ns conclumos
com uma discusso de problemas adicionais, incluindo o delineamento timo de sis-
temas tributrios220.

Ora, sabe-se que a deciso de declarao de renda ou do valor da operao (venda de


mercadoria ou prestao de servios) uma deciso sob incerteza 221. Isso se d porque uma

219
ALLINGHAM, Michael G., SANDMO, Agnar. Income tax evasion: a theoretical analysis. In: WEISBACH,
David (Org.). Economics of tax law volume II. Cheltenham: Edgard Elgar Publishing Limited, 2008. pp. 281-
296.
220
Theoretical analysis of the connection between taxation and risktaking has mainly been concerned with the
effect of taxes on portfolio decisions of consumers, Mossin (1968b) and Stiglitz (1969). However, there are some
problems which are not naturally classified under this heading and which, although of considerable practical
interest, have been left out of the theoretical discussions. One such problem is tax evasion. This takes many
forms, and one can hardly hope to give a completely general analysis of all these. Our objective in this paper is
therefore the more limited one of analyzing the individual taxpayers decision on whether and to what extent to
avoid taxes by deliberate underreporting. On the one hand our approach is related to the studies of economics of
criminal activity, as e.g. in the papers by Becker (1968) and by Tulkens and Jacquemin (1971). On the other
hand it is related to the analysis of optimal portfolio and insurance policies in the economics of uncertainty, as in
the work by Arrow (1970), Mossin (1968a) and several others.
We shall start by considering a simple static model where this decision is the only one with which the individual
is concerned, so that we ignore the interrelationships that probably exist with other types of economic choices.
After a detailed study of this simple case (sections 2-4). we proceed with an analysis of the dynamic case where
the individual has to make a sequence of tax declaration decisions (section 5). We conclude (section 6) with an
informal discussion of some further problems in this field, including the optimal design of tax systems.
221
POHLMANN, Marcelo Coletto, e IUDCIBUS, Srgio de. Ob. cit., p. 38.
83

falha no reporte de tal declarao no implica em uma reao automtica da administrao


tributria em forma de penalidade.
Tem, assim, o contribuinte, duas estratgias disponveis: 1) declarar sua renda verda-
deira; 2) declarar renda abaixo da verdadeira. Em elegendo a segunda opo, o resultado espe-
rado depender se o contribuinte sofre ou no uma auditoria fiscal. Caso haja tal auditoria, a
opo 1 ser mais vantajosa que a opo 2. Se no h investigao, a opo 2 a melhor es-
tratgia. Esse o modelo desenvolvido por Michael G. ALLINGHAM e Agnar SANDMO.
Ora, breve considerao mostra que a tal modelo interessa apenas a maximizao de
resultados de um jogo em funo da renda lquida. A prtica do ilcito estaria condicionada
exclusivamente pela ponderao entre a probabilidade de deteco e a penalidade aplicada.
Reviso da literatura mostra, no entanto, ao menos quatorze variveis indicadas pelos pesqui-
sadores, categorizadas em quatro grandes grupos222: oportunidade de desobedincia (nvel de
renda, fonte de renda), demogrfico (idade, sexo), estrutural (complexidade do sistema tribu-
trio, sanes, alquotas), atitude (percepo de justia do sistema tributrio, tica, influncia
de terceiros).
No entanto, indo alm da considerao de Michael G. ALLINGHAM e Agnar SAND-
MO, o impacto dos tributos afetam o comportamento do contribuinte no apenas em relao
deciso de remeter informaes ao fisco, mas tambm, como esclarecem Marcelo Coletto
POHLMANN e Srgio de IUDCIBUS, em especial decises de investimentos e desinvesti-
mentos; precificao de ativos223; endividamento ou estrutura de capital; definio do local do
empreendimento ou, mesmo, mudana de sede; pagamento de dividendos ou escolha de outra
forma de remunerao de capital, como juros sobre o capital prprio; remunerao do traba-
lho, se por salrio, participao nos lucros, bonificao em aes etc.224.
Em particular, de se ressaltar o efeito da tributao na deciso do investidor em defi-
nir o local de um empreendimento. Nesse ponto, analisar-se- o impacto do uso de normas
tributrias indutoras na competio por investimentos. Basear-se- o modelo na ideia desen-
volvida por Maksym IVANYNA225.

222
FISCHER, Carol M., WARTICK, Martha, MARK, Melvin M. Detection probability and taxpayer com-
pliance: a review of the literature. In Journal of accounting literature, Vol. 11, 1992, pp.1-46.
223
Precificao (pricing) a atividade preocupada com a colocao de preos para novos produtos (ativos) e o
ajuste de preos para produtos (ativos) existentes.
224
POHLMANN, Marcelo Coletto e IUDCIBUS, Srgio de. Ob. cit., p. 69.
225
IVANYNA, Maksym. Tax competition and governmental efficiency: theory and evidence. Disponvel em:
<http://ideas.repec.org/p/bav/wpaper/059_ivanyna.html >. Acesso em: 18 out. 2008, 16:30:30.
84

3.2.2 Tributao indutora e teoria dos jogos

Analisou-se no item 3.1.2 os impactos e caractersticas de um ambiente de competio


fiscal. L se pode vislumbrar de imediato a possibilidade de aplicar-se a teoria dos jogos
em tais situaes. De fato, Jack M. MINTZ e Henry TULKENS, avaliando o equilbrio e a
eficincia da competio tributria, levam em considerao a existncia de externalidades226
nas polticas tributrias locais, atravs do comrcio inter-regional, e a hiptese de que as estra-
tgias competitivas dos governos locais so definidas num ambiente de jogos no cooperati-
vo 227.
No modelo proposto, tem-se os governos como jogadores, os impostos locais (ou ain-
da gastos pblicos) sobre bens privados (excetuando-se a mo de obra) como instrumentos
estratgicos, e os resultados so as funes de bem-estar regionais. As estratgias so defini-
das em um nico jogo, pelo qual um governo determina a mudana em sua alquota tributria,
considerando a mudana na alquota tributria do outro governo, ou seja, as estratgias timas
correspondem a um equilbrio de Nash. Ao final, concluem Jack M. MINTZ e Henry TUL-
KENS pela existncia de ao menos um equilbrio fiscal no cooperativo.
Eduardo Scotti DEBACO e Paulo de Melo JORGE NETO228, por outro lado, avaliam
a guerra fiscal entre os Estados, utilizando uma abordagem da teoria dos jogos, admitindo que
cada Estado busca maximizar sua arrecadao tributria, a renda, ou o nvel de empregos,
passando a tomar suas decises em um ambiente de conflitos.
Nesse sentido, os autores pressupem a existncia de investimentos destinados aos Es-
tados, independentemente do valor da renncia, tendo como base o grau de atratividade da
infraestrutura oferecida, ou seja, a sua vantagem comparativa. Esta vantagem difere entre os

226
Externalidades, tambm chamadas economias (ou deseconomias) externas, so efeitos positivos ou negativos
- em termos de custos ou de benefcios - gerados pelas atividades de produo ou consumo exercidas por um
agente econmico e que atingem os demais agentes, sem que haja incentivos econmicos para que seu causador
produza ou consuma a quantidade referente ao custo de oportunidade social. Em sntese, ocorrem quando ter-
ceiros ganham sem pagar por seus benefcios marginais (externalidades positivas), ou perdem sem ser compen-
sados pelo mal que suportam (externalidades negativas). Exemplo destas ltimas a poluio. Exemplo das
primeiras seria o caso de um morador efetuar melhorias no seu jardim, de modo que valorize as propriedades dos
vizinhos, e estes no pagam nada por isso. POHLMANN, Marcelo Coletto e IUDCIBUS, Srgio de. Ob. cit., p.
145.
227
MINTZ, Jack M. e TULKENS, Henry. Commodity tax competition between member states of a federation:
equilibrium and efficiency. Journal of public economics, Chicago, v. 29, n. 2, pp. 133-172.
228
DEBACO, Eduardo Scotti; JORGE NETO, Paulo de Melo. Competio entre os estados por investimen-
tos privados. Fortaleza: UFC, Centro de Estudos de Economia Regional, 1998. 14 p. (Texto de Discusso, 180).
85

Estados e entre os setores. Entretanto, o Estado pode atrair os investimentos, compensando as


desvantagens comparativas com os incentivos fiscais.
Na avaliao, consideram Eduardo Scotti DEBACO e Paulo de Melo JORGE NETO
apenas a renncia de parte dos impostos indiretos, no se considerando emprstimos, subs-
dios ou outras formas de incentivo. Reconhecem que as vantagens comparativas podem ser
construdas no longo prazo, tais como: infraestrutura, especializao de mo de obra e outras.
Continuando a anlise, ressaltam Eduardo Scotti DEBACO e Paulo de Melo JORGE
NETO que a dificuldade maior a construo da vantagem comparativa, j que, por bvio,
esta construo demanda tempo e depende de volumes expressivos de investimentos. Por falta
de infraestrutura, alguns Estados no conseguem atrair investimentos privados nem minimizar
suas desvantagens comparativas, restando apenas o uso do instrumento fiscal.
Ora, ao perceber a rivalidade entre estes Estados, as empresas tornam-se mais exigen-
tes quanto s vantagens oferecidas pelo Estado vencedor, razo pela qual concluem Eduardo
Scotti DEBACO e Paulo de Melo JORGE NETO que, uma vez instalado um ambiente com-
petitivo, no interessante para qualquer Estado ficar fora da disputa fiscal, porque passaria a
ter uma arrecadao menor, em funo de seus investimentos migrarem para outras regies
com vantagens comparativas semelhantes, mas que concedem benefcios fiscais.
Por fim, curial destacar que a competio fiscal horizontal se desenvolve entre go-
vernos de mesmo nvel hierrquico. No caso brasileiro, ocorre tambm entre Municpios, via
isenes do ISS, do IPTU, e de outras taxas municipais, alm de cesso ou doao de terre-
nos. Ora, quanto s avaliaes dos efeitos da guerra fiscal entre Municpios, Silvia Helena
Moreira Franco Starling Luiz BARCELLOS229 analisou os impactos na gerao de empregos
e abertura de novas empresas nos Municpios de Barueri e Santana de Parnaba, na regio
metropolitana de So Paulo. Estes Municpios, na dcada de 90, reduziram drasticamente as
alquotas do ISS para atrair empresas principalmente do Municpio de So Paulo, que mante-
ve suas alquotas constantes.
Utilizando um modelo de diferenas em diferenas, a autora conclui que tal prtica re-
sultou em aumentos significativos no nmero de empresas em Barueri e Santana de Parnaba.
Porm, a gerao de novos postos de trabalho no acompanhou este crescimento. As empresas

229
BARCELLOS, Silvia Helena Moreira Franco Starling Luiz. Efeitos da tributao sobre a organizao e
localizao de firmas no setor de servios. 2004. 68 p. Dissertao (Mestrado em Economia) - Pontifcia Uni-
versidade Catlica do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, 2004.
86

alteram sua localizao apenas com o objetivo de reduzir a carga tributria, no gerando os
empregos almejados pelos Municpios.
V-se, pois, as possibilidades de manejo da teoria dos jogos em tributao indutora,
em especial oferecendo gesto tributria o elemento de anlise e deciso em ambientes de
competio fiscal.

3.2.3 Modelo terico

O modelo ora proposto considera que as decises de um Estado levam em exame mo-
vimentos estratgicos de outros entes. Em linguagem de teoria dos jogos, a ao de um agente
interfere na funo payoff dos demais. Em sntese, a competio fiscal um jogo no coopera-
tivo que envolve interaes entre dois ou mais agentes.
A partir das ideias de Maksym IVANYA e de Eduardo Scotti DEBACO e Paulo de
Melo JORGE NETO, o modelo parte do postulado que os Estados passam a tomar decises
em um ambiente de conflito, sendo obrigados a determinarem o montante de renncia tima
que maximize sua arrecadao tributria. Assume-se que existe um montante de investimento
que se destina para os Estados independentemente do valor da renncia. O volume de tal in-
vestimento depende do grau de atratividade que a infraestrutura de cada Estado possui.
Determinado Estado oferece vantagem em investimentos privados, denominada vanta-
gem competitiva. Esta vantagem difere entre os Estados e entre os setores. Um certo Estado
pode ser atrativo para apenas alguns tipos de indstria.
De fato, como expe Maksym IVANYA, empresas necessitam de diferentes infraes-
truturas. Exemplificativamente, um produtor de microprocessadores ou mesmo a indstria
farmacutica se beneficia de uma mo de obra qualificada e leis de direitos autorais rgidas. J
um produtor agrcola ou de roupas acessveis repousa sua ateno na tributao com maior
fora230.
Emprestando-se de Maksym IVANYA as caractersticas bsicas do modelo, e ajustan-
do-as com algumas proposies de Eduardo Scotti DEBACO e Paulo de Melo JORGE NE-
TO, tem-se que cada Estado possui uma renda gerada por meio de arrecadao. Tal arrecada-
o funo do montante da renda gerada no estado que , por sua vez, funo do montante
de investimentos. O objetivo de cada Estado maximizar sua arrecadao (ti). Para tal o
mesmo dispe do instrumento de poltica tributria para atrair mais investimentos privados.

230
IVANYA, Maksym. Ob. cit., p. 7.
87

Assume-se que a poltica tributria ocorre por meio da renncia de uma parcela (0 iti)
dos impostos indiretos devidos ao Estado e que no so permitidos emprstimos, subsdios ou
outras formas de incentivo.
O jogo esttico e incorpora a disputa por parte dos governos por um pacote de inves-
timentos, cujo montante e localizao dependero das vantagens competitivas de cada Estado.
H uma srie contnua de empresas que querem investir em qualquer uma de duas posies
possveis. Supe-se que as empresas so tecnologicamente ligadas quantidade de bens p-
blicos produzidos em um Estado. Consequentemente, fazem suas escolhas de investimento
comparando no somente as taxas de imposto em cada governo, mas igualmente a reduo de
seus custos de gastos de fabricao, devido presena de uma melhor infraestrutura do neg-
cio.
Ao mesmo tempo, o governo de um Estado relativamente mais eficiente do que o
governo do outro, o que permite que se produza relativamente mais bens pblicos com uma
mesma tributao.
Os Estados jogam um jogo, em que escolhem a taxa de imposto e o nvel de bens p-
blicos produzido. O resultado que no equilbrio de Nash o Estado mais eficiente sempre taxa
de forma mais elevada que o Estado mais ineficiente.
O modelo consiste em dois Estados, A e B, e empresas querendo investir em qualquer
um destes. Os governos de ambos os Estados arrecadam o imposto em cada empresa que se
incorpora ao mercado, e produzem bens pblicos a partir do rendimento coletado. As empre-
sas fazem suas escolhas do investimento considerando as taxas de tributao e os nveis de
produo de bens pblicos, oferecidos pelos governos, A, B, gA, gB, correspondentemente.
Aps iniciar a produo em um dos Estados, cada empresa produz uma unidade de um
bem e o vende no mercado mundial.

3.2.3.1 Empresas

Supe-se que so dirigidas por absentees, isto , os governos no levam em considera-


o seus lucros ao projetar a poltica fiscal.
Supe-se tambm que os bens pblicos, providos pelo governo, afetam positivamente
a tecnologia de produo de cada empresa.
A partir de tal, tem-se que a funo de lucro da empresa s dada pela seguinte expres-
so:
88

(1)

p : preo do bem; i: a taxao da empresa i; slng i: reduo de custos de


c : custo de produo; g : total de bens produzidos pelo produo de uma unidade
i
governo i; devido ao governamen-
tal.

Assume-se ainda que h dois tipos de empresas: empresas tipo s elevado: produo de
drogas farmacuticas, microprocessadores; e empresas tipo s baixo: produo de roupas, de-
terminado bem agrcola. Fundamental notar que o parmetro s distribui-se uniformemente
entre os valores [0,1].
Cada empresa sofre uma tributao A e B nos Estados A e B respectivamente, que o-
ferecem bens pblicos g A e gB. Assim,

Se -A + slngA > -B + slng B , a empresa s investe no Estado A;


Se -A + slng A < -B + slng B , a empresa s investe no Estado B.

Da se conclui que empresas sB preferem investir no Estado B, enquanto empresas sA =


1 sB investem no Estado A.
No modelo proposto por Maksym IVANYA, tem-se o seguinte teorema:

(2)

O teorema (2) diz que, se existe uma empresa do tipo , os lucros ps-impostos sero
iguais em ambos os Estados. Logo, as empresas de maior esto dispostas a investir em Esta-
dos com tributao mais elevada, mas tambm com nvel superior de infraestrutura melhor
vantagem comparativa. Em sentido contrrio, as empresas de menor investem em Estados de
menor taxao e menor infraestrutura menos vantagem comparativa.
89

3.2.3.2 Governos

Cada governo ajusta a taxa de tributao e escolhe o nvel de prestao de bens pbli-
cos em sua jurisdio. Seu objetivo maximizar a diferena entre o rendimento que coleta de
empresas e o total gasto em produzir servios (bens) pblicos.
Partindo desta premissa231, apresenta Maksym IVANYA as funes objetivas dos go-
vernos:

Governo A, dados B e gB:

(3)

Governo B, dados A e g A:
(4)
(4)

onde B = B (A, B, gA, g B) determinado conjuntamente pelas decises de ambos os gover-


nos.

3.2.3.3 Soluo do modelo

Ora, competindo por investimentos privados, os governos engajam-se em um jogo de


competio tributria - as funes objetivas vistas no item 3.2.3.2.
O equilbrio deste jogo a interseo das correspondentes funes governamentais de
reao aos estmulos de cada governo.
O problema matemtico apontado pelo autor que a funo B no diferencivel em
todos os pontos (teorema1). Em consequncia, as funes objetivas de ambos os governos no
so diferenciveis em determinados pontos; assim, no se podem usar mtodos padro de cl-
culo para maximiz-las.

231
No entanto, no se pode deixar de apontar a limitao da premissa do autor. Isso porque o Estado no pode
(ou no deve) ter como objetivo apenas maximizar a diferena entre o rendimento que coleta de empresas e o
total gasto em produzir servios (bens) pblicos. O desafio do moderno Direito Financeiro (e Tributrio) ob-
servar com mais cuidado o gasto pblico, e no apenas o segundo elemento a atividade financeira do Estado a
tributao.
90

Para solucionar tal dificuldade, Maksym IVANYA aponta uma suposio: existe uma
empresa indiferente a investir em qualquer dos Estados. E, nesse ponto, apresenta o teorema
2:

i. Se B suficientemente alta (para qualquer 0 < gB < B), ento a deciso tima do governo A
seguir a estratgia de reproduzir fielmente as decises de B, isto , definir *A= B e g*A= gB +
, onde infinitamente pequeno;

ii. H valores de (B, g B) para os quais o governo A opta por *A > B e g*A > gB. Particularmen-
te, essa estratgia tima prxima de (0, 0).

iii. Para toda A permanece a hiptese *B <A.

O teorema 2 traz duas concluses: de incio, que a resposta tima do governo A de-
pende crucialmente do valor de B . De fato, ao observar a tributao e o nvel de infraestrutu-
ra do Estado B, o governo A pode sempre adotar uma poltica fiscal de atrao de novos in-
vestimentos privados. A saber, o governo A pode fixar sua tributao no mesmo nvel de B e
oferecer uma melhor vantagem comparativa. Um governo mais eficiente sempre pode faz-lo,
em razo de um equilbrio fiscal. De outra parte, o governo A pode desviar-se da estratgia de
repetir fielmente a tributao de B, podendo diminuir a prestao de servios pblicos - man-
tendo o nvel de tributao (ou mesmo diminu-lo), ou ainda aumentar tanto a tributao quan-
to o oferecimento de servios pblicos. Como as empresas so distribudas uniformemente no
intervalo [0, 1], ambas as estratgias provocam uma diminuio no interesse de empresas em
investir no Estado A: a estratgia de reduzir a tributao e os servios pblicos provoca retar-
do na deciso de empresas de alto s, enquanto a estratgia de se aumentar a tributa-
o/servios pblicos causa o mesmo efeito nas empresas de baixo s.
De outra parte, a afirmao ii do teorema 2 aponta que a resposta tima do governo B
sempre ser uma tributao menor que a do governo B.
Deste comportamento, conclui Maksym IVANYA o teorema 3:

Supondo-se um jogo dado pelas equaes (3) e (4), existe equilbrio de Nash e em tal equil-
brio A > B e gA > g B, e
91

onde (5)

A partir da anlise do teorema 3 chega-se ao principal resultado do modelo: no equil-


brio, Estados mais eficientes fixam sua tributao em valores mais elevados. Desisti-se de
atrair empresas de baixo s, mas se tributa mais fortemente as empresas remanescentes. Ao
mesmo tempo, na ausncia de outros instrumentos, Estados menos eficientes encontram a
estratgia tima para atrair investimentos privados na utilizao de tributao indutora.

3.2.4 Teste do modelo

Empiricamente, diversos trabalhos mostram a robustez do modelo terico acima de-


senvolvido.
Louise E. SINGLE232 realizou estudo emprico em que investiga a importncia de in-
centivos fiscais na forma de reduo de impostos ou iseno temporria na deciso de locali-
zao de subsidirias de multinacionais norte-americanas. Importante ressaltar que chega a
autora a concluso que, combinado a outros fatores, a tributao indutora no desempenha
relevncia na deciso, priorizando-se outras variveis.
Avaliando o Estado do Paran, Sidnei Pereira do NASCIMENTO233 constatou, ao ana-
lisar a arrecadao tributria na dcada de 90, que a entrada deste na guerra fiscal gerou, no
curto prazo, perda na receita do ICMS.
Cludio Andr Gondim NOGUEIRA e Paulo de Melo JORGE NETO234 avaliaram os
impactos gerados pela entrada de uma terceira firma em um mercado, sendo que esta recebe
incentivos fiscais do governo, em detrimento de suas concorrentes, que nada recebem, conclu-
indo que, para a poltica de incentivos fiscais ter os impactos desejados pelo governo, neces-
srio que se conheam as caractersticas especficas de cada mercado.

232
SINGLE, Louise E. Tax holidays and firms' subsidiary location decisions. The journal of american taxation
association, Sarasota, v. 21, n. 2, pp. 17-35.
233
NASCIMENTO, Sidnei Pereira do. Guerra fiscal: causas, consequncias e perspectivas futuras. Uma anlise
para o Estado do Paran. 2002. 60 p. Dissertao (Mestrado em Economia) - Instituto de Economia, Universida-
de de Braslia, Braslia, 2002.
234
NOGUEIRA, Cludio Andr Gondim; JORGE NETO, Paulo de Melo. Os impactos dos incentivos fiscais
sobre a estrutura industrial e sobre a competitividade das firmas. Fortaleza: UFC, Centro de Estudos de
Economia Regional, 1998. 20 p. (Texto de Discusso, 178).
92

Vale tambm relembrar o estudo de Eduardo Scotti DEBACO e Paulo de Melo JOR-
GE NETO235, em que se conclui que, uma vez instalado um ambiente competitivo, no inte-
ressante para qualquer Estado ficar fora da disputa fiscal, porque passaria a ter uma arrecada-
o menor, em funo de seus investimentos migrarem para outras regies com vantagens
comparativas semelhantes, mas que concedem benefcios fiscais.

235
DEBACO, Eduardo Scotti; JORGE NETO, Paulo de Melo. Ob. cit., p. 9.
93

CONCLUSO

O estudo realizado pode ser resumido nas seguintes consideraes:

1.1. Pode-se apontar em referncia ao Estado capitalista quatro elementos ou condi-


es funcionais: i) produo privada o controle e direo dos meios de produo vem ou
operam sob decises do setor privado; ii) restries tributrias, dizer, a imposio tributria
estatal a principal fonte de meios financeiros para a execuo da poltica estatal; iii) acumu-
lao; iv) legitimao democrtica, que a essncia de regimes democrtico parlamentares.
Dos quatro elementos apontados, so as restries tributrias o aspecto destacado nesta anli-
se, pelo relevo que o papel da tributao encontra modernamente, em especial na realizao
dos objetivos estatais;
1.2. No que tange aos objetivos fundamentais do Estado brasileiro, o art. 3 da Consti-
tuio Federal de 1988 estabelece a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, a
garantia do desenvolvimento nacional, a reduo das desigualdades sociais e regionais e a
promoo do bem de todos, sem preconceitos ou discriminao. Para atender as necessidades
pblicas (sade, educao, habitao, saneamento, transportes, segurana, urbanismo, justia
e outras), o Estado precisa obter, administrar e empregar meios patrimoniais que lhe possibili-
tem o desempenho das outras atividades a que se referem a realizao de seus fins: exercer a
gesto financeira;
1.3. Em tema de Teoria da Tributao, v-se que o Estado moderno traz a expresso da
tributao como uma fase puramente tributria, quando o Estado obtm seus recursos atravs
da coao aos cidados, mediante a imposio de tributos que passam a constituir a sua fonte
principal de receita pblica, enquanto o Estado contemporneo mostra uma fase social, quan-
do o Estado passa a usar o tributo tambm com uma finalidade extrafiscal, objetivando, pri-
mordialmente, atravs de sua instituio, atuar no campo econmico, social e poltico;
1.4. A interveno estatal na economia surge em face do esgotamento do Estado Libe-
ral, j que o individualismo e a livre competio aprofundaram as desigualdades sociais, dan-
do origem ao Estado Social de Direito. E as modalidades de interveno estatal na economia
podem ser resumidas em trs: i) diretamente, por absoro ou participao - caracteriza-se
pelo Estado desenvolver ao como sujeito econmico, assumindo integralmente o controle
dos meios de produo em determinado setor da atividade econmica, em regime de monop-
lio (por absoro), ou, ento, assumindo o controle parcial dos meios de produo em setor da
94

atividade econmica, em regime de competio com empresas privadas que permanecem a


exercitar suas atividades nesse mesmo setor (por participao); ii) por direo - o Estado e-
xerce presso sobre a economia, estabelecendo normas de comportamento compulsrio para
os sujeitos da atividade econmica, como no caso de controle de preos; iii) por induo - o
Estado incentiva ou desestimula determinada atividade econmica, concedendo, por exemplo,
benefcios fiscais ou onerando, por tributo elevado, a importao de certos bens;
1.5. A interveno por meio da induo ocorre com a utilizao de normas dispositi-
vas, ou seja, que admitem a possibilidade de escolha. Dessa forma, podem os agentes econ-
micos se abster de seguir o recomendado pela norma indutora, sem que lhes seja imputada
nenhuma sano. Conclui-se que atravs da induo permanece intacta a liberdade do agente
e, assim sendo, possvel que os efeitos desejados pelo Estado no sejam alcanados. Caber
ao mercado decidir pelo sucesso daquela medida, a qual se manifestar pela continuao ou
no da conduta incentivada ou desestimulada;
1.6. Um exemplo de interveno por meio de induo encontrado na aplicao de
normas tributrias indutoras. Tais normas tributrias apresentam a chamada funo extrafis-
cal, que se constitui na utilizao do tributo como meio de atuao do Estado na economia,
incentivando ou desestimulando determinada atividade econmica. Os incentivos podem ser
realizados atravs da diminuio ou mesmo da supresso da carga tributria, enquanto os de-
sestmulos se do pelo aumento desta;
1.7. Fala-se em agravamento quando a norma tributria indutora torna mais oneroso o
comportamento indesejado, implicando aumento dos custos do contribuinte. Em razo de tal
acrscimo, o contribuinte torna-se propenso a adotar comportamento alternativo menos dis-
pendioso. Em sntese, em sendo o objetivo estatal coibir a realizao de conduta, quanto mai-
or for o valor do tributo que afeta o exerccio dessa atividade como hiptese de incidncia,
menor ser a realizao da mesma. Fala-se em estmulo quando as normas tributrias induto-
ras atuam, de outra parte, no sentido de incentivar contribuintes a adotar comportamentos de-
sejados pelo legislador. Vale-se tal argumento da premissa de que a carga tributria composta
pelos impostos, taxas e contribuies, perfaz uma parcela substancial dos custos de uma em-
presa e, com a competitividade alm-fronteiras imposta pelo fenmeno da globalizao, tor-
nou-se fundamental a administrao e a racionalizao do nus tributrio. E a busca de redu-
o do impacto tributrio nos custos empresariais pela legalidade d-se em especial pela eli-
so fiscal, que se traduz no planejamento tributrio;
95

1.8. Exemplos de normas tributrias indutoras concessoras de vantagens no direito


brasileiro so variados. H normas de imunidade, de incentivos fiscais sobre despesas e recei-
tas e de isenes, entre outras. E so inmeras as normas tributrias indutoras no direito euro-
peu, norte-americano, asitico e do Oriente Mdio. Verifica-se, pois, ser mundial o intuito de
se desonerar custos tributrios com o objetivo de provocar determinados comportamentos
econmicos almejados pelo Estado;
2.1. A teoria dos jogos o estudo das interaes e tomadas de decises entre indiv-
duos, quando o resultado de cada um depende das decises e escolhas dos outros, numa inter-
dependncia similar a um jogo. Entende-se por jogo a representao formal que permite a
anlise de situaes em que agentes interagem entre si, agindo racionalmente. O elemento
bsico em um jogo o conjunto de jogadores que dele participam. Da ser a teoria dos jogos
processos que envolvem interaes entre dois ou mais jogadores, chamados tambm de agen-
tes, personagens ou equipes, entendidos por indivduos, empresas, governos, toda e qualquer
organizao;
2.2. Vrios so os elementos essenciais em teoria dos jogos. O primeiro deles o pen-
samento estratgico. Em teoria dos jogos, estratgias so entendidas como escolhas, ou um
conjunto de alternativas, de movimento e de comportamento que um determinado jogador
possui e pode utilizar no jogo. um plano de aes que especifica, para determinado jogador,
que atitude considerar nos momentos em que ele ter de decidir o que fazer. conceito rela-
cionado com a tomada de deciso do agente frente s situaes vivenciadas no momento ou
no futuro, referindo-se deciso do que e por que fazer, assim como jogar o jogo em cada
contingncia. Em sntese, estratgia a descrio completa da ao do jogador sob quaisquer
circunstncias, visando a atingir aos seus objetivos;
2.3. Outro elemento fundamental da teoria dos jogos so as regras, por permitirem es-
trutura ao jogo e segurana aos jogadores. Regras um conjunto de princpios, normas e pre-
ceitos que norteiam as aes dos jogadores nos jogos. De outra parte, o resultado do jogo
representado pelo payoff. Por princpio, supe-se que todos os jogadores busquem maximizar
seus resultados e, ainda que no o consigam, se empenhem para que isso ocorra. Dessa forma,
tem-se o payoff, que tambm denominado resultado, ganho ou recompensa, sempre aconte-
cendo ao fim de um jogo, sendo aquilo que se obtm depois de encerrado o jogo, de acordo
com as prprias escolhas e as dos demais jogadores;
2.4. indispensvel apontar que o conceito de racionalidade central em teoria dos
jogos, e est relacionado diretamente interao entre os agentes. Nesse entendimento, curial
96

a coerncia entre os meios e os fins dos jogadores. Essa ideia, pressuposta na teoria dos jo-
gos, entendida como racionalidade instrumental, e indica que um jogador racional aquele
que seleciona as melhores estratgias para alcanar determinados fins, que so meramente
formais, tendo um agente como finalidade de sua ao em qualquer contedo. Uma das tare-
fas da teoria dos jogos formular uma noo de racionalidade por parte de agentes que neces-
sitam adotar uma deciso sob condies de risco ou incerteza, buscando assegurar movimen-
tos e resultados consistentes;
2.5. Em sua formulao, vrios so os modelos de jogos. Jogos cooperativos so aque-
les em que as coalizes existem e so permitidas. O termo coalizo aqui empregado possui
inmeros sinnimos: acordo, promessas, contrato, pacto, combinao, compromisso etc., con-
forme o terico de referncia. Jogos no cooperativos baseiam-se na ausncia de coalizes:
inexistem alianas, a efetivao de compromissos obrigatrios e garantidos, tampouco acor-
dos forados entre eles. Num jogo no cooperativo a atuao dos jogadores individual e
solitria, inexistindo a cooperao.
Os jogos de soma zero so aqueles em que os interesses dos participantes so diame-
tralmente opostos. Os jogos de soma zero se distinguem dos jogos de soma no zero, pois
neste o que um jogador perde pode no ser necessariamente o que o outro jogador ganha,
dizer, ambos os jogadores podem ganhar ou perder.
J jogos simultneos so aqueles em que as escolhas das estratgias acontecem ao
mesmo tempo, ou se eles no se movem simultaneamente, ao menos os jogadores desconhe-
cem previamente as aes de seus adversrios (tornando-os efetivamente simultneos), sendo
de preferncia representados pela forma estratgica ou normal. Jogo sequencial ou dinmico
aquele em que os jogadores realizam seus movimentos em uma ordem predeterminada, ou
seja, o prximo jogador tem conhecimento da jogada de seu antecessor.
Por outro lado, um jogo dito de informao perfeita quando todos os jogadores co-
nhecem toda a histria do jogo antes de fazerem suas escolhas. Se algum jogador, em algum
momento do jogo, tem de fazer suas escolhas sem conhecer exatamente a histria do jogo at
ali, o jogo dito informao imperfeita.
Por fim, jogo repetido um jogo que se repete um nmero infinito ou finito de vezes,
e serve de base aos modelos de simulao utilizados em larga escala pela biologia, cincia da
computao e cincias em geral.
2.6. Conceito essencial em teoria dos jogos o equilbrio de Nash. Tal se d pela ne-
cessidade de um conceito mais geral de soluo de jogos, em especial de jogos simultneos,
97

conceito esse que permita tratar tanto de jogos que possuem estratgias estritamente domina-
das e que, portanto, podem ser resolvidos pela eliminao iterativa de estratgias estritamente
dominadas, como tambm de jogos nos quais no possvel identificar estratgias dominadas.
Esse conceito o chamado equilbrio de Nash: uma combinao de estratgias constitui um
equilbrio de Nash quando cada estratgia a melhor resposta possvel s estratgias dos de-
mais jogadores, e isso verdade para todos os jogadores236. Tem-se, pois, que o equilbrio de
Nash representa uma situao em que nenhum jogador pode melhorar a sua situao, dada a
estratgia seguida pelo jogador adversrio;
3.1. Em uma primeira aplicao dos conceitos da teoria dos jogos em tributao indu-
tora, estudou-se uma competio fiscal e a consequente disputa legal. Na hiptese, o Estado
do Mato Grosso criou uma norma que no reconhecia crdito decorrente do ICMS em transa-
es de origem de outros Estados, e procurou se demonstrar a modificao nas alternativas
concedidas aos jogadores no processo de barganha.
Em teoria dos jogos, a competio fiscal vem sendo estudada fortemente. Partindo-se
da concluso que a guerra fiscal a exacerbao de prticas competitivas entre entes de uma
mesma federao em busca de investimentos privados e, em sendo assim, benesses fiscais
atrativas incentivariam a migrao de determinados agentes privados, os quais, segundo pos-
tulados econmicos clssicos, tendem sempre a buscar o menor custo produtivo e, consequen-
temente, maior lucro, uma questo bsica refere-se eficincia dos resultados obtidos pela
competio fiscal. Vrios so os modelos propostos de estudo, concluindo quase que sua tota-
lidade que um equilbrio no cooperativo afeta a arrecadao tributria e, conseguintemente,
os gastos pblicos.
Aps aplicao do modelo proposto por COOTER e RUBINFELD237 no caso brasilei-
ro, e pelo fato de o CONFAZ ter apenas a atribuio de obstar a concesso unilateral de bene-
fcios fiscais por parte de entidades federativas, no detendo poderes capazes de afastar atos
infracionais praticados por aquelas, aliado caracterstica de ser a nica norma legal sancio-
natria - o artigo 8 da Lei Complementar n 24/75 - no enderear a sano ao Estado que
no cumpriu com a determinao constitucional, mas sim aos contribuintes adquirentes do
Estado de destino, que tero seus crditos glosados, constata-se que acaso o Estado simples-
mente obedea a previso normativa, no correr riscos de ter seu ato corrigido, entretanto,
no ter qualquer benefcio com tal atitude. Ao contrrio, adotando um comportamento legal,

236
FIANI, Ronaldo. Ob. cit., p. 93.
237
COOTER, Robert D.; RUBINFELD, Daniel L. Ob. cit., p. 81.
98

o jogador, muito provavelmente, poder sofrer maiores perdas relativamente ao comporta-


mento ilegal de seus adversrios, que, mantendo-se em guerra fiscal, podero atrair mais in-
vestidores.
No caso em anlise, inexistem incentivos suficientes no jogo para que os participantes
sigam as regras normativas, razo pela qual no se verificou mudanas comportamentais dos
jogadores, pelo simples fato de as regras legais no interferirem com foras impositivas e san-
cionatrias. Em linguagem de teoria dos jogos, o jogador que infringe a norma constitucional
tem um payoff maior que aquele que a respeita.
3.2. Uma segunda aplicao prtica dos conceitos da teoria dos jogos e tributao in-
dutora repousa numa anlise de competio fiscal, servios pblicos e atrao de investimen-
tos.
Na hiptese, verificou-se o efeito da tributao na deciso do investidor em definir o
local de um empreendimento, e o impacto do uso de normas tributrias indutoras na competi-
o por investimentos. O modelo utilizado baseou-se na ideia desenvolvida por Maksym I-
VANYNA, e considera que as decises de um Estado levam em exame movimentos estratgi-
cos de outros entes. Em linguagem de teoria dos jogos, a ao de um agente interfere na fun-
o payoff dos demais. Em sntese, a competio fiscal um jogo no cooperativo que envol-
ve interaes entre dois ou mais agentes.
O modelo parte do postulado que os Estados passam a tomar decises em um ambiente
de conflito, sendo obrigados a determinarem o montante de renncia tima que maximize sua
arrecadao tributria. Isso porque cada Estado possui uma renda gerada por meio de arreca-
dao, funo do montante da renda gerada no Estado que , por sua vez, funo do montante
de investimentos.
Partindo-se da modelagem de um jogo esttico e incorporando a disputa por parte dos
governos por um pacote de investimentos, cujo montante e localizao dependero das vanta-
gens competitivas de cada Estado, e que as taxas de imposto em cada governo e igualmente a
reduo de seus custos de gastos de fabricao, devido presena de uma melhor infraestrutu-
ra do negcio, so variveis de deciso do investidor privado, o modelo aponta para um jogo
onde os Estados escolhem a taxa de imposto e o nvel de bens pblicos produzido. O resulta-
do que no equilbrio de Nash o Estado mais eficiente sempre tributa de forma mais elevada
que o Estado mais ineficiente.
Empiricamente, o modelo foi comprovado por estudos que demonstram ser verdadeiro
para algumas empresas no desempenhar a tributao indutora relevncia na deciso, priori-
99

zando-se outras variveis, alm da anlise de que a entrada do Estado do Paran na guerra
fiscal gerou, no curto prazo, perda na receita do ICMS238. Outro estudo avaliou os impactos
gerados pela entrada de uma terceira firma em um mercado, sendo que esta recebe incentivos
fiscais do governo, em detrimento de suas concorrentes, que nada recebem, concluindo que,
para a poltica de incentivos fiscais ter os impactos desejados pelo governo, necessrio que
se conheam as caractersticas especficas de cada mercado.
Por ltimo, estudo de Eduardo Scotti DEBACO e Paulo de Melo JORGE NETO239
conclui que, uma vez instalado um ambiente competitivo, no interessante para qualquer
Estado ficar fora da disputa fiscal, porque passaria a ter uma arrecadao menor, em funo
de seus investimentos migrarem para outras regies com vantagens comparativas semelhan-
tes, mas que concedem benefcios fiscais.
4. A final, verifica-se que as ferramentas da teoria dos jogos, apesar de no poderosas
o suficiente para precisar os efeitos de uma lei especfica, so essenciais para se entender situ-
aes que envolvem comportamento estratgico.
Constatada a possibilidade de aplicao em tributao indutora dos conceitos da teoria
dos jogos, de se questionar se tal aplicao agrega novos conhecimentos, permitindo uma
explicao mais segura dos institutos jurdicos. Nesse ponto, de se lembrar o pensamento de
David KREPS240 acerca das principais contribuies de uma ferramenta de anlise: propiciar
uma linguagem unificada para a comparao entre instituies de sentido comum em contex-
tos diferentes; dotar-nos da capacidade para aplicar as instituies em contextos ligeiramente
mais complexos; e propiciar os meios para a verificao da congruncia lgica entre ideias
especficas e para examinar com acerto qual das concluses alcanadas poderiam mudar dras-
ticamente frente a pequenas mudanas nos pressupostos.

238
NASCIMENTO, Sidnei Pereira do. Ob. cit., p 52.
239
DEBACO, Eduardo Scotti; JORGE NETO, Paulo de Melo. Ob. cit., p. 9.
240
KREPS, David Marc. Game theory and economic modelling. Oxford: Oxford University Press, 1990, p. 92.
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