DIREITO

CONSTITUCIONAL
MARCELO MIRANDA
 Contedo
TEORIA GERAL DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS ............................................................ 2
ORIGEM ................................................................................................................................................... 2
CONCEITOS, DIREITOS HUMANOS E DIREITOS FUNDAMENTAIS ................................................... 2
GARANTIAS ............................................................................................................................................. 3
DIMENSES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS (OU GERAES) ...................................................... 3
CARACTERSTICAS ................................................................................................................................ 4
TITULARIDADE ........................................................................................................................................ 4
ROL EXEMPLIFICATIVO - CLUSULA DE ABERTURA MATERIAL ...................................................... 5
EFICCIA HORIZONTAL (PRIVADA OU EXTERNA).............................................................................. 5
TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS ................................................................... 5

Lei do Direito Autoral n 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Probe a reproduo total ou parcial desse material ou divulgao com fins
comerciais ou no, em qualquer meio de comunicao, inclusive na Internet, sem autorizao da StartCon Sistema de Ensino Online. 1
 TEORIA GERAL DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
O Ttulo II da Constituio Federal trata dos Direitos e Garantias Fundamentais em cinco captulos
assim agrupados: direitos individuais e coletivos (Captulo I), direitos sociais (Captulo II), direitos de
nacionalidade (Captulo III), direitos polticos (Captulo IV) e participao em partidos polticos, sua
existncia e organizao (Captulo V).

ORIGEM
Visando limitar os poderes do rei, durante a monarquia, doutrina aponta que os direitos fundamentais
tiveram como marco inicial a Magna Carta inglesa de 1215. Em verdade, tratava-se inicialmente de
interesse poltico dos bares (burguesia) na manuteno de seu legado. J. J. Gomes Canotilho explica
que a real positivao dos direitos fundamentais vem a ocorrer a partir da Revoluo Francesa com a
Declarao dos Direitos do Homem 1789 iniciando-se a criao das Constituies liberais durante os
sculos XVIII e XIX.
Da necessidade de impor limites e controle aos atos praticados pelo Estado surgem os primeiros
direitos fundamentais. As arbitrariedades das autoridades constitudas pelo Estado necessitam ser
limitadas para, por exemplo, garantir a manuteno da vida. Este respeito liberdade individual surge ao
exigir uma absteno estatal surgem, portanto, os chamados direitos ou liberdades negativas, direitos de
defesa (de se defender do Estado).
A atuao positiva do Estado somente comear a ser exigida a partir do incio do sculo XX, com o
surgimento dos direitos fundamentais de segunda gerao (veremos adiante) momento este em que
surge a necessidade de prestaes estatais em favor do indivduo.
CONCEITOS, DIREITOS HUMANOS E DIREITOS FUNDAMENTAIS
Os Direitos Fundamentais so oriundos dos Direitos Humanos. O estudo dos direitos fundamentais
importa na exatido de sua identidade com os direitos histrica e internacionalmente gerados. Ponto este
em que de extrema importncia entender a sutil diferenciao entre tais institutos.
Como ensina o professor Alexandre de Moraes, as tradies das diversas civilizaes fundidas e
suplantadas por pensamentos filosficos jurdicos, ideias surgidas com o cristianismo e com o direito
natural, resultam no chamado de direitos humanos fundamentais.
Como vimos, os direitos humanos fundamentais surgem no seio social dada a necessidade de controle
do poder Estatal. Este direito ainda no materializado, porm entendido como direito do homem, anterior
positivao. O ato de escrever o direito e transforma-lo em Carta Constitucional o movimento
denominado Constitucionalismo momento em que se resume em documento escrito tudo aquilo que o
povo entende como regra fundamental.
Efetivamente, aprende-se nos bancos acadmicos que o direito anterior positivao da norma.
Neste contexto, os Direitos Humanos surgem no mundo com a finalidade de assegurar o respeito pessoa
humana, referindo-se aos valores consagrados em tratados internacionais, objetivando impor limitao ao
arbtrio estatal e assegurar a igualdade entre os indivduos. o respeito ao princpio basilar da dignidade
da pessoa humana.
A expresso direitos humanos utilizada, comumente, para externar valores e direitos consagrados em
tratados internacionais. No Brasil a terminologia direitos fundamentais, por sua vez, passa a ser utilizada
no momento em que aquele conjunto de direitos humanos so geradores de um movimento de
constitucionalismo, assim positivado na nossa Constituio Federal.
Neste sentido, segundo o conceito melhor empregado e comum a diversos doutrinadores de direito
explica que por Direitos Fundamentais entende-se o conjunto de situaes jurdicas positivadas em
mandamento fundamental visando liberdade, igualdade e dignidade da pessoa humana.

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 GARANTIAS
Deve ser feita uma breve distino entre as normas declaratrias dos direitos fundamentais e as
assecuratrias destes direitos, as garantias. Garantias, portanto, podem ser conceituadas como um
conjunto de medidas destinadas proteo, segurana e efetivao dos direitos fundamentais. Neste
sentido, o habeas corpus surge como garantia ao direito de locomoo amparado pelo inciso LXVIII, do
art. 5, da Constituio Federal.
Outro exemplo o inciso X, do art. 5, que determina a inviolabilidade do direito a intimidade, vida
privada, honra e imagem das pessoas, assegurando, no mesmo texto, o direito a indenizao em caso de
dano material ou moral provocado pela sua violao. Portanto, a garantia vem para assegurar o
cumprimento do direito fundamental.

DIMENSES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS (OU GERAES)

No que concerne evoluo dos direitos fundamentais, desde o seu surgimento, a doutrina entende a
existncia de quatro dimenses ou geraes dos direitos fundamentais.

1 dimenso: Estado Liberal - primeiros direitos e garantias fundamentais com o intuito de proteger o
indivduo contra as atrocidades do Estado e garantindo-lhe liberdades mnimas: liberdade de reunio,
associao, conscincia, inviolabilidade de domiclio. Surgimento: sec. XVIII e XIX.
2 dimenso: Estado Social - somando-se s liberdades at ento admitidas uma nova dimenso de
direitos comea a ser admitida visando a igualdade entre os indivduos. O Estado passa a incentivar
direitos sociais, culturais e outros relacionados economia: sade, moradia, direito de greve,
assistncia social, dentre outros. Surgimento: sc. XIX e XX.
3 dimenso: Estado Democrtico de Direito - o surgimento de direitos relacionados coletividade:
fraternidade e solidariedade. Dentre eles: meio ambiente ecologicamente equilibrado, progresso. O
homem passa a ser visto como integrante e parte essencial de uma coletividade. Surgimento: sc. XX
e XXI.
4 dimenso: sem momento certo para seu surgimento, doutrina moderna vem falando da quarta
dimenso destes direitos. Seria a ideia dos direitos relacionados tecnologia, conhecimentos
relacionados era ps modernidade (manipulao gentica, mudana de sexo etc). Segundo Andr
Ramos Tavares, a quarta dimenso trata-se da tutela diferenciada quanto a determinados grupos
sociais (crianas, adolescentes, idosos, afrodescendentes), direitos estes implementados na
Constituio Federal mediante reforma.
5 dimenso: ainda no consolidada e sem orientaes da Suprema Corte neste sentido, a 5
dimenso seria, segundo Paulo Bonavides, o direito a paz em razo das adversidades que vive o
mundo moderno (terrorismo).

Celso de Mello ensina que enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e polticos) que
compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o princpio da liberdade e os
direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) que se identificam com as
liberdades positivas, reais ou concretas acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira
gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes
sociais, consagram o princpio da solidariedade e constituem um momento importante no processo de
desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados enquanto valores
fundamentais indisponveis, pela nota de uma essencial inexauribilidade.

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 CARACTERSTICAS
So caractersticas comuns aos direitos fundamentais expressos na Constituio Federal de 1988:
Imprescritibilidade: tais direitos no desaparecem pelo decurso do tempo. imprescritvel toda a
ao que visa reparar a violao aos direitos fundamentais.
Inalienalibilidade: so intransferveis a outrem.
Irrenunciabilidade: em regra, no podem ser objeto de renncia.
Inviolabilidade: disposies infraconstitucionais ou atos administrativos no podem deixar de observar
o mandamento fundamental.
Universalidade: abrange a todos os indivduos, sem qualquer distino social, racial, de convico
poltica.
Efetividade: o Poder Pblico de atuar no sentido de garantir a efetivao dos direitos fundamentais.
Interdependncia: apesar dos direitos fundamentais serem autnomos, deve-se a analisar a
interseco necessria entre alguns direitos para atingirem a finalidade proposta. Ex. a ligao entre o
direito de locomoo e a garantia do habeas corpus.
Complementaridade: os direitos fundamentais no podem ser interpretados isoladamente, devem se
justapor sendo balanceados para o alcance do objetivo fundamental.
Relatividade ou Limitabilidade (natureza relativa): sua natureza no absoluta (veremos adiante).
TITULARIDADE
O ser humano, individualmente considerado - pessoa fsica por excelncia o titular dos direitos
fundamentais. Ocorre, todavia, na evoluo desses direitos, que as pessoas jurdicas passam a titularizar
os direitos fundamentais naquilo que couber. Portanto, nem todos os direitos fundamentais podem ser
estendidos s pessoas jurdicas, mas somente aqueles em que haja compatibilidade.
Finalmente, o Estado tambm passa a ser destinatrio de direitos fundamentais. Como exemplo
possvel notar o direito de requisio administrativa no caso de iminente perigo pblico e autonomia das
entidades estatais (art. 5, XXV, e 18), dentre diversos outros como os prprios direitos inerentes s
pessoas jurdicas (propriedade, p. ex.).
Ainda sobre os direitos fundamentais das pessoas jurdicas possvel citar a ttulo exemplificativo:
direito de propriedade, inviolabilidade de domiclio, inviolabilidade de correspondncia, honra objetiva,
direito de resposta, dentre outros. No sero titulares, porm, a exercer direitos exclusivos do indivduo:
liberdade, imagem voz, imagem retrato, honra subjetiva, integridade fsica, etc.
As pessoas jurdicas sero titulares do direito imagem atributo e honra objetiva ao observarmos
qualquer ato atentatrio respeitabilidade pblica da pessoa jurdica (ex. publicar falaciosamente em
jornal de grande circulao que determinada fbrica de refrigerantes no possui a higiene necessria no
engarrafamento dos produtos postos em circulao no mercado nacional).
Finalmente, para o fechamento do entendimento sobre os direitos fundamentais aplicveis s pessoas
fsicas:
Brasileiro nato: existem cargos privativos somente para o brasileiro nato (CF: art. 12, 3 - So
privativos de brasileiro nato os cargos: I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II - de
Presidente da Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do
Supremo Tribunal Federal; V - da carreira diplomtica; VI - de oficial das Foras Armadas. VII - de
Ministro de Estado da Defesa).
Brasileiro naturalizado: direitos polticos somente para os natos ou naturalizados (alistamento eleitoral,
direito a elegibilidade).
Estrangeiro residente: pode titularizar p. ex. normas referentes ao direito do trabalho.
Estrangeiro em trnsito: pode titularizar, assim como todos, os direitos previstos no caput do art. 5
(vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade).

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 ROL EXEMPLIFICATIVO - CLUSULA DE ABERTURA MATERIAL
A Constituio Federal brasileira permite a coexistncia de outros direitos fundamentais que no os
expressamente enumerados em seu texto, ou seja, no existe um numerus clausus taxativo que delimita
estes direitos.
Neste sentido, prescreve o 2, do artigo 5, da Constituio Federal: Os direitos e garantias expressos
nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Trata-se da clusula de
abertura material dos direitos fundamentais. Dessa forma, ao dizer no excluem outros fica claro que
estamos diante de um numerus abertus deste rol de direitos fundamentais (rol meramente exemplificativo).
Jorge Miranda ensina que se considerados os direitos fundamentais em sentido puramente material, ou
seja, s considerados os expressamente inseridos na Carta Suprema, seria o mesmo que admitir a
violao reiterada de direitos dada a sua menor importncia ou em desacordo com determinado regime
poltico.
Fica claro que o constituinte brasileiro no entende ser cabvel um rol taxativo de direitos fundamentais
que, apesar de amplamente abordados por conta do processo de redemocratizao histrica, no buscou
limit-los ao texto constitucional.
EFICCIA HORIZONTAL (PRIVADA OU EXTERNA)
Como visto, inicialmente os direitos e garantias fundamentais surgiram para proteger o indivduo do
Estado (totalitrio e absolutista). A incidncia de proteo garantia efetiva eficcia vertical de tais direitos.
Assim, a eficcia de dessas normas era na relao Estado X Indivduo (vertical).

Naturalmente ocorre a necessidade de o Estado proteger a relao entre os indivduos face s

arbitrariedades dos particulares entre si. Neste momento surge a chamada eficcia horizontal (privada ou
externa) regulando a liberdade dos indivduos mutuamente considerados. Portanto, individuo as normas
definidoras de direitos de garantias fundamentais passam a ter, tambm, eficcia (horizontal).

TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS

Conforme j observado, os direitos fundamentais expressos no texto constitucional no excluem outros
decorrentes de tratados que a repblica federativa do Brasil faa parte. Neste sentido, a EC n 45/04
acrescenta o 3, do art. 5, da CF/88 estabelecendo que os tratados e convenes internacionais sobre
direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs
quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Ensina o professor Alexandre de Moraes que a ressalva da infraconstitucionalidade citada no item
anterior justamente a hiptese do 3, do art. 5, da CF - quando aprovadas pelo qurum qualificado e
versarem sobre direitos humanos sero equivalentes s emendas constitucionais.
No apenas com natureza essencialmente constitucional, mas tambm com caracterstica de
supralegalidade, o referido autor explica que o Supremo Tribunal Federal alterou seu tradicional
posicionamento, passando a proclamar por maioria o status da supralegalidade dos tratados
internacionais incorporados no ordenamento jurdico brasileiro antes da EC n 45/04.

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 A supralegalidade acarreta na revogao de normas infraconstitucionais que estejam em desacordo
com tratados internacionais de que o Brasil faa parte. Evidentemente que caso no aprovadas pelo
qurum qualificado, exigido para sua identidade tal qual emenda constitucional, no poder haver
derrogao de norma expressa no texto constitucional. Entretanto, normas infraconstitucionais podero ser
inaplicveis (revogadas) quando afrontar direitos decorrentes de tratados internacionais de que o Brasil
faa parte.
Neste sentido foi o entendimento do STF ao analisar a subscrio brasileira ao Pacto So Jose da
Costa Rica que entendeu restarem degorradas as normas estritamente legais definidoras da custdia do
depositrio infiel, mantendo, entretanto, a supremacia da norma constitucional que trata deste assunto
(art. 5, LXVII, da CF). Ou seja, ficou afastada a sua eficcia atravs de normas infraconstitucionais esse
o chamado efeito paralisante do direito supralegal sobre a norma infraconstitucional. Da a
natureza supralegal destas normas, incluindo-se entre tais as de direitos fundamentais.
Para entender, a tabela abaixo resume a posio que os tratados de direitos humanos podem assumir
no direito brasileiro:

EXERCICIOS
1. Na concepo liberal-burguesa, os direitos fundamentais so oponveis apenas contra o Estado, uma
vez que eles existem essencialmente para assegurar aos indivduos um espao de liberdade e
autonomia contra a ingerncia indevida do poder pblico. Logo, tal concepo no agasalha a tese da
eficcia dos direitos fundamentais no mbito das relaes interprivadas.
2. Acerca das concepes, dos conceitos e do desenvolvimento dos direitos humanos, julgue o item
seguinte. No obstante a diversidade semntica utilizada pela Constituio da Repblica de 1988, h
consenso entre os doutrinadores de que a expresso direitos humanos refere-se aos direitos
reconhecidos e positivados na esfera constitucional de determinado Estado, ao passo que direitos
fundamentais identifica-se com o termo direitos naturais, referindo-se quelas posies jurdicas
vlidas para todos os povos, em todos os tempos, por serem prprias da condio humana, no-
vinculadas a uma ordem constitucional especfica.
3. Os direitos sociais, de estatura constitucional, correspondem aos chamados direitos de segunda
gerao. Entre esses direitos, incluem-se a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a
segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia e a assistncia aos
desamparados.
4. Com relao ao estatuto jurdico dos tratados internacionais no direito brasileiro, julgue o prximo
item: Os tratados internacionais se incorporam ao ordenamento jurdico brasileiro com o status de
emenda constitucional.
GABARITO
1 - CORRETO 3 - CORRETO
2 - ERRADO 4 - ERRADO

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