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GEAGU Subjetiva
Objetiva
06 de Fevereiro de 2013

Rodada 2013.04
Prezado Participante As opinies manifestadas neste
frum de debates no refletem,
Voc est recebendo a publicao necessariamente, o posicionamento dos
das melhores respostas da rodada. mediadores e colaboradores do GEAGU

Trata-se de material A transcrio das respostas se d


extremamente valioso, pois rene na ntegra, da forma como repassada
informaes provenientes das mais pelos autores.
variadas doutrinas e pensamentos,
decorrente de vrias formas de pensar Equipe GEAGU
o Direito, permitindo, com isso, a
construo de uma viso ampla, "Tudo o que um sonho precisa
altamente necessria para uma para ser realizado algum que
preparao com excelncia. acredite que ele possa ser realizado."
Roberto Shinyashiki

Questo 01 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Nacional Dr. Tiago Melo)

Considerando que o poder pblico pode intervir na propriedade do particular


mediante atuao cujo objetivo a satisfao das exigncias coletivas, responda: as
indenizaes correlatas a processos de desapropriao devem sempre ser pagas em
moeda corrente ao expropriado?

NOTA GEAGU: O direito propriedade possui, no sistema jurdico ptrio, status de


garantia constitucional, prevista no artigo 5, inciso XXII, da Carta Magna.

No se olvide, contudo, que mister primordial dos poderes estatais


constitudos a busca pela implementao do bem comum, do interesse coletivo. Da, a
possibilidade de condicionamento, limitao dos direitos individuais em prol da
coletividade, atividade caracterizada genericamente como Poder de Polcia e decorrente
do Princpio da Supremacia do Interesse Coletivo, pilastra de sustentao juntamente

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com o Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico do Regime Jurdico


Administrativo.

Ou seja, no existem direitos e garantias absolutos, sendo permitido ao


Estado limitar e condicionar interesses individuais quando presente interesse coletivo
justificvel.

Nessa senda, apesar de garantir o direito de propriedade, a Constituio,


no inciso XXIII, do mencionado artigo 5, condiciona o exerccio de tal direito
observncia da funo social respectiva.

Na esteira do que se est a afirmar, previu a Carta Magna o instituto da


desapropriao, o qual configura interveno do Estado na seara de direitos individuais
do cidado com a finalidade de salvaguardar o interesse pblico.

As hipteses autorizadoras da desapropriao esto previstas no artigo 5,


inciso XXIV, da Lei Maior, o qual prev:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:(...)
XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por
necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante
justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos
previstos nesta Constituio;

Da leitura do dispositivo mencionado, fcil concluir que regra o


pagamento de justa e prvia indenizao do desapropriado, o que dever ser adimplido
em dinheiro, moeda corrente.

Nada mais justo. Afinal, uma vez que a atividade do Estado destina-se ao
atendimento das necessidades e interesses gerais, razovel que os nus de referida
atividade sejam compartilhados por todos os beneficirios, e no apenas por alguns.
Assim, no poderia o desapropriado sofrer desfalque patrimonial, sendo-lhe devida
indenizao pecuniria apta a recompor-lhe o valor do bem sobre o qual incide a
interferncia estatal.

Todavia, h hipteses em que a desapropriao imposta com ntido


carter sancionatrio, seja pelo descumprimento do dever jurdico de exercer o direito
de propriedade em consonncia com uma funo social, seja pelo cometimento de um
ilcito penal. Em casos tais, a indenizao a ser paga, quando devida, no ser em
dinheiro.

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A desapropriao prevista no artigo 182, 4, III, CF, revela clara


penalidade pela inobservncia da funo social da propriedade urbana, conforme
critrios e diretrizes previstas em lei. Em casos tais, a indenizao no ser prvia, nem
em dinheiro, sendo o pagamento feito atravs de ttulos da dvida pblica de emisso
previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em
parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros
legais.

O artigo 184 da Constituio, por sua vez, prev a desapropriao para fins
de reforma agrria, em virtude do descumprimento da funo social da propriedade
rural, dispondo que a indenizao correlata ser paga em ttulos da dvida agrria, com
clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do
segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei.

A Carta Magna prev, ainda, uma situao em que no ser devida


qualquer indenizao em decorrncia do traslado compulsrio de titularidade do bem
privado para o Estado, qual seja, a denominada desapropriao confiscatria, que
alguns doutrinrios chamam de expropriao, e no desapropriao, expressa no artigo
243, abaixo transcrito:

Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem


localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero
imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao
assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e
medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem
prejuzo de outras sanes previstas em lei.
Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico
apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de
instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao
de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de
fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico
dessas substncias.

Do exposto conclui-se que, em regra, devida indenizao justa, prvia e


em dinheiro em razo da desapropriao, existindo, entretanto, hipteses previstas
pelo Texto Magno em que o pagamento no ser feito em espcie, ou no haver
obrigao jurdica de efetuar pagamento.

A seguir, as melhores respostas apresentadas:

Marcelo Capistrano Cavalcante (Fortaleza/CE) respondeu:

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No. A desapropriao pode ser entendida, a grosso modo, como forma


de interveno supressiva na propriedade em prol do Poder Pblico, transferindo o bem
a seu patrimnio, em troca de uma indenizao paga, de regra, em dinheiro, sob pena
de se caracterizar enriquecimento ilcito. O art. 5, inciso XXIV, da Constituio Federal,
assevera que a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade
ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em
dinheiro, ressalvados os casos constitucionalmente previstos.

Depreende-se, portanto, que o pagamento indenizatrio em moeda


corrente mostra-se como regra, ressalvadas to somente as excees expressamente
previstas na Carta Magna, denominadas de modalidades de desapropriao-sano,
pois se inserem em um contexto na qual a funo social da propriedade no vem sendo
bem observada pelo proprietrio.

O art. 182, da CF, consigna que as desapropriaes de imveis urbanos


sero feitas com prvia e justa indenizao em dinheiro, sendo facultado ao Poder
Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos
termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no
utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I
- parcelamento ou edificao compulsrios; II - imposto sobre a propriedade predial e
territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriao com pagamento mediante
ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com
prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o
valor real da indenizao e os juros legais. Logo, neste ltimo caso, tem-se uma
modalidade desapropriatria na qual a indenizao paga mediante ttulos da dvida
pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado.

Ademais, reza o art. 184 da Lei Maior competir Unio desapropriar por
interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo
sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com
clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do
segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei, com a ressalva de
que as benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas em dinheiro.

De igual modo, o art. 14 da Lei Complementar 76/93, a qual dispe sobre o


procedimento contraditrio especial, de rito sumrio, para o processo de
desapropriao de imvel rural, por interesse social, para fins de reforma agrria,
assevera que o valor da indenizao, estabelecido por sentena, dever ser depositado
pelo expropriante ordem do juzo, em dinheiro, para as benfeitorias teis e
necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais e, em Ttulos da Dvida Agrria,
para a terra nua.

Nada obstante, no se pode olvidar de mencionar a Resoluo n 19/2007,


do Senado Federal, a qual suspende a execuo de parte do art. 14 da Lei

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Complementar n 76, de 6 de julho de 1993, referente expresso "em dinheiro, para


as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais e,", em
virtude de declarao de inconstitucionalidade em deciso definitiva do Supremo
Tribunal Federal, nos autos do Recurso Extraordinrio n 247.866-1/CE.

Por fim, impera esclarecer que, a despeito de minoria doutrinria afirmar


que existe a possibilidade de desapropriao sem indenizao, invocando para tanto o
insculpido no art. 243, da CF, este, na verdade, traz hiptese de expropriao, na qual as
glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas
psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao
assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos,
sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas
em lei.

Natanne Lira de Morais (Imperatriz/MA) respondeu:

No, pois a forma de pagamento da indenizao variar a depender do


fundamento da desapropriao, havendo, inclusive, hiptese de inexistncia de
indenizao a ser paga ao expropriado.

Com efeito, desapropriao forma mais severa de interveno do Estado


na propriedade, por meio da qual ele transfere determinado bem particular para si ou
para terceiro, como forma de sano ou, ainda, por razes de utilidade pblica,
necessidade pblica ou interesse social. Tal instituto fundamenta-se no princpio da
funo social da propriedade, insculpido nos arts. 5, XXIII e 170, I, da Constituio
Federal, segundo o qual o direito de propriedade ser resguardado, desde que se
cumpra a sua funo social.

Preceitua a Magna Carta, em seu art. 5, XXIV, que a desapropriao


fundamentada no interesse social, necessidade pblica e utilidade pblica ser
efetivada mediante prvia e justa indenizao em dinheiro.

Por outro lado, eventual desrespeito funo social da propriedade dar


ensejo desapropriao-sano, que pode ocorrer para reforma urbana, para fins de
reforma agrria e como forma de confisco.

No primeiro caso, a propriedade urbana no foi adequadamente


aproveitada, situao em que o art. 182, 4 da Constituio outorga ao Municpio
onde situado o bem a competncia material para sua efetivao, sendo a indenizao
paga mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado
Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas,
assegurados o valor real da indenizao e os juros legais.

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J na hiptese de desapropriao-sano para fins de reforma agrria


prevista no art. 184 da Constituio, cuja competncia da Unio por meio do Instituto
Nacional de Colonizao e Reforma Agrria - INCRA, a indenizao ser paga em ttulos
da dvida agrria, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua
emisso.

Por fim, h a desapropriao confiscatria, tambm denominada


expropriao, que, a despeito de no ser tecnicamente uma modalidade de
desapropriao (eis que ausente elemento inerente configurao do mencionado
instituto, qual seja, a reposio ao patrimnio da pessoa atingida mediante
indenizao), assim classificada por grande parte da doutrina e da jurisprudncia.
Nesse caso, o art. 243 da Constituio pune aquele que explora o cultivo de plantas
psicotrpicas, bem como o trfico ilcito de entorpecentes, com a perda da propriedade
dos bens utilizados para essa finalidade, no havendo qualquer indenizao ao
proprietrio do bem expropriado.

Questo 02 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Nacional Dr. Joo Paulo Carregal)

Diferencie marca e nome empresarial. Aponte, ainda, a abrangncia da proteo


conferida para uma e outra, bem como a jurisprudncia do STJ sobe o tema.

NOTA GEAGU: O candidato dever abordar a questo sob a tica da doutrina e


jurisprudncia do E. STJ.

Primeiramente, seguindo uma linha de resposta ideal com a definio do


conceito de nome empresarial, que seria a expresso que identifica o empresrio
individual OUA sociedade empresria nas relaes jurdicas que formalizam em
decorrncia do exerccio da atividade empresarial. (art. 1 IN/DNRC 104/2007).

O direito ao nome seria caracterizado como direito personalssimo e,


segundo o STJ, havendo mudana de nome empresarial, deve haver outorga de nova
procurao aos mandatrios da sociedade empresria (AgRg no Resp 1.023.724-RS).

Assim, o nome possuiria uma funo subjetiva de individualizar e


identificar o sujeito passivo e outra objetiva de garantir renome, reputao e etc.

A marca no se confunde com o nome, sendo um sinal distintivo que


identifica produtos ou servios do empresrio (art. 122 da Lei 9.279/1996), sendo sua
disciplina afeta ao mbito do direito de propriedade industrial.

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O nome empresarial que ser apontado como identificao da empresa


nos contratos, no se confunde com o nome de sua marca que poder vir estampada
em seus produtos ou servios.

O nome poder ser: firma, individual ou social, formada por um nome civil
e podendo conter em sua expresso o ramo de atividade que a empresa realiza; e, a
denominao que somente poder ser social, podendo ser qualquer expresso
lingustica, com a obrigatoriedade de indicar o objeto social.

Os Princpios que incidem na formao do nome (art. 34 da Lei


8.934/1994) so: o Principio da Veracidade, vedando a aposio de informaes falsas
ao nome e o da Novidade, impondo uma vedao de registro de um nome empresarial
igual ou semelhante com outro j registrado.

A proteo ao nome empresarial neste ponto se inicia automaticamente a


partir do registro, sendo restrita ao territrio do Estado da Junta Comercial em que o
empresrio se registrou.

O STJ ao enfrentar casos de colidncia entre nome e marca, entendeu que


no que tange utilizao do nome civil como marca, haveria desnecessidade de
autorizao recproca entre homnimos, alm da inviabilidade de exigncia, ante a
ausncia de previso legal, de sinais distintivos marca do homnimo que proceder
posteriormente ao registro.

O registro de uma marca que reproduza ou imite elemento


caracterstico de nome empresarial de terceiros s pode ser
negado se houver exclusividade de uso do nome em todo territrio
nacional e a imitao ou reproduo for capaz de gerar confuso.
Essa foi interpretao da Terceira Turma do Superior Tribunal de
Justia (STJ) para a regra contida no inciso V, do artigo 124 da Lei
n. 9.279/96 Lei de PropriedadeIndustrial.
Com base nesse entendimento, a Turma decidiu que a empresa
Gang Comrcio do Vesturio deve conviver com a marca Street
Crime Gang, atuante tambm no ramo de vesturio. Os ministros
constataram que a proteo do nome comercial da primeira
empresa, registrado somente perante a Junta Comercial do Rio
Grande do Sul, no foi estendida a todo territrio nacional. Para
isso, seria necessrio o registro em todas as juntas comerciais do
pas.
A relatora do recurso, Ministra Nancy Andrighi, ressaltou que o
caso no trata de conflito entre marcas, mas conflito entre marca
e nome comercial de empresa, que so institutos distintos no
conceito e nas formas de proteo. De acordo com o artigo 1.155
do Cdigo Civil, nome comercial a firma ou denominao

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adotada para o exerccio da empresa. Sua proteo tem validade


nos limites do Estado em que for registrado, podendo ser
estendida a todo territrio nacional mediante arquivamento dos
atos constitutivos da empresa nas juntas comerciais dos demais
estados.
A marca definida como sinal distintivo que identifica e distingue
mercadoria, produtos e servios de outros idnticos ou
assemelhados de origem diversa. Segundo a doutrina, o titular da
marca pode utiliz-la com exclusividade em seu ramo de atividade
em todo territrio nacional, pelo prazo de durao do registro no
INPI.
A ministra Nancy Andrighi observou que a proteo tanto da
marca quanto do nome comercial tem a dupla finalidade de
proteger os institutos contra usurpao, proveito econmico
parasitrio e desvio desleal de clientela alheia e, por outro lado,
evitar que o consumidor seja confundido quanto procedncia do
produto. A jurisprudncia do STJ estabeleceu que a soluo de
conflito entre marca e nome comercial no se restringe anlise
do critrio da anterioridade. A relatora afirmou que tambm
preciso levar em considerao os princpios da territorialidade e da
especificidade.
Seguindo as consideraes da relatora, a Turma deu provimento
unnime ao recurso do INPI, para restabelecer a sentena que
denegou o mandado de segurana impetrado pela Gang Comrcio
de Vesturio contra o registro da marca de empresa concorrente.
(Resp 1.204.488)

Luciana (Santo Andr/SP) respondeu:

O exerccio da atividade empresarial exige que o empresrio se destaque


dos demais, bem como seus produtos, para que obtenha o lucro almejado, razo pela
qual utiliza vrios signos distintivos, como o nome, a marca e o ttulo do
estabelecimento. O nome empresarial o que identifica o empresrio, quem exerce a
atividade empresarial. J a marca o signo que identifica o produto ou servio oferecido
pelo empresrio. Por ltimo, o ttulo do estabelecimento, comumente chamado de
nome fantasia, o que identifica o local onde o empresrio exerce suas atividades.

Quanto ao nome empresarial, este comporta duas espcies: a firma e a


denominao. A firma composta necessariamente pelo nome civil dos empresrios e
pode conter elementos que identifique a atividade por eles exercidas. J a denominao
constituda por qualquer expresso lingstica, podendo ter o nome civil dos scios ou
de pessoa importante para a empresa, desde que estes concordem com tal insero. O
Cdigo Civil disciplina aqueles que devem usar firma e denominao, deixando a alguns
a opo entre as duas formas de identificao, como o caso da sociedade limitada. A

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despeito da discusso de sua natureza jurdica, se direito de personalidade ou se bem


patrimonial, a proteo ao nome revela-se mais do que necessria, na medida em que
implica no apenas uma blindagem reputao do empresrio, mas tambm ao seu
patrimnio, que diretamente afetado pelas conseqncias da usurpao de seu nome
por outrem.

Para que o nome empresarial esteja protegido, imperiosa a inscrio da


firma ou denominao perante a Junta Comercial na qual o empresrio procedeu ao
arquivamento de seus atos constitutivos, segundo entendimento do STJ, sendo o Estado
o limite territorial da proteo, por todo o tempo em que o empresrio continuar
exercendo suas atividades ou prestando servios. Importante destacar que a escolha do
nome a ser registrado deve observar os princpios da veracidade e da novidade, e que a
proteo ao nome se d independentemente do ramo de atuao do empresrio.

No tocante marca, parte integrante do estabelecimento, esta pode


identificar o produto (marca do produto), referir-se a um certificao conferida ao
produto (marca de certificao) ou, ainda, pode identificar que o produto parte
integrante de uma entidade (marca coletiva). As marcas dos produtos podem ser
nominativas, figurativas, mistas ou at tridimensionais, sendo neste ltimo caso
protegido o design do produto.

O registro da marca deve se dar perante o INPI Instituto Nacional de


Propriedade Industrial, autarquia federal vinculada ao Ministrio do Desenvolvimento,
Indstria e Comrcio Exterior, responsvel pelos registros de marcas, desenhos
industriais, indicaes geogrficas, programas de computador e topografias de circuitos,
concesses de patentes e averbaes de contratos de franquia e das distintas
modalidades de transferncia de tecnologia. Para o registro, trs condies so exigidas:
a novidade relativa, a no colidncia com marca notoriamente conhecida e o
desimpedimento (condio ligada licitude da marca).

Via de regra, as marcas esto protegidas apenas no ramo em que


registradas - princpio da especialidade, em mbito nacional princpio da
territorialidade, pelo prazo de 10 (dez) anos, sendo conferido ao seu detentor um
certificado de registro de marca. O registro da marca garante ao empresrio o direito de
ced-la, a possibilidade de permitir seu uso por terceiros, bem como lhe confere
legitimidade para proteg-la em quaisquer aes.

Importante destacar duas excees no que se refere proteo conferida


s marcas: marcas de alto renome e marcas notoriamente conhecidas. As marcas de
alto renome so marcas que gozam de proteo em todos os ramos em que atuarem,
configurando exceo ao princpio da especialidade. J as marcas notoriamente
conhecidas, por desempenharem suas atividades ou servios em diversos lugares no
mundo, dispensam registro no territrio nacional, constituindo exceo ao princpio da
territorialidade.

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Por fim, em caso de conflitos entre nome e marca, o STJ tm aplicado os


princpios da territorialidade e especialidade, sendo que, em se tratando de proteo do
nome em mbito nacional, exige-se o registro na Junta Comercial de cada Estado.

Questo 03 (elaborada pela Advogada da Unio Dra. Camilla Japiassu)

A empregada Matilda dos Santos foi contratada pela Empresa Alfa para a prestao de
servios no perodo de safra de mas e outras frutas de caroo, com durao de 5
meses. Aps o trmino do perodo de safra, Matilda teve seu contrato rescindido em
face do cumprimento do prazo. No entanto, a empregada descobriu que estava
grvida e, diante disso, ajuizou reclamao trabalhista, transcorridos 8 meses da data
do parto, pretendendo a nulidade do trmino do contrato de trabalho e a
reintegrao ao emprego. Alegou que no poderia ter sido dispensada sem justa causa
por gozar de estabilidade provisria. Tendo em vista as alegaes da autora e as
normas que regem o contrato de trabalho a termo, indaga-se: a) O contrato de safra
pode ser pactuado por prazo determinado? b) O contrato de trabalho de Matilda
poderia ter sido rescindido em face do cumprimento do prazo? c) A autora possui
direito reintegrao ao emprego em razo da estabilidade provisria concedida
empregada gestante? H julgamento extra petita caso o juiz determine o pagamento
dos salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o final do perodo
de estabilidade?

NOTA GEAGU: a) O contrato de safra um pacto empregatcio rural a prazo certo, cujo
termo final ser fixado em funo das variaes estacionais da atividade agrria, nos
termos do artigo 14 e nico da Lei n 5.889/73 (Lei de Trabalho Rural). A ele se
aplicam as normas do contrato de trabalho por prazo determinado, previstas na
Consolidao das Leis do Trabalho CLT. Dessa forma, o contrato de safra um pacto
autorizado em face de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a
predeterminao do prazo, conforme dispe o artigo 443, 2, alnea a, da CLT.

b) O contrato de trabalho de Matilda no poderia ter sido rescindido em


face do cumprimento do prazo, uma vez que a empregada gestante goza de
estabilidade provisria, nos termos do artigo 10, inciso II, alnea b, do ADCT, mesmo
na hiptese de admisso mediante contrato por prazo determinado, de acordo com a
Smula 244, item III, do TST. Insta ressaltar que o item III dessa smula foi alterado em
28 de setembro de 2012, a fim de garantir a estabilidade provisria da gestante mesmo
nos casos de contrato a termo, com base no entendimento de que a proteo
constitucional maternidade e s crianas deve se sobrepor aos efeitos do contrato de
trabalho.

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c) A autora no possui direito reintegrao ao emprego, tendo em vista o


exaurimento do perodo de estabilidade, o qual corresponde data da confirmao da
gravidez at 5 meses aps o parto. Destarte, Matilda possui direito ao pagamento dos
salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o final do perodo de
estabilidade, conforme preconiza a Smula 244, item II, do TST. Por outro lado, no
configura nulidade por julgamento extra petita a deciso do juiz que determina o
pagamento dos salrios ao invs da reintegrao no emprego, nos termos da Smula
396, item II, do TST.

Marcelo Capistrano Cavalcante (Fortaleza/CE) respondeu:

Reza o art. 443 da Consolidao das Leis do Trabalho que o contrato


individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou
por escrito e por prazo determinado ou indeterminado, considerando-se como de prazo
determinado aquele cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de
servios especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de
previso aproximada. Adiante, complementa o 2, a, do dispositivo supracitado, ao
afirmar que o contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando de servio
cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo.

No caso em comento, perfeitamente possvel a classificao do contrato


de safra como de prazo determinado, eis que a prestao de servios no perodo de
safra de mas e outras frutas de caroo, no interregno de 05 meses, pode ser
considerado como atividade cuja natureza ou transitoriedade justifique a determinao
do prazo, no ultrapassando, ademais, o intervalo mximo permitido de dois anos,
consoante asseverado no art. 445, da CLT.

Adiante, apercebe-se que houve um equvoco quanto resciso contratual


por parte da empresa Alfa face ao simples cumprimento do prazo. A princpio, tendo
ocorrido o transcurso do tempo de durao da relao contratual, o contrato, de regra,
pode ser extinto, sendo esta uma das causas mais comuns para seu trmino. Nada
obstante, no se pode olvidar que a empregada Matilda dos Santos, durante o contrato
de trabalho, estava grvida. At pouco tempo atrs, entendia o Tribunal Superior do
Trabalho que no deveria gozar de estabilidade provisria a gestante em contratos de
prazo determinado, pois ciente da extino do contrato com o atingimento do prazo de
sua durao.

Porm, o Supremo Tribunal Federal passou a aplicar a agentes pblicos em


contratos temporrios, cargos comissionados ou empregos pblicos o art. 10, inciso II,
alnea b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), no qual consigna
que at que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da
Constituio, fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada
gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto, o que denota
verdadeira postura em prol do nascituro e dos direitos da maternidade.

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Nesta vertente, o TST reviu sua jurisprudncia, passando, por via da


recente alterao da smula 244, inciso III, em uma verdadeira revoluo copernicana
de seu entendimento, a permitir empregada gestante o direito estabilidade
provisria prevista no art. 10, inciso II, alnea "b", do ADCT, mesmo na hiptese de
admisso mediante contrato por tempo determinado. Portanto, infere-se que no
poderia o contrato da empregada Matilda ter sido rescindido pelo simples decurso do
prazo.

Porm, da leitura do dispositivo supra, percebe-se que Maria, poca do


ajuizamento da reclamao trabalhista, no mais gozava da estabilidade provisria apta
a lhe garantir a reintegrao no emprego, eis que fora a exordial ajuizada 08 meses aps
o parto, ao passo que o dispositivo bem explcito a assegurar a permanncia no
emprego por um perodo mximo de 05 meses ps-parto. Ocorre que, justamente para
evitar a perda do direito pelo simples transcurso do tempo (o que poderia ocorrer at
mesmo pelo mero decorrer da reclamao trabalhista ajuizada), o prprio TST entende
inexistir qualquer julgamento extra petita caso o magistrado determine o pagamento
dos salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o final do perodo de
estabilidade, conforme esclio j sumulado da Corte Superior Trabalhista, utilizando-se
de um raciocnio similar ao do extrado no art. 496, da CLT, o qual assevera que, quando
a reintegrao do empregado estvel for desaconselhvel, dado o grau de
incompatibilidade resultante do dissdio, especialmente quando for o empregador
pessoa fsica, o tribunal poder converter aquela obrigao em indenizao.

Tiago Allam Cecilio (Rio de Janeiro/RJ) respondeu:

a) Sim. Na verdade, no s pode, como inerente sua essncia a


determinao do prazo. O contrato de safra est previsto no pargrafo nico do art. 14
da Lei n. 5.889/73, diploma legal que rege as relaes trabalhistas rurais. Nos termos
do dispositivo legal em questo, o ajuste qualificado dessa forma aquele cuja durao
depende de variaes estacionais da atividade agrria. Ainda que a natureza do cultivo
seja determinante para a pactuao, certo que a atividade a ser desenvolvida ser
transitria. Permite-se, assim, antever o trmino do ajuste, caracterstica inerente
noo de contrato por prazo determinado.

b) No, pois, a despeito da contratao por prazo determinado, Matilda


fazia jus estabilidade provisria em virtude da condio de gestante (art. 10, II, b, do
ADCT). Nos termos da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, qual passou mais
recentemente a aderir o Tribunal Superior do Trabalho inclusive mediante a alterao
de enunciado sumular , para efeitos da estabilidade em tela, indiferente a forma de
contratao da empregada gestante, sendo igualmente irrelevante o desconhecimento
do estado gravdico pelo empregador.

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c) Na forma da jurisprudncia sumulada do TST, a reintegrao da gestante


possvel apenas se ocorrer durante o perodo da estabilidade provisria, que se inicia
com a confirmao da gravidez, encerrando-se com o decurso de 5 meses aps o parto.
Como, na hiptese, Matilda ajuizou a reclamao quando j tinham decorrido 8 meses,
far jus apenas aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de
estabilidade. Caso seja essa a determinao do juzo, conquanto no haja pedido
expresso da reclamante, no restar caracterizado o julgamento extra petita, conforme
entendimento sumulado do TST, fundado no art. 496 da CLT

Marcella (Rio de Janeiro/RJ) respondeu:

O contrato de safra uma espcie de contrato de trabalho por prazo


determinado, cujo termo final estipulado em funo das variaes estacionais da
atividade agrria, nos termos do pargrafo nico do art. 14 da Lei 5889/73. Neste
sentido, o trabalhador rual contrato para o preparo do solo, o plantio e a colheita da
produo, tornando-se desnecessria sua fora de trabalho quando concludas estas
atividades.

O contrato de trabalho por prazo determinado no poder ser fixado para


perodo superior a 2 anos (art. 445 CLT). Com o advento do termo contratual, extingue-
se o contrato de trabalho, salvo se prorrogado tcita ou expressamente (art. 451 CT).

O TST, recentemente, relativizou esta regra em relao ao contrato de


trabalho por prazo determinado de empregada gestante. Assim, mesmo com o trmino
do prazo de trabalho estipulado pelas partes, reconhece-se gestante o direito a
manuteno do vnculo empregatcio.

Neste caso, o TST deu aplicabilidade integral norma prevista no art. 10,
II, b da ADCT. O dispositivo constitucional reconhece a estabilidade provisria da
empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.
Neste perodo, fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da gestante.
Entendeu a Corte Superior do Trabalho que as garantias previstas constitucionalmente
gestante no devem ser limitadas em razo da natureza da modalidade contratual,
porque prestam-se a salvaguardar no somente maternidade, mas principalmente, o
nascituro.

No caso apresentado na questo ora analisada, o contrato de trabalho de


Matilda no poderia ser rescindido com a advento do termo contratual, porque, como
visto, fazia jus a estabilidade provisria. Neste sentido, cumpre ressaltar a garantia
constitucional conferida desde a confirmao da gravidez, mas o desconhecimento do
estado gravdico pelo empregador no tem o condo de afast-la.

Ademais, como Matilda pleiteou a observncia da garantia de emprego


somente aps o trmino do perodo de estabilidade, qual seja, 5 meses aps o parto, a

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jurisprudncia entende que no h direito reintegrao no trabalho. Neste caso, o


pedido de reintegrao dever ser convolado pelo juiz, sem desresteitar o princpio do
julgamento adstrito ao pedido da parte, em direito a pagamento dos salrios e demais
direitos correspondentes ao perodo de estabilidade

Maria Carolina Beltro Sampaio (Recife/PE) respondeu:

O contrato de safra configura espcie de contrato por prazo determinado,


haja vista que o art. 443, 1 da CLT estabelece que considera-se como prazo
determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da
execuo de servios especificados ou ainda da realizao certo acontecimento
suscetvel de previso aproximada. No caso em anlise, o contrato de safra realizado
em determinado perodo do ano, depende do tipo de cultura que se quer realizar,
sabendo-se, desde a origem, o termo inicial e final do respectivo contrato.

No caso em exame, a contratada por prazo determinado teve seu contrato


rescindido aps o termo final, contudo descobriu que estava grvida quando da
resciso, situao esta que caracteriza estabilidade provisria, conforme art. 10, II, b,
ADCT, a saber, a empregada gestante tem direito a estabilidade provisria desde a
confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. Ocorre, que a jurisprudncia do
TST, inclusive sumulada, smula 244, estabelecia a no aplicao da estabilidade
provisria da gestante nos contratos por prazo determinado, haja vista que desde o
incio j se sabia o tempo exato de sua durao. Contudo, houve uma reviravolta na
jurisprudncia da TST, inclusive com alterao da citada smula 244, que agora prev a
possibilidade de aplicao da estabilidade provisria contratada gestante nos
contratos por prazo determinado, que vai desde a confirmao da gravidez at cinco
meses aps o parto. Dessa forma, o contrato ora analisado no poderia ter sido
rescindido em face do cumprimento do prazo.

Outrossim, na situao ora analisada no cabe mais a reintegrao ao


trabalho, haja vista que ingressou com ao trabalhista 8 meses aps o trmino do
contrato por prazo determinado, quando sua estabilidade j havia encerrado, cujo
termo final cinco meses aps o parto.

Por fim, no h julgamento extra petita quando o juiz determina


indenizao correspondente aos salrios do perodo entre a despedida e o trmino da
estabilidade no lugar da reintegrao, pois est em consonncia com a jurisprudncia
do TST, afinal, no cabe mais reintegrar, s resta indenizar, caso contrrio a contratada
teria duplo prejuzo, um, pela perda antecipada do trabalho e, dois, perda patrimonial,
j que ficaria sem as verbas correspondentes ao perodo de estabilidade provisria.

Parecer (elaborado pelo Procurador Federal Dr. Thiago Chaves)

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O rgo administrativo do IBAMA submete Seo de Cobrana e Recuperao de


Crditos procedimento administrativo fruto de auto de infrao lavrado por tcnicos
do instituto com base nos arts. 34 e 35 da Lei n. 9.605/1998 que, em ao fiscalizatria
realizada em poca de piracema, flagraram barco de pesca em atividade em rio
interestadual, cujo ocupante, conhecido como Tonico Pescador, assustado com a
presena dos agentes, largou uma rede de pesca no rio.

Na ocasio da fiscalizao, o sr. Tonico Pescador foi autuado e notificado.

Apresentou defesa administrativa atravs de Advogado com procurao especfica


para tal fim.

Foi mantida autuao pelo Superintendente local do IBAMA, com a manuteo da


multa administrativa.

Dessa deciso, o Sr. Tonico Pescador foi notificado por Edital, uma vez que uma
primeira notificao enviada para o seu endereo retornara dos Correios com a
observao no procurado.

Transcorreu o prazo sem que houvesse manifestao do infrator.

No houve pagamento da multa administrativa.

Os autos foram remetidos Seo de Cobrana e Recuperao de Crditos do rgo


da GF local para apreciao da regularidade do procedimento e a aptido para
inscrio em Dvida Ativa do crdito proveniente da multa aplicaca a Tonico Pescado.

Considerando as informaes acima, elabore parecer conclusivo apreciando,


necessariamente:

a) Competncia do IBAMA para lavrar o auto de infrao;

b) Tipificao da conduta do infrator nos art. 34 e 35 da Lei n. 9.605/1998;

c) A utilizao da notificao por Edital na hiptese.

NOTA GEAGU:

PARECER N

PROCESSO N

INTERESSADO: Seo de Cobrana e Recuperao de Crditos/ IBAMA

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ASSUNTO: Anlise de regularidade de procedimento administrativo e


aptido para inscrio em dvida ativa de crdito decorrente de multa por infrao
ambiental

EMENTA: Direito Ambiental. Lei de Crimes Ambientais. Infrao


administrativa ambiental. Pesca em perodo proibido em rio interestadual. Competncia
do IBAMA para lavrar o auto de infrao. Tipificao nos artigos 34 e 35 da Lei n
9.605/98. Inobservncia Necessidade de nova notificao ao autuado.

1 RELATRIO

Trata-se de consulta encaminhada Seo de Cobrana e Recuperao de


Crditos para apreciao da regularidade do procedimento administrativo e a aptido
para inscrio em Dvida Ativa de crdito proveniente de multa aplicada pelo IBAMA.

Tcnicos do IBAMA, em ao fiscalizatria realizada em poca de


piracema, flagraram barco de pesca em atividade em rio interestadual, cujo ocupante,
conhecido como Tonico Pescador, assustado com a presena dos agentes, largou uma
rede de pesca no rio.

Na ocasio da fiscalizao, o sr. Tonico Pescador foi autuado e notificado.

Apresentou defesa administrativa atravs de Advogado com procurao


especfica para tal fim.

Foi matida autuao pelo Superintendente local do IBAMA, com a


manuteo da multa administrativa.

Dessa deciso, o Sr. Tonico Pescador foi notificado por Edital, uma vez que
uma primeira notificao enviada par ao seu endereo retornara dos Correios com a
observao no procurado.

Transcorreu o prazo sem que houvesse manifestao do infrator.

No houve pagamento da multa administrativa.

Vieram os autos a este rgo da Procuradoria Federal.

2. FUNDAMENTAO

2.1. Competncia do IBAMA para lavrar auto de infrao

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O caput do art. 225 da CF impe ao Poder Pblico e coletividade o dever


de defender o meio ambiente e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. O 1,
inciso VI, por sua vez, estabelece que para a assegurar a efetividade desse direito incube
ao poder pblico proteger a fauna e a flora, sendo vedadas, na forma da lei, as prticas
que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoque a extino de espcies ou
submetam os animais a crueldade.

No que se refere competncia constitucional em matria ambiental, o


art. 23, que trata da competncia material comum, prev, no inciso VI, a competncia
comum da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios de proteger o meio ambiente e
combater a poluio em qualquer de suas formas.

Conforme relatado acima, a pesca irregular foi realizada em rio


interestadual, o qual, de acordo com o art. 20, III, da CF, pertence Unio. Alm disso, o
art.7, XXI, da LC n 140/2011, estabelece como ao administrativa da Unio exercer o
controle ambiental da pesca em mbito nacional ou regional. Assim, cabendo ao
IBAMA, autarquia federal executora da poltica e diretrizes governamentais fixadas para
o meio ambiente (art. 6, inciso IV, da Lei n 6.938/81), o exerccio do poder de polcia
administrativa ambiental, sendo seus tcnicos competentes para competentes para
lavrar auto de infrao ambiental e instaurar processo administrativo (art. 70, 1, da
Lei 9.605/98.)

Dessa forma, ao lavrar o auto de infrao, o IBAMA atuou dentre de sua


esfera de competncia, como autarquia responsvel pelo exerccio do poder de polcia
ambiental federal.

2.2 Tipificao da conduta prevista no artigo 34 e 35 da Lei n 9605/98.

Os art. 34 e 35 da Lei n 9605/98 estabelecem, respectivamente, como


crimes ao meio ambiente a conduta de pescar em perodo no qual a pesca seja proibida
ou em lugares interditados pelo interditados por rgo competente, bem como a pesca
mediante a utilizao de explosivos ou substncias que, em contato com a gua,
produzam efeito semelhante e/ou substncias txicas, ou outro meio proibido pela
autoridade competente.

Essas condutas tambm so tipificadas como infrao administrativa, na


forma dos artigos 36 e 37, do Decreto n 6.514/08.

No caso, para que a conduta seja considerada inserida nos tipos descritos
acima, se faz necessrio que o agente esteja exercendo atividade caracterizada como
pesca.

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Como restou apurado, o senhor Tonico pescador estava de posse de uma


rede de pesca em barco de pesca no rio interestadual em perodo cuja pesca era
proibida, a qual teria sido jogada no rio por ocasio da presena dos tcnicos do IBAMA.

A conduta de manusear e jogar no rio a rede de pesca ao se assustar com a


presena de agentes fiscalizadores pode ser considerada pesca, de acordo com o
conceito trazido no art. 36 da Lei n. 9.605/98, que considera como pesca todo ato
tendente a retirar, extrair, coletar, apanhar, apreender ou capturar espcimes dos
grupos dos peixes, crustceos, moluscos e vegetais hidrbios, suscetveis ou no de
aproveitamento econmico, ressalvadas as espcies ameaadas de extino, constantes
nas listas oficiais da fauna e da flora.

Diante disso, a conduta de Tonico Pescado considerada pesca, estando


sujeita incidncia dos tipos descritos nos art. 34 e 35 da Lei n. 9.605/1998.

2.3 Utilizao da notificao por edital da deciso proferida em processo


administrativo.

A Lei n 9784/99, estabelece, no art. 26, que o rgo competente perante


o qual tramita o processo administrativo determinar a intimao do interessado para
cincia de deciso ou a efetivao de diligncias. Essa intimao pode ser efetuada por
cincia no processo, por via postal com aviso de recebimento, por telegrama ou outro
meio que assegure a certeza da cincia do interessado (3).

De acordo com o artigo 126, do Decreto 6.514/08, o autuado ser


notificado por via postal com aviso de recebimento ou outro meio vlido que assegure a
certeza de sua cincia para pagar a multa no prazo de cinco dias, a partir do
recebimento da notificao, ou para apresentar recurso.

No caso dos autos, tendo a administrao conhecimento do endereo do


infrator, devem ser esgotados todos os meios disponveis para a sua comunicao da
deciso administrativa, para que seja possvel sua notificao por edital. Assim, ao
receber o AR com a observao no procurado deveria o IBAMA promover a
notificao pessoal do infrator, no sendo legtimo presumir que se encontrava em
lugar incerto e no sabido e notific-lo por edital.

Ademais, o infrator possui Advogado com procurao constitudo nos


autos, o qual apresentou defesa, razo pela qual poderia, tambm, ter sido realizada a
notificao por edital sem que antes fosse tentada a notificao dele.

Diante disso, por ferir o devido processo legal, invlida a notificao por
edital do Sr. Tonico Pescador da deciso definitiva, razo pela qual deve ser promovida
nova tentativa de notificao, utilizando-se de outros meios administrativamente
disponveis

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III CONCLUSO

Diante de todo o exposto, conclui-se que:

a) Ao lavrar o auto de infrao, os tcnicos do IBAMA atuaram dentro de


sua esfera de competncia;

b) A conduta praticada pelo infrator considerada pesca nos termos do


art. 36 da Lei n 9.605/98, estando sujeito s sanes tipificadas nos artigos 34 e 35 da
Lei n 9.605/98;

c) A notificao por Edital do infrator, sem que tenham sido esgotados os


meios de intimao disponveis, feriu o devido processo legal, devendo, portanto, os
autos serem devolvidos ao IBAMA, para que seja realizada nova tentativa de
comunicao da deciso definitiva, inclusive com a tentativa de intimao do seu
advogado constitudo nos autos.

o parecer.

considerao superior.

Local e data.

Procurador Federal

Marcella (Rio de Janeiro/RJ) respondeu:

ADVOCACIA-GERAL DA UNIO

PROCURADORIA FEDERAL

SEO DE COBRANA E RECUPERAO DE CRDITO

PARECER PF/SCRC NO

Processo no

Interessado: Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e Recursos Naturais


Renovveis IBAMA

Assunto: Regularidade do procedimento administrativo para apurar a


prtica de infrao administrativa ambiental e da inscrio em Dvida Ativa do crdito
proveniente de multa administrativa

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EMENTA: IBAMA. Infrao Administrativa Ambiental. Procedimento


Administrativo. Multa Administrativa. Inscrio em Dvida Ativa. Lei 7.735/89 e Lei
9.784/99

I. RELATRIO

Trata-se de expediente encaminhado pelo IBAMA para a manifestao


desta Seo de Cobrana e Recuperao de Crdito. sobre a regularidade de
procedimento administrativo instaurado para apurar a prtica de infrao
administrativa ambiental, bem como a legitimidade da inscrio em Dvida Ativa do
crdito proveniente da multa aplicada quela infrao.

Conforme consta dos autos, o IBAMA constatou a prtica de infrao


administrativa ambiental pelo Sr. Tonico Pescador, referente pesca ilegal durante a
poca de reproduo dos peixes em rio interestadual.

Na ocasio, os tcnicos do Instituto lavraram auto de infrao e


cientificaram o infrator, o qual promoveu defesa administrativa perante o rgo
responsvel. O Superintende local do IBAMA manteve a penalidade aplicada ao infrator.
Desta deciso, foi notificado o Sr. Tonico Pescador por carta, o que restou infrutfero,
pois o infrator no chegou a ser procurado pelos Correios, ensejando, assim, a
notificao por edital.

Transcorreu o prazo de recurso sem que se manifestasse o infrator, o qual


no promoveu igualmente o pagamento da multa administrativa.

o sucinto relato. Segue o exame jurdico.

II. ANLISE JURDICA

A Constituio Federal conferiu Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e


aos Municpios a competncia comum para proteger o meio ambiente (art. 23, VI).

Com a finalidade de cumprir o mencionado comando constitucional, todos


os entes polticos devem promover atos fiscalizatrios e repressivos em matria
ambiental. Isto , a todos cabe exercer o poder de polcia em matria ambiental.

Em recente pronunciamento, o STF entendeu que os entes federados


podem exercer de forma concomitante a fiscalizao ambiental, e, neste caso, sero
cobradas taxas pelo exerccio do poder de polcia ambiental realizado pelos entes
envolvidos na atividade fiscalizatria, sem restar configurada a bitributao.

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Assim, o IBAMA, na qualidade de autarquia federal, com competncia para


exercer, dentre outras atividades, o poder de polcia ambiental, de acordo com o art. 2 o,
I da Lei 7.735/89, pode apurar infraes ambientais praticadas em qualquer parte do
territrio nacional e impor as devidas sanes aos infratores.

Por oportuno, os tcnicos do Instituto, designados para as atividades de


fiscalizao, podem lavrar auto de infrao ambiental e instaurar processo
administrativo. O 1o do art. 70 de Lei 9.605/98 autoriza os funcionrios habititados de
rgos ambientais integrantes do SISNAMA IBAMA, rgos estaduais e municipais
responsveis pelo controle e fiscalizao ambiental a realizar as atividades
fiscalizatrias ambientais.

O processo administrativo destinado a apurar infraes administrativas


por condutas e atividades lesivas ao meio ambiente deve observar o contraditria e a
ampla defesa, consectrios constitucionais do devido processo legal (art. 95 do Decreto
6.514/08).

O autuado dever ser notificado para apresentar sua defesa no processo.


O decreto que disciplina o processo administrativo ambiental prioriza a intimao
pessoal ou postal. H, no entanto, autorizao para a intimao por edital, somente
quando a notificao pessoal ou postal mostrar-se invivel (art. 96, 1o, IV do Decreto
6.514/08).

Neste sentido, consolidou-se na jurisprudncia o entendimento de que a


intimao por edital medida de exceo no procedimento administrativo e s deve ser
realizada quando forem infrutferas as tentativas ordinrias de dar cincia das decises
administrativas aos interessados, sob de restar configurado o cerceamento de defesa.

Conclui-se, diante do exposto, que a notificao por edital realizada no


caso sob anlise confrontou os ditames legais. Consta dos autos, que o Correio
informou no ter ao mesnos procurado o infrator. Neste caso, intimao por edital da
deciso contrria aos interesses do infrator somente poderia ocorrer se comprovada a
efetiva tentativa de cientific-lo por meio de carta.

Neste ponto, recomenda-se a realizao de nova tentativa de intimao do


infrator por meio postal e a abertura de prazo para que possa apresentar a impugnao
da deciso confirmatria da infrao, a fim de sanar qualquer irregularidade que possa
comprometer a imposio da multa administrativa e a cobrana judicial do valor.

No caso de o novo perodo concedido para a manifestao da defesa


trancorrer in albis e no ocorrer o pagamento da multa aplicada pela prtica da
infrao ambiental, poder o crdito ser inscrito em Dvida Ativa para instruir futura
cobrana judicial.

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Para que se possa aferir a legitimidade da penalidade aplicada pela polcia


administrativa, deve-se analisar a qualificao jurdica conferida conduta infracional.
Neste sentido, conforme consta no auto de infrao, o Sr. Tonico Pescador incorreu nas
condutas tipificadas nos arts. 34 e 35 da Lei 9.605/98, ao abandonar uma rede de pesca
prxima a rio interestadual, em perodo de Piracema, porque se assustou com a
presena de tcnicos do IBAMA.

A pesca em perodo e local defeso mediante a utilizao de material


proibido e predatrio configura ato ilcito, nos termos do art. 34 c/c o art. 35 da Lei
9.605/98.

Atividade pesqueira est conceituada no art. 36 do mencionado diploma


legal. Conforme preceitua o mencionado dispositivo, considera-se pesca todo ato
tendente a retirar, extrair, coletar, apanhar, apreender ou capturar espcimes dos
grupos dos peixes, crustceos, moluscos e vegetais hidrbios, suscetveis ou no de
aproveitamento econmico, ressalvadas as espcies ameaadas de extino, constantes
nas listas oficiais da fauna e da flora.

A anlise conjunta das normas mencionadas revela a inteno do


legislador em considerar conduta ilegal no s a efetiva retirada de peixes ou qualquer
outra espcie de local ou perodo proibido, ou por meios no autorizados pelas
autoridades, mas tambm a conduta, que conforme o contexto ftico, configure
atividade preparatria para tais prticas.

Conclui-se, diante do exposto, que o infrator foi autuado corretamente


pela realizao de pesca, uma vez que ficou demonstrada a prtica de ato tendente a
retirar peixe de rio em perodo defeso e mediante utilizao de material no autorizado.

Recomenda-se o envio das concluses exaradas neste processo


administrativo para o Ministrio Pblico Federal, para que este, se entender devido,
possa adotar as medidas necessrias para punir o infrator no mbito penal. A
competncia, neste caso, da Justia Federal, pois trata-se de infrao penal cometida
em detrimento de bem da Unio (art. 109, IV da CF), qual seja, rio interestadual (art. 20,
III da CF).

Ressalta-se que a jurisprudncia entende no ser aplicvel espcie penal


o princpio da insignificncia, tamanha a gravidade da conduta de pescar em perodo e
local defeso.

III. CONCLUSO

Pelo exposto, esta consultoria jurdica opina:

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a. pela legitimidade do auto de infrao lavrado por tcnicos do IBAMA,


visto ter este Instituto competncia para exercer a polcia administrativa ambiental;

b. pela necessidade de nova intimao do infrator, por meio postal, para


que, querendo, possa recorrer da deciso que manteve a punio a ele imposta; e

c. pela regularidade da atuao administrativa quanto a qualificao


jurdica da conduta do infrator.

Cabe ressaltar que, caso a rea tcnica competente discorde das


orientaes ou posicionamentos emanados deste pronunciamento, dever carrear aos
autos as justificativas necessrias, de acordo com o inciso VII, art. 50 da Lei 9784/99.

considerao superior.

Local, data.

Procurador Federal.

Moreno Bona Carvalho (Porto Velho/RO) respondeu:

PARECER N

ASSUNTO RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA POR DANO AMBIENTAL

INTERESSADO SEO DE COBRANA E RECUPERAO DE CRDITO

EMENTA RESPONSABILIDADE ADMISTRATIVA POR DANO AMBIENTAL


PESCA POCA DE PIRACEMA COMPETNCIA LAVRATURA DE AUTO DE INFRAO
TIPIFICAO DA CONDUTA NOTIFICAO POR EDITAL

1. Relatrio

Trata-se de procedimento administrativo instaurado pelo IBAMA que


culminou na aplicao de multa ao autuado, Sr. Tonico Pescador.

Durante ao fiscalizatria realizada em poca de piracema, agentes do


IBAMA flagraram o autuado em embarcao, que assustado com a presena dos
servidores, largou uma rede de pesca em rio interestadual.

O auto de infrao foi lavrado pelos agentes com fundamentado nos


artigos 34 e 35 da Lei n 9.605/98.

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O autuado, atravs de advogado, apresentou defesa, contudo, a


condenao ao pagamento de multa administrativa foi mantida pelo Superintendente
local do IBAMA.

O autuado foi notificado da deciso por edital, uma vez que a notificao
enviada ao seu endereo retornara dos correios constando no procurado.

Transcorrido o prazo no houve pagamento da multa.

2. Fundamentao

a) O IBAMA, rgo ambiental integrante do SISNAMA, possui competncia


para lavrar o auto de infrao no caso dos autos.

Para assegurar a efetividade do direito ao meio ambiente ecologicamente


equilibrado, o constituinte determinou que incumbe ao Poder Pblico controlar o
emprego de tcnicas e mtodos que comportem risco ao meio ambiente. Outrossim,
previu a responsabilidade administrativa para as condutas e atividades lesivas ao meio
ambiente, conforme artigo 225, 3, da CF88.

O poder-dever do Estado para aplicar multa administrativas ao poluidor


decorre do exerccio do poder de polcia em matria ambiental e constitui verdadeiro
instrumento da Poltica Nacional do Meio Ambiente, consoante o artigo 9, IX, desta. A
competncia para o exerccio deste mister, nos termos do artigo 23, incisos VI e VI, da
CF/88, comum entre os entes da federao. Regulamentando esta competncia, o
artigo 9, XXII, da Lei Complementar n 140/11, dispe que compete Unio exercer o
controle da pesca em mbito nacional ou regional.

Nesta senda, ressalta-se que o artigo 6, IV, da Lei n 6.938/81, determina


que compete ao IBAMA, rgo integrante do SISNAMA, executar, como rgo federal, a
poltica e diretrizes governamentais fixadas para o meio ambiente.

O IBAMA, autarquia federal, criada pela Lei n 7.735/89, possui, entre as


suas finalidades, competncia para exercer o poder de polcia ambiental e de
fiscalizao, conforme previsto expressamente no artigo 2, incisos I e II, da aludida Lei.

Portanto, considerando que o artigo 70, 1, da Lei n 9.605/98 atribui a


competncia para lavrar auto de infrao ambiental aos funcionrios de rgo
ambientais integrantes do SISNAMA, e ainda, considerando que a infrao
administrativa ocorreu em rio interestadual, bem da Unio, nos termos do artigo 20, III,
da CF/88, foroso reconhecer a competncia do IBAMA.

b) A autuao da conduta do infrator com fulcro nos artigos 34 e 35, da Lei


n 9.605/98 foi correta.

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Verifica-se que a conduta descrita no auto de infrao se enquadra no


conceito de pesca, nos termos do artigo 36 do mesma Lei, uma vez que diante de
contexto ftico, houve demonstrao de prtica tendente capturar peixes. H
inclusive, entendimento do STJ neste sentido. Outrossim, este egrgio tribunal entende
que a responsabilidade administrativa por danos ambientais objetiva.

Cumpre salientar que embora a Lei n 9.605/98 se refira aos artigos 34 e


35, que esto inseridos no captulo V, como crimes, a norma em comento, combinada
com o artigo 70, que traz uma espcie de norma infracional em branco, confere a
sustentao legal necessria aplicao da multa administrativa. Este inclusive, o
entendimento da jurisprudncia, no havendo que se falar em confuso entre a esfera
penal e a administrativa.

Outrossim, as referidas condutas se amoldam perfeitamente s infraes


administrativas previstas nos artigos 36 e 37, do Decreto n 6.514/08, sendo que
possuem redao idntica.

c) Verifica-se que foi indevida a utilizao da notificao por Edital no caso


em tela.

Nos termos do artigo 126, do Decreto 6.514/08 e do artigo 50 da Instruo


Normativa 14/09 do IBAMA, ao ser julgado o auto de infrao, dever o autuado ser
notificado via postal com aviso de recebimento ou outro meio vlido que assegure a
certeza de sua cincia.

Vericica-se que foi enviada notificao ao endereo do autuado uma nica


vez, que retornou dos correios com a observao no procurado, motivo que
embasou a notificao por edital.

Assim, tal procedimento infringiu, alm dos dispositivos j citados, o artigo


26, 4, da Lei n 9.784/99, bem como, no observou a orientao firmada no Parecer
CGCOB/DIGEVAT n 002/2011 da Procuradoria Geral Federal. Este dispe que, nas
hipteses em que o autuado apresentou defesa administrativa atravs de advogado,
com procurao nos autos e endereo profissional, em havendo frustrao da intimao
encaminhada ao endereo do infrator, mostra-se necessria nova intimao postal
encaminhada ao endereo profissional do procurador do autuado.

Portanto, eventual intimao por edital, s seria legtima, aps o


esgotamento das providncias acima descritas, sob pena de restar caracterizada a
nulidade do procedimento administrativo por violao ao contraditrio e a ampla
defesa.

3. Concluso

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Ante todo o exposto, verifica-se que o IBAMA possui competncia para


lavrar o auto de infrao no caso em tela, sendo correta a tipificao da conduta do
infrator nos artigos 34 e 35 da Lei n 9.605/98.

Contudo, mostra-se ilcita, na hiptese dos autos, a notificao do autuado


por Edital, uma vez que viola o contraditrio e a ampla defesa. Por conta disso, dever
ser realizada nova notificao via postal, nos termos acima aduzidos, a ser encaminhada
ao endereo do procurador do autuado.

o parecer, considerao superior.

Local e data

Procurador Federal

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