Embargos de Declaração PDF

JOS ROBERTO BATOCHIO
ADVOGADOS ASSOCIADOS
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 13 VARA

CRIMINAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE CURITIBA-PR
O julgamento no passou de uma

cerimnia legal para averbar um veredicto
j ditado pela imprensa e pela opinio
pblica que ela gerou (Suprema Corte
dos Estados Unidos - Shepherd v.
Flrida)
Ao Penal n. 5046512-94.2016.4.04.7000/PR
LUIZ INCIO LULA DA SILVA, j qualificado nos autos da

ao penal em epgrafe, vem, por seus advogados infra-assinados, presena deste
juzo, opor, com fundamento no artigo 382 do Cdigo de Processo Penal, alm dos
demais dispositivos de incidncia, os presentes
EMBARGOS DE DECLARAO
da r. sentena proferida por este juzo em 12.07.2017, os quais

requer sejam recebidos, processados e, ao final, acolhidos, para os fins adiante
enunciados.
So Paulo Rio de Janeiro Braslia

R. Pe. Joo Manuel 755 19 andar R. Primeiro de Maro 23 Conj. 1606 SAS Quadra 1 Bloco M Lote 1
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1 - DO CABIMENTO E DA TEMPESTIVIDADE DOS PRESENTES

EMBARGOS DECLARATRIOS.
Dispe o artigo 382 do Cdigo de Processo Penal:
Art.382. Qualquer das partes poder, no prazo de 2 (dois) dias, pedir ao

juiz que declare a sentena, sempre que nela houver obscuridade,
ambigidade, contradio ou omisso.
Considerando que a sentena embargada1 contm contradies,

omisses e obscuridades o que ser devidamente demonstrado a seguir bem como a
clareza do dispositivo legal acima referido, inquestionvel o cabimento dos embargos
declaratrios.
No tocante sua tempestividade, oportuno apontar que a Defesa

foi intimada da referida deciso no dia 12.07.2017, conforme certido acostada aos
autos2, sendo certo, portanto, que os presentes embargos foram opostos opportuno
tempore.
Presentes tais requisitos, indubitvel a pertinncia da via ora

manejada.
2 - DA SNTESE DA DECISO EMBARGADA
Primeiramente, necessrio salientar que o ex-Presidente LUIZ

INCIO LULA DA SILVA (EX-PRESIDENTE LULA) no reconhece a
competncia da 13 Vara Federal de Curitiba/PR, tampouco a necessria
imparcialidade deste juzo para a conduo e julgamento dos feitos a ele relacionados.
1
Evento 945.
2
Evento 963.
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A ausncia de imparcialidade, alis, ficou ainda mais evidente

pelo teor da sentena proferida no dia 12.07.2017 com as indevidas consideraes
feitas em relao ao EX-PRESIDENTE LULA e sua Defesa.
O presente recurso se insurge a fim de sanar as omisses,

contradies e obscuridades existentes no aludido decisum, sem prejuzo do manejo
futuro do recurso de apelao. Oportuno, no momento, sintetiz-las:
1. Omisso no tocante s afirmaes feitas pelo juzo em relao ao

EX-PRESIDENTE LULA e sua Defesa;
2. Omisso e contradio no tocante negativa de juntada da ntegra

dos procedimentos licitatrios, contratos e anexos discutidos na ao
(item 192) e o reconhecimento de vcios e ilegalidades em relao
contratao envolvendo a Petrobras e os Consrcios CONPAR e
CONEST/RNEST com base em documentos selecionados pelo
Ministrio Pblico Federal na apresentao da denncia, com manifesto
cerceamento de defesa e violao garantia da paridade de armas;
3. Omisso, contradio e obscuridade quanto desqualificao das

declaraes prestadas por testemunhas que corroboram a tese defensiva,
estas de ilibada reputao e que ocuparam ou ainda ocupam
relevantes cargos na Administrao Pblica enquanto, convenientemente,
se deu desproporcional (e indevido) valor probatrio s declaraes do
corru Lo Pinheiro, a delatores e candidatos a delatores e, ainda, a
reportagens jornalsticas;
4. Contradio ao desqualificar os diversos instrumentos e as

instituies de auditoria, de controle interno e externo, que no
detectaram atos de corrupo ligados ao EX-PRESIDENTE LULA, e

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reconhecer, ato contnuo, existncia de corrupo como regra do jogo e

relacion-la ao EX-PRESIDENTE LULA;
5. Omisso em relao aos fatos efetivamente relacionados

transferncia do empreendimento Mar Cantbrico OAS
Empreendimentos Ltda. pela Bancoop e seus desdobramentos;
6. Omisso quanto ao exerccio das faculdades inerentes

propriedade da unidade 164-A do Condomnio Solaris do Municpio do
Guaruj/SP, pela OAS e pela desconsiderao dos fartos elementos de
prova que mostram que o EX-PRESIDENTE LULA jamais teve a
propriedade ou a posse do imvel;
7. Omisso e contradio quanto origem dos valores utilizados no

custeio do empreendimento e das melhorias na unidade 164-A e, ainda,
da importncia conferida s palavras isoladas de um corru aps a
negativa da prova pericial requerida pela Defesa;
8. Contradio ao defender sua imparcialidade desrespeitando

diversas vezes o EX-PRESIDENTE LULA e sua Defesa;
9. Omisso quanto aos evidentes equvocos apresentados na

reportagem do Globo, apontados nas alegaes finais do EX-
PRESIDENTE LULA;
10. Omisses quanto pena aplicada.
Passa-se a abord-las de forma individualizada.

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2.1 OMISSO NO TOCANTE S AFIRMAES LANADAS CONTRA O EX-PRESIDENTE

LULA E SUA DEFESA
A sentena embargada dedica longos pargrafos nmero muito

superior aos 5 dedicados para anlise de relevantes provas ofertadas pela Defesa nas
alegaes finais aps exaustivas diligncias (813/817) para promover ataques contra
o EX-PRESIDENTE LULA e seus Defensores. Segundo o decisum teriam sido
adotadas tticas bastante questionveis, de intimidao, alm da prtica de
diversionismo. Reporta-se, frequentemente, s aes promovidas contra os agentes
pblicos da Operao Lava Jato, ainda pendentes de julgamento ou de deciso final.
Na verdade, ao fazer tais afirmaes, o juzo deixou de levar em

considerao (omisso), dentre outras coisas, que: (i) qualquer autoridade pode ter os
seus atos questionados no regime republicano, na esteira do ditado citado pelo prprio
decisum no item 9613; (ii) o juzo confunde a atuao combativa da Defesa,
indispensvel administrao da Justia (CF/88), com aviltamento da sua autoridade;
(iii) o juzo fez consideraes absolutamente inapropriadas Defesa ao longo das
audincias. Neste ltimo aspecto, importante registrar, a ttulo de ilustrao, reportagem
divulgada pelo site jurdico Migalhas (Uma linha de advocacia muito boa)4.
2.2 OMISSO E CONTRADIO NO TOCANTE JUNTADA DA NTEGRA DOS

PROCEDIMENTOS, CONTRATOS E ANEXOS
Este juzo afirmou na sentena embargada a existncia de

ilegalidades e irregularidades em relao s contrataes envolvendo a Petrobras e os
Consrcios CONPAR e CONEST/RNEST (item 648 e seguintes).
3
(...) a lei no est acima de voc.
4
Transcrio extrada de vdeo publicado no site Migalhas.com. In.:
http://www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI250830,11049Video+exclusivo+Moro+ironiza+defesa+de+L
ula+em+audiencia.
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A concluso foi baseada em documentos selecionados pelo

Ministrio Pblico Federal que instruram a denncia, pois o juzo indeferiu a juntada
integral dos documentos, tal como requerido pela Defesa, sob a seguinte
fundamentao: so contratos de bilhes de reais e a documentao integral envolve
milhares de documentos de invivel juntada aos autos.
evidente que tal posicionamento, alm de implicar cerceamento

de defesa e violar a garantia da paridade de armas, tambm revela que este juzo
deixou de levar em considerao (omisso) que a Defesa havia requerido acesso s
instalaes da Petrobras assistente de acusao para que pudesse l verificar os
documentos necessrios para as teses defensivas e obter cpia, para futura juntada aos
autos. Embora o juzo tenha deferido tal acesso (evento 717) a Petrobras decidiu,
unilateralmente, impedir o acesso da Defesa s suas dependncias sob o compromisso
de que traria aos autos todos os documentos requeridos.
Mas no foi isso o que ocorreu, como reconhece o prprio juzo

no bojo da sentena embargada.
Alm disso, a Defesa demonstrou em suas alegaes finais que as

contrataes em tela tiveram o envolvimento do Departamento Jurdico e de diversos
outros colaboradores da Petrobras (pgina 196 e seguintes), sendo certo que
documentos e depoimentos coletados se chocam com a verso acusatria acolhida pelo
juzo.
Mas esses relevantes elementos no foram levados em

considerao (omisso) na prolao da sentena, confirmando o cerceamento de defesa
j afirmado alhures.
Importante, portanto, que o juzo esclarea essa situao, suprindo

as omisses e contradies acima apontadas.

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2.3 OMISSO, CONTRADIO E OBSCURIDADE NA PROVA TESTEMUNHAL ANALISADA
O real contedo da prova testemunhal colhida durante a instruo

processual foram 73 testemunhas ouvidas em 24 audincias foi verdadeiramente
ignorado por este juzo.
No olvida a defesa que h entendimento por parte da

jurisprudncia de que o julgador no necessita analisar, de forma exaustiva, todas as
teses e provas apresentadas no curso da persecuo penal.
Entretanto, no se pode admitir que o rgo sentenciante

simplesmente se omita em relao a diversos testemunhos colhidos durante a instruo
processual. A prova ignorada, alis, no se destaca somente por sua quantidade, mas,
principalmente, pela relevncia e coeso com toda a argumentao trazida pela Defesa
no decorrer do processo.
Mais descabido, ainda, o julgador, ao mesmo tempo em que

ignora os testemunhos alinhados com a tese defensiva, considerar somente as
declaraes que convergem com a hiptese acusatria, estas oriundas, obviamente, de
delatores e de aspirantes a delatores, como o caso do corru Lo Pinheiro (lembre-se,
por relevante, que Leo Pinheiro, como corru, deps sem a obrigao da verdade e,
ainda, durante a negociao de um acordo de delao premiada, como foi
esclarecido por sua Defesa). Tal posio, mais uma vez, denota o comprometimento do
juzo como castelo terico construdo pela Fora-Tarefa Lava Jato em relao ao EX-
PRESIDENTE LULA.
E o pior: nos raros depoimentos convergentes com a tese

defensiva citados na sentena (a maior parte deles foi solenemente ignorada), o juzo
tratou de desqualificar a testemunha sem ter qualquer razo efetiva para tanto com
alegaes que nem o rgo acusador trouxe aos autos.

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Demonstra-se.
O depoimento de Jos Srgio Gabrielli, pessoa de reputao

ilibada e carreira profissional exemplar, que ocupou, relembre-se, a presidncia da
Petrobras de 2005 a 2012, um perfeito exemplo disso. Cabido transcrever da sentena
o trecho respectivo:
782. Foi ainda ouvido Jos Sergio Gabrielli de Azevedo, Presidente da

Petrobrs entre 2005 a 2012 (evento 607). Negou, em sntese, que tivesse
participao ou conhecimento do esquema de corrupo que vitimou a
empresa. Tambm afirmou no ter conhecimento de qualquer atuao do
ex-Presidente em relao a esses crimes de corrupo e que nunca
recebeu qualquer orientao dele nesse sentido.
783. O depoimento de Jos Sergio Gabrielli de Azevedo no de muito

crdito, visto que era o Presidente da Petrobrs no perodo em que
vicejou o esquema criminoso que vitimou a empresa, o que o coloca em
uma posio suspeita.
784. Mas acima de tudo, foi especialmente vago. (destacou-se)
Qual o critrio para se dar total credibilidade a um coacusado

buscando reduo de pena e se descartar a veracidade das afirmaes de um ex-
presidente da Petrobras, de indubitvel lisura e probidade ouvido sob o compromisso
de dizer a verdade?
Outrossim, dentre os depoimentos omitidos por este juzo, inicia-

se pelas esclarecedoras declaraes do ex-presidente da Repblica, Fernando Henrique
Cardoso:
Fernando Defesa:- E tambm o senhor no teve conhecimento sequer da existncia

desse
Henrique
suposto cartel ou da atuao desse suposto cartel na Petrobras?
Cardoso Fernando Henrique Cardoso:- No. O que chegou ao meu
conhecimento a questo de plataformas, de algumas plataformas, ento
foi informado pela Petrobras, as providncias cabveis foram tomadas,
foram casos individuais, e eram alegaes, no era uma coisa concreta,
alegaes, nunca houve nenhuma afirmao nesse sentido de cartelizao
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ou coisa que o valha, pode ter havido, o presidente no sabe tudo o que
acontece, pode ter havido, agora no teria a minha aprovao, e eu
teria feito o que o (inaudvel) fez no caso (inaudvel), o que isso?
Defesa:- O senhor tocou realmente numa questo bastante importante, o
senhor disse O Presidente da Repblica no necessariamente sabe de
tudo, o senhor pode dar o seu depoimento, a sua experincia na
Presidncia da Repblica, quer dizer, o presidente pode saber de tudo
o que acontece nas empresas pblicas, nos rgos pblicos?
Fernando Henrique Cardoso:- Ele pode saber da movimentao em
geral, ele pode inclusive ler jornais, ento o que sai nos jornais o
presidente sabe, o presidente tem informe da Abin, que rgo de
informao que traz ao presidente dados em questes nesse sentido,
assim que ele sabe, fora isso o presidente ouve de muita gente
maledicncias (inaudvel), em geral voc no pode levar isso ao p da
letra, quando se trata de coisas mais srias ento ele procura falar com
algum, mas o presidente no pode... Ele sabe das coisas gerais, pode ser
que venha ao seu conhecimento alguma coisa especfica, a nesse caso ele
tem que atuar, no possvel imaginar que o presidente saiba o que
est acontecendo aqui e ali, na verdade ele sabe mesmo pela
imprensa, Durante o governo Fernando Henrique..., (inaudvel), na
poca de Jesus Cristo, voc est l como (inaudvel), voc no tem
responsabilidade direta, o presidente tem responsabilidade direta se
chegou ao seu gabinete alguma coisa a voc tem que tomar
providncia, uma coisa que parea efetiva voc toma providncia, se
algum que voc nomeou, agiu errado, a voc demite, demitir sempre
duro, mas o presidente tem que fazer.
Com efeito, o ex-Presidente Fernando Henrique Cardoso

esclareceu que o Presidente da Repblica no sabe tudo o que acontece ele prprio
afirma que desconhecia a existncia de um cartel de empreiteiras atuando na Petrobras,
que, segundo a denncia, tambm atuava durante o seu governo5.
Outrossim, ao se referir aos depoimentos de diversas testemunhas

arroladas pela Defesa detentores de relevantes funes pblicas poca dos fatos o
juzo consignou que estas eram testemunhas abonatrias e que seus depoimentos no
mximo tangenciam os fatos do processo. Veja-se:
791. Entre elas, os depoimentos de Alexandre Rocha Santos Padilha,

ex-Ministro de Relaes Institucionais e ex-Ministro da Sade (evento
5
Segundo o item 96 da denncia, o cartel funcionava pelo menos desde 1990.
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606), Jaques Wagner, ex-Governador e ex-Ministro das Relaes

Institucionais, (evento 607), Tarso Fernando Herz Genro, ex-Ministro da
Justia e ex-Governador(evento 622), Cludio Lemos Fonteles, ex-
Procurador Geral da Repblica (evento 690), Antnio Fernando Barros
e Silva de Souza, ex-Procurador Geral da Repblica (evento 691), Jorge
Hage Sobrinho, ex-Ministro da Controladoria Geral da Unio (evento
698), Luiz Fernando Furlan, ex-Ministro do Desenvolvimento da
Indstria e Comrcio Exterior (evento 702), Jos Mcio Monteiro Filho,
ex-Ministro das Relaes Institucionais (evento 714), Paulo Fernando da
Costa Lacerda, ex-Diretor Geral da Polcia Federal (evento 714), Luiz
Fernando Correa, ex-Diretor Geral da Polcia Federal (evento 714), e
Walfrido Silvino dos Mares Guia Neto, ex-Ministro das Relaes
Institucionais (evento 714), e at mesmo Henrique de Campos Meirelles,
ex-Presidente do Banco Central e atualmente Ministro da Fazenda
(evento 702).
792. Sem embargo da qualidade dos depoentes, qualificam-se

propriamente como testemunhas pessoas que conhecem os fatos do
processo. Tais depoimentos no mximo tangenciam os fatos do processo,
j que os depoentes no tinham conhecimento especfico deles.
Tal compreenso, concessa venia, completamente equivocada.
O contexto narrado na denncia e acolhido em essncia por

este juzo na sentena tem a (absurda) inteno de criminalizar todo o Governo Lula e
as polticas pblicas implementadas durante aquele perodo. Desse modo, tais
testemunhos no se limitam a tangenciar os fatos do processo, como afirmado, mas,
sim, a relatar o que verdadeiramente aconteceu durante o Governo Lula, bem como a
conduta proba e honesta do ento Presidente Lula.
Vale lembrar, tambm, que a denncia alude a um esquema de

corrupo instalado na Administrao Pblica Federal. Ora, as testemunhas acima
mencionadas no eram ningum menos que os ocupantes dos mais importantes cargos
em tal esfera, tendo estes, por unanimidade, rechaado as pretenses acusatrias
acolhidas por este juzo.
Logo, obviamente, suas declaraes no servem simplesmente

para tangenciar fatos do processo. So testemunhos que refutam a tese
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acusatria, especialmente o contexto que foi lanado na pea acusatria sem

qualquer rigor tcnico.
Pede-se vnia para transcrever os principais trechos de alguns

depoimentos nessa linha, que foram injustificadamente desconsiderados por este Juzo:
Testemunhas Trechos Pertinentes

Jacques Defesa:- Ento isso inclua nas funes desse cargo o senhor dialogar
Wagner6 com parlamentares, a fim de discutir interesses do governo?
Depoente:- , essa era uma parte do trabalho. Quando voc est nesse
ministrio voc vai levar aos parlamentares os pontos de vista do
governo e evidentemente, pedir principalmente base aliada, a defesa
dos pontos de vista de interesse do executivo.
Defesa:- Perfeito. E na manuteno ou at mesmo na ampliao da
base aliada no parlamento, quais eram os instrumentos que o senhor
utilizava, quer dizer, o senhor utilizava de projetos, ideias, como
que era essa atividade, o senhor pode explicar um pouquinho?
Depoente:- Basicamente, como tudo na poltica, muito dilogo, muita
concertao, muita tentativa de entendimento, convencendo aqueles
que voc precisava, do ponto de vista do governo. E claro que na
relao poltica os deputados sempre demandam os interesses do
seu estado, do seu municpio, obras que esto pendentes, obras
que no continuaram ou financiamento para obras do seu estado,
ou s vezes at nomeaes, porque evidente que os deputados
que so da base querem participar tambm da atividade
governamental, ento tem sempre essa disputa por nomeaes,
mas basicamente os interesses de estados e municpios
representados pelos parlamentares.
(...)
Defesa:- O senhor teve conhecimento da utilizao de recursos
esprios para que houvesse a manuteno ou ampliao dessa
base parlamentar?
Depoente:- No meu perodo no.
Defesa:- Aqui, nesta ao penal, o Ministrio Pblico Federal alega
que a base do governo reuniu 376 deputados federais ou cerca de 73%
da casa. Diz que houve uma ampliao da base parlamentar e isso
s foi possvel em virtude da utilizao de recursos esprios. E
6
Transcrio no evento 607.
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bem verdade que o Ministrio Pblico no identificou aqui

qualquer parlamentar que tivesse recebido recursos esprios,
apenas fez uma alegao. O senhor teve conhecimento dessa, o
senhor concorda ou tem como confirmar essa afirmao do Ministrio
Pblico Federal de que houve utilizao de recursos esprios para
ampliao da base parlamentar para 376 deputados federais?
(...)
Defesa:- Perfeito. Nessa linha, ento, possvel afirmar que dentro
dessa base parlamentar do governo Lula havia parlamentares
que tambm haviam pertencido base parlamentar de governos
anteriores ou, por exemplo, do governo imediatamente anterior,
que foi do ex- presidente Fernando Henrique Cardoso?
Depoente:- Isso acontece eu creio que em todos os lugares. Agora
recentemente havia uma base da ex-presidenta Dilma e na
semana subsequente essa base estar perfilada com o atual
presidente Michel Temer. Repito, esse movimento pendular pela
no existncia de partidos polticos, vamos dizer, com ideias mais
consistentes, uma das causas inclusive desse jogo de estou aqui,
amanh eu estou l, depois de amanh volto pra c. [...] Eu sucedi um
grupo poltico muito forte na Bahia, mas no primeiro ano j tinha
maioria parlamentar com vrios aliados do DEM, hoje esto
caminhando comigo, at porque no caso do ex-presidente Lula
importante dizer que o parlamentar quer sempre estar debaixo
de um guarda-chuva de popularidade, isso ajuda a ele na sua
eleio. Ento na medida em que o presidente Lula, com exceo
de poucos perodos, sempre teve muita popularidade, claro que as
pessoas querem estar acompanhando aquela pessoa que pode lhes
ajudar na eleio, na prxima eleio.
Ministrio Pblico Federal:- E o senhor tambm se reunia com os
lderes dos partidos na Cmara e no Senado?
Depoente:- Sempre n, porque essa era a minha tarefa, alm de
conversar com deputados individualmente, claro que a figura do
lder sempre a mais procurada por exercer exatamente o papel de
lder daquele bloco, daquele partido.
(...)
Ministrio Pblico Federal:- O senhor se recorda, apesar de no se
lembrar quem era, se o partido progressista tambm fazia parte dessas
reunies, as quais o senhor se referiu?
Depoente:- Olha, se era partido da base seguramente ele participava,
todos, at com a oposio as vezes a gente se reunia.

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Ministrio Pblico Federal:- Perfeito. Inclusive reunies com o

ento presidente Lula?
Depoente:- Olha, era normal, s vezes ele convidava o conjunto
dos lderes partidrios quando tinha uma questo mais
importante para votao, e ele prprio, papel tambm do
ministro, no meu caso, quando eu era ministro, achar que uma
questo era mais (ininteligvel) do que o peso poltico do
presidente era fundamental. Muitas vezes ele entrava diretamente
para dialogar com os parlamentares sobre um tema de mais
relevncia.
Juiz Federal:- O juzo tambm tem breves esclarecimentos. Senhor
Secretrio de Estado, nesse perodo em que o senhor assumiu esse
cargo de ministro das relaes institucionais houve alguma
movimentao ou discusso em relao a cargos de diretoria na
Petrobras?
Depoente:- No, na verdade eu nunca participei diretamente de
discusso sobre cargos na Petrobras, porque quando eu assumi a
direo da... ou melhor, o ministrio, a diretoria da Petrobras j estava
montada. Eu prprio fui membro do conselho de administrao da
Petrobras durante o perodo que estive servindo ao presidente Lula,
houve acho que uma ou duas mudanas, mas que no teve a minha
participao direta.
Tarso Genro7 Defesa:- Eu gostaria de iniciar perguntando ao senhor se o senhor
participou do governo Lula, se o senhor ocupou algum ou alguns dos
ministrios do governo.
Depoente:- Fui secretrio do conselho de desenvolvimento
econmico e social do presidente Lula. Depois eu fui ministro da
educao, depois fui ministro das relaes institucionais, da
coordenao poltica do governo e depois fui ministro da justia.
Defesa:- No cargo de ministro das relaes institucionais, o senhor
tinha, dentre outras funes, a de lidar com o congresso, de ter uma
interlocuo com o congresso. Correto?
Depoente:- Perfeito. Nessa condio que eu desenvolvi, por
orientao do presidente, um conceito concreto para o segundo
governo do presidente, que era formao de um governo
presidencialista de coalizo. Foi esse o meu trabalho inicial no
ministrio de relaes institucionais e assim eu procedi.
(...)
7
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Defesa:- Perfeito. O senhor no tem conhecimento de nenhuma

sofisticada estrutura ilcita de compra de apoio parlamentar, que
tivesse participao do ex-presidente Lula?
Depoente:- No, no tenho. O que ocorreu em todos os governos
depois de 88 que para o governo poder governar, ele teria que estar
permanentemente negociando com os partidos, que negociavam com
as suas bancadas para que o governo tivesse apoio poltico para
aprovar os seus projetos. Essa negociao, ela tanto pode se dar
atravs de recursos de aplicao oramentria nas regies. Que os
partidos aqui no Brasil so regionalizados e representam essas
regies, e demandam perante o governo as suas pretenses regionais
normalmente. Ou se faz essa negociao em cima do
encaminhamento dos pontos acordados na formao da coalizo. E
isso foi o que ocorreu enquanto eu era ministro da coordenao
poltica, devidamente orientado pelo presidente Lula.
Alexandre Defesa:- Quer dizer, ento, por essa exposio que o senhor est
Padilha8 fazendo, o fato de um governo ter a maioria no Congresso de certa
forma at uma tendncia, desde que evidentemente tenha um bom
programa de governo, enfim, tenha algo a apresentar aos
parlamentares, mas h uma certa tendncia de que a maioria, inclusive
que participou de governos anteriores, venha a compor a base do
governo atual?
Depoente:- Ah sim, no sistema poltico brasileiro eu diria que sim, e
isso uma evidncia muito clara, de vrios parlamentares que eram
da base do governo anterior, que assim quando comeou o governo do
Presidente Lula, principalmente o segundo mandato, aderiram base
do governo do Presidente Lula, alguns foram at no incio de
governos anteriores, tudo isso Alis, muito difcil o governo
governar sem ter uma maioria no Congresso, inclusive, no s aqui,
nos sistemas parlamentares isso mais, uma exigncia, mas no
sistema presidencialista, como o sistema presidencialista brasileiro,
se o governo no tiver a maioria no Congresso, no consegue
governar.
Defesa:- Eu fiz essas colocaes porque nesta ao penal o Ministrio
Pblico Federal alega na denncia que a base do governo reunia em
um determinado momento 376 Deputados Federais ou 73 por cento da
Casa, e na viso do Ministrio Pblico isso s foi possvel em virtude
da utilizao de recursos esprios. O senhor concorda comisso, tem
algum conhecimento a respeito desse assunto?
Depoente:- Discordo, discordo. Eu quando assumi o Ministrio das
Relaes Institucionais, como j era no final de um governo, 2009
Em 2011 j tinha uma base consolidada, mas em nenhum
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momento das discusses em 2009, 2010, com os congressistas, com

os lderes partidrios, qualquer tema ou qualquer prtica espria
estava mesa para as conversas, nas discusses. Discordo
plenamente disso.
Defesa:- importante porque, embora tenha havido essa colocao, o
Ministrio Pblico Federal no indicou o nome de qualquer
parlamentar que tivesse recebido recursos esprios, ento o senhor
tambm no tem conhecimento de qualquer prtica nesse sentido?
Depoente:- No tenho nenhum conhecimento disso, qualquer tipo de
conhecimento. Inclusive o processo de construo da aliana, da
coalizo, como eu disse, era feito pelos presidentes dos partidos, os
lderes partidrios, quando se criou o conselho poltico da coalizo
foi exatamente a ideia de que se tinha uma instncia de dilogos
sobre a coalizo, sobre a maioria parlamentar, e que o presidente
do partido fizesse parte, os lderes, tanto da Cmara quanto do
Senado, fizessem parte, e muitas vezes o Presidente pedia para
que a gente convocasse o conselho da coalizo para discutir
grandes projetos, em geral grandes projetos, quando eram
projetos de iniciativa do Executivo, projetos prioritrios,
iniciativas do Executivo, se chamava o conselho da coalizo. Na
grande maioria das vezes quem participava era o ministro da rea,
qualquer projeto, a tramitao, em geral era o ministro da rea
responsvel por aquele projeto que conduzia, que acompanhava, a
gente dava um acompanhamento para ver a tramitao no
Congresso Ento quando tinha um projeto, um projeto do
Executivo, voc convocava o conselho da coalizo, aquele ministro
fazia a apresentao, se tivesse mais de um ministro, apresentava,
mais de um apresentava e os ministros debatiam ali o projeto, a gente
colhia sugestes, e assim vai.
Defesa:- Perfeito. S para deixar claro, na verdade a minha pergunta
era se algum desses rgos de controle ou a Polcia Federal, ou o
Ministrio Pblico Federal, o senhor soube de terem apurado naquele
perodo algum foco de corrupo na Petrobras?
Depoente:- No, no tenho registro disso, no tenho registro disso.
Juiz Federal:- Quando o senhor assumiu o cargo de Ministrio, de
ministro das Relaes Institucionais havia alguma preocupao,
alguma orientao, o senhor recebeu alguma orientao, por
exemplo, do senhor Presidente, ento, para evitar esse tipo de
prtica ou para que isso no acontecesse?
Depoente:- Lgico, isso era, no s do Presidente, mas isso era
uma diretriz geral para o conjunto do governo, que tinha que
cumprir exatamente o papel institucional do Ministrio, e no faz
parte do apoio institucional do Ministrio qualquer discusso
espria ou troca com recursos, ou qualquer outro tipo de
situao.
Juiz Federal:- Mas o senhor Presidente ou algum fez alguma

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referncia especfica queles fatos que envolviam a ao, que depois

foram julgados na ao penal 470, do tipo Ah, o que aconteceu
naquele perodo no pode acontecer ou Isso no aconteceu,
alguma coisa nessa espcie?
Depoente:- No, no, nunca mencionou especificamente essa
situao, mas no s em conversas diretas, mas publicamente,
sempre deixou muito claro qual tinha que ser a relao com o
Congresso, no s com a base como tambm com a oposio,
tanto que ele sempre falou do conselho poltico da coalizo,
importante discutir nesse conselho, eu sei que tinha uma prtica
tambm com a Cmara e com o Senado, de reunir no s no nvel
da base, mas tambm da oposio, tentar tramitar os projetos,
ento nunca foi dito nada especfico sobre isso.
Jorge Mcio Defesa:- E essa atuao que o senhor teve como lder do governo,
Monteiro quer dizer, ela destoa de alguma atuao de governos anteriores
Ministro do ou at mesmo do governo presente, ou uma atuao comum,
Tribunal de quer dizer...
Contas da Jos Mcio Monteiro Filho:- De forma nenhuma, um trabalho,
Unio9 vamos dizer assim, um esforo gigantesco, porque como os
partidos polticos hoje no tm bandeira, o trabalho, vamos dizer
assim, individual, cada um tem seus interesses, e os interesses,
vamos dizer assim, de liberaes, de atendimento de emendas que
so aprovadas pelo parlamento, e o trabalho, vamos dizer assim,
voc tem que se dedicar a todos porque num painel de votao
todos so iguais.
Defesa:- E j como ministro das relaes institucionais, salvo
engano no ano de 2007, quais eram as principais funes do senhor
no congresso?
Jos Mcio Monteiro Filho:- A mesma coisa, o meu trabalho era
exatamente manter a base unida, trabalhar para que os projetos
enviados pelo governo fossem aprovados, eu atendia por dia um
nmero imenso de deputados e senadores, todos tinham suas
questes locais, a questo parlamentar muito local, quer dizer,
as bancadas, vamos dizer assim, os partidos so, eles diferem por
estado, tem as brigas locais, as brigas dentro dos prprios partidos, e
a funo do ministro de relaes institucionais, numa instncia
superior, evidentemente com acesso maior aos ministros da
esplanada, atender base parlamentar.
Defesa:- Aqui nessa ao penal o ministrio pblico questiona o
fato de o presidente Lula ter ampliado a sua base parlamentar
depois de eleito, o senhor, a sua experincia no parlamento, quer
dizer, isso algo incomum ou isso faz todo sentido?
Jos Mcio Monteiro Filho:- O presidente Lula tinha aprovao
popular gigantesca quando foi Presidente da Repblica, isso
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chama a base porque o deputado est sempre vinculado ou

linkado com a sua base poltica, o fato de o presidente Lula ter
uma aprovao muito grande na base fazia com que
gradativamente sua base aumentasse tambm.
Defesa:- Correto. E para ampliao desta base alguma vez o senhor
recebeu do presidente Lula alguma orientao de negociar ou
trabalhar com recursos ilcitos, objetivando a ampliao dessa
base parlamentar?
Jos Mcio Monteiro Filho:- Em hiptese nenhuma, isso nunca
aconteceu, e raramente essas coisas chegavam ao presidente
porque era muito, entre o parlamentar, o ministro chefe da
secretaria de relaes institucionais e o ministro da rea que o
deputado ou o senador queria ser atendido.
Walfrido Defesa:- Ministro, o senhor pode descrever objetivamente como
Silvino Dos que funciona um governo de coaliso e se o senhor teve essa
Mares Guia experincia durante o governo do presidente Lula?
Neto10 Walfrido dos Mares Guia:- Eu tive essa experincia, inclusive antes
de pertencer ao governo do presidente Lula eu vi isso funcionar
tambm em Minas Gerais durante trs governos, onde eu participei
direta ou indiretamente. Ns montamos um sistema muito
interessante, que no foi criao minha, mas era uma ideia que j
vinha germinando, que foi implantada no comeo de 2007 com muita
eficcia, ns criamos um conselho poltico, ramos 12 partidos
inicialmente, depois 13, desses 12 partidos que participavam da
coalizo em 2007, aproximadamente 9 ou 10 tinham presena
ministerial, eles ocupavam ministrios, e toda quarta-feira no palcio
do planalto, ao lado da sala do presidente, fazamos uma reunio do
conselho poltico com 3 pessoas de cada partido, o presidente
nacional, o lder da cmara e o lder do senado, e essas reunies
tinham pauta, elas comeavam s 10 e meia da manh, a mesa dirigia,
essa reunio era composta por mim, como ministro chefe das relaes
institucionais, pelo lder do presidente na cmara, pelo lder do
presidente do senado e pelo lder do presidente do congresso, e
tambm convidava os ministros que seria importante estarem ali
presentes para esclarecer para a base que apoiava, representada pelos
12 partidos inicialmente, depois 13, atravs dos seus presidentes
nacionais e dos seus lderes na cmara e no senado, toda a
problemtica de discusso para ns chegarmos l no plenrio e termos
um xito, ento era tudo muito bem discutido toda semana, ns
fazamos isso religiosamente, e sempre que o presidente estava
presente no palcio do planalto, entre meio dia e meio e quinze para
uma ele ia reunio e ficava a ltima meia hora discutindo algum
assunto que fosse extremamente relevante, alguma coisa que tivesse
alguma dvida maior, e ns dissecvamos os problemas todos, as
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medidas provisrias, as eventuais PECs, os projetos que estavam

sendo colocados na pauta pela presidncia da cmara e pela
presidncia do senado, e era um momento, assim, de discusso muito
profcua porque todo mundo comparecia, raramente algum faltava a
essa reunio, e era religiosa, e no final da reunio era escolhido pelos
partidos, pelos 13 partidos, um dos parlamentares que ali estavam, um
dos lderes, para fazer as exposies para a imprensa l embaixo, isso
funcionou muito bem, ns dvamos uma ateno enorme
coalizo, at no segundo mandato todo mundo j se conhecia
bastante, isso facilitava, a coalizo estava funcionando assim
muito bem entrosada, j tnhamos partidos grandes como o PT e
PMDB, depois, o terceiro maior partido era o PT que tinha quase
50 deputados, a tinha o PR, tinha o PP, tinha o PDT, tinha o
PSB, o PC do B, o PRB, todos esses partidos tinham ministrios,
tinham ministros que os representavam, e esses ministros, a
imensa maioria deles eram polticos como eu, ou tinham mandato
ou j haviam participado do congresso com mandato de senador
ou de deputado, e ns nos reunamos tambm com os ministros
que representavam os partidos para que todos pudssemos
trabalhar, para que a gente conseguisse aprovao daquelas
questes mais relevantes, e esse negcio funcionou muito bem, e a
gente discutia sistematicamente as pautas, as questes, mesmo as
questes de limitao de emendas, a questo de nomeao, tudo
isso era discutido nessa reunio semanal.
Defesa:- Essas discusses, inclusive com a transparncia que era
dada, o senhor citou inclusive que sempre era designado um
membro presente para expor imprensa depois, ao final, o que
tinha sido deliberado, o senhor julga que essas medidas, a criao
do conselho poltico foi uma medida importante para que o
presidente Lula tivesse uma base parlamentar expressiva?
Walfrido dos Mares Guia:- Eu acho era imprescindvel ter um
conselho desses, igualzinho um pai e uma me que quer criar seus
filhos ou conviver com a sua famlia sem conversar, sem cobrar, eu
aprendi com o doutor Hlio Garcia l em Minas Gerais que a poltica
feita de conversa, conversa paciente, no , assim, marcar aquele
minuto para poder conseguir, a gente tem que ouvir a outra parte na
medida que ele tem a possibilidade de explicar o que ele quer,
colocar, digamos assim, os limites das coisas, estabelecer as
premissas, os deputados e senadores, todos eles tm l um verba no
oramento federal que vira lei quando a lei (inaudvel), a lei do
oramento aprovada, que so as emendas, aquilo tem que ter
critrio, tem que ser bem organizado, os ministrios que fizeram essa
prtica de ter boas polticas para at atrair essas emendas tiveram
muito sucesso na sua aplicao, como foi o caso do prprio
ministrio do turismo, ento eu considero um presidencialismo de
coalizo, ou em qualquer regime presidencialista,

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parlamentarismo, presidencialismo, qualquer tipo de gesto em

que voc no tem um partido majoritrio dominante, coisa que
nunca mais aconteceu no Brasil depois de 1985, se no tiver um
conselho desses fica muito difcil, as coisas ficam soltas, ento
funcionou muito bem esse conselho, quando eu sa do ministrio
assumiu no meu lugar o ministro Jos Mcio, hoje juiz do Tribunal de
Contas da Unio, continuou com a prtica desse conselho tambm,
funcionou muito bem, depois dele assumiu o ministro Alexandre
Padilha que tambm continuou, ento eu reputo imprescindvel
um conselho poltico desses para que a gente acerte, digamos, os
objetivos do governo e ganhe as votaes na cmara de uma
maneira positiva para que a proposta governamental que atenda
populao seja objetivada no congresso nacional.
Defesa:- Nessas discusses havidas particularmente no mbito do
conselho poltico, alguma vez o senhor recebeu do presidente Lula
alguma orientao para utilizao de recursos provenientes de
desvios da Petrobras, para colocar isso base aliada como algum
atrativo ou moeda de troca?
Walfrido dos Mares Guia:- Jamais isso aconteceu, doutor, nunca
o presidente Lula, eu fui adquirindo cada vez mais intimidade
com ele porque pelo menos uma ou duas vezes por dia eu tinha
contato com ele, jamais ouvi dele qualquer colocao no sentido
de que no fosse uma coisa absolutamente limpa, republicana,
democrtica, honesta, decente, correta, por isso mesmo que eu
tenho o respeito que eu tenho por ele.
A lgica adotada por este juzo deveras contraditria: quando se

faz uma meno favorvel acusao, considera-se que as declaraes esto abrangidas
no objeto da denncia como feito com Delcdio do Amaral e Pedro Corra e so
relevantes para o processo. Todavia, quando h depoimentos que desconstroem o
contexto, rechaando a verso do rgo acusador, no entendimento deste juzo tais
depoimentos apenas tangenciariam os fatos do processo.
Como sanar tal contradio?
A linha de raciocnio adotada foi capaz de aceitar uma denncia

que, contrariando deciso transitada em julgado pelo STF (AP 470), acusa o EX-
PRESIDENTE LULA de comandar o Mensalo e, concomitantemente, no se sabe
com qual fundamento, reputar por tangenciais os testemunhos de Cludio Lemos

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Fonteles e Antnio Fernandes de Souza, que ocuparam o cargo mximo do Ministrio

Pblico Federal poca dos fatos. O ltimo alis, subscreveu a denncia relativa
aludida Ao Penal 470.
Relembre-se o teor dos depoimentos prestados por essas

testemunhas:
Depoente Trechos pertinentes

Cludio Defesa de Luiz Incio:- Doutor Cludio, o senhor poderia de incio
Fonteles esclarecer como foi o processo de nomeao do senhor para o cargo
ex-PGR de Procurador Geral da Repblica?
(2003- Cludio Lemos Fonteles:- Perfeitamente. O processo meu de para o
2005)11 cargo de Procurador Geral da Repblica seguiu uma luta nossa
antiga no sentido de que a prpria classe se envolva na escolha
daquele que vai liderar por um perodo. Ento houve uma votao
interna, como tinha havido em anos anteriores, mas no seguido
lamentavelmente, o primeiro da lista, e nesse momento ento a classe, no
ano de 2003 me colocou, de 2002 para 2003, me colocou como primeiro
da lista. E a o Presidente da Repblica ento me indicou atendendo,
assim, ao desejo da classe naquela ocasio, dos Procuradores e das
Procuradoras da Repblica.
Defesa de Luiz Incio:- Perfeito. Quer dizer, nesse momento ento da
nomeao do senhor foi adotado um critrio que era o primeiro da
lista de votao da categoria, que era um modelo, digamos assim,
indito?
Cludio Lemos Fonteles:- Sim, foi aquela a primeira vez, a lista j
havia sido feita em perodo anterior, mas nunca um presidente ento a
seguir, e foi pela primeira vez que a Presidncia da Repblica acolhe o
desejo da classe de nomear aquele que foi colocado em primeiro lugar na
votao universal de Procuradoras e Procuradores da repblica.
Defesa de Luiz Incio:- Correto. E o senhor foi Procurador Geral da
Repblica entre os anos de 2003 a 2005, correto?
Cludio Lemos Fonteles:- Perfeito, de fim de junho de 2003 a fim de
junho de 2005.
Defesa de Luiz Incio:- E nesse perodo em que o senhor exerceu o
cargo de Procurador Geral da Repblica, o senhor sofreu algum
tipo de interferncia no seu trabalho, o senhor teve que assumir
algum tipo de compromisso com a Presidncia da Repblica ou o
senhor teve plena liberdade de atuao como membro, ou como
chefe mximo, do Ministrio Pblico da Unio?
Cludio Lemos Fonteles:- No, doutor, permita-me inclusive, eu trago
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aqui uma publicao que foi feita para todos os meus colegas no final do
meu mandato, justamente interna corporis, viso do binio 2003/2005,
essa publicao eu a encerro com uma avaliao, um quadro avaliativo,
que me permitiria destacar, dentro da linha de indagao de Vossa
Excelncia, brevemente trs pargrafos, mas que dois so, que dizem
respeito, a fatos que realmente... o significado de testemunhar, digo no
item 15 aqui, na pgina 384: Aqui necessrio o registro, por todo esse
binio em nenhum momento, quer por parte do senhor Ministro da
Justia, Mrcio Tomaz Bastos, quer por parte do senhor Presidente
da Repblica, Luiz Incio Lula da Silva, atitude aconteceu capaz de
turbar a linha de independncia que imprimi postura institucional
do Ministrio Pblico Federal. Esse o primeiro ponto diretamente
respondendo indagao de Vossa Excelncia. A avancei num outro
pargrafo, que singelo e o ltimo caso aqui, que diz: Diga-se ainda
que foi o atual governo que a partir do primeiro Encontro Nacional
de Combate Lavagem de Dinheiro, primeiro ENCCLA, realizado
em fins de 2003, propiciou a interao..., isso em final de 2005, ...
A interao que hoje se faz contnua entre os servios de
investigao da administrao pblica, Controladoria Geral da
Unio, Polcia Federal, Receita Federal, Banco Central, COAFI,
INSS e o Ministrio Pblico Federal, o que se concretiza no diuturno
combate macro criminalidade, traduzido nas inmeras operaes
conjuntas sucesso. Isso um dado ftico da maior importncia, pela
primeira vez nesse pas se quebrou um parmetro muito equivocado
de que o Ministrio Pblico ficava aqui e as instncias investigativas
do Estado brasileiro ficavam aqui. Ento a partir de fins de 2003, foi
aqui prximo a Braslia, ficamos num final de semana, todos esses
quadros investigativos do estado, da administrao, e ns do Ministrio
Pblico a nos olharmos, a dialogarmos, a apresentarmos nossas
divergncias, mas comearmos a construir um tecido de investigao
comum desses rgos todos, isso fundamental para o combate macro
criminalidade. Ento, ao meu juzo, diante desse fato, eu acho isso
extremamente positivo. Ganhou, sem a menor dvida, a nao brasileira.
Defesa de Luiz Incio:- O senhor ento conclui, desse histrico que o
senhor fez, que durante os mandatos do ex-presidente Lula, quer
dizer, o Governo Federal efetivamente tomou medidas concretas
para o combate corrupo?
Cludio Lemos Fonteles:- No tenho a menor dvida, esse um fato
concretssimo, o primeiro encontro Nacional ao Combate Lavagem
de Dinheiro, que at hoje isso perpassa, dentro da Procuradoria Geral da
Repblica, l no Rio de Janeiro, tnhamos um andar de Procuradores da
Repblica e a fiscalizao do INSS combatendo a fraude da Previdncia,
no sei se ainda existe isso hoje, mas, veja, essa interao fortssima.
(...)
Defesa de Luiz Incio:- Correto. Pra finalizar, doutor Fonteles, e esse
o cerne desta ao penal, eu pergunto a Vossa Excelncia se no cargo

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de Procurador Geral da Repblica ou como membro do Ministrio

Pblico Federal, se o senhor tomou conhecimento de algum fato que
pudesse vincular o ex-presidente Lula a qualquer desvio de valor
referente a contratos firmados entre a Petrobras e a OAS,
especialmente para construo de refinarias, como Abreu e Lima e
Getlio Vargas.
Cludio Lemos Fonteles:- Eu no tenho conhecimento desses
eventos, no tenho conhecimento. Na minha poca, nada disso
chegou ao meu conhecimento.
Antnio Defesa de Luiz Incio:- Eu pediria a Vossa Excelncia, se pudesse,
Fernando descrever como foi o processo de nomeao de Vossa Excelncia para o
Barros e cargo de Procurador Geral da Repblica.
Silva ex- Antnio F.B.S. de Souza:- Eu exerci dois mandatos. Em ambos os
PGR mandatos, a escolha foi precedida de uma lista feita pela Associao
(2005- Nacional dos Procuradores da Repblica, nas duas oportunidades eu
2009)12 fui o mais votado. No houve nenhum dado especial em relao a
isso, a lista foi encaminhada e houve a deciso de nomeao.
Defesa de Luiz Incio:- Correto. E o Presidente da Repblica
poca, o ex-presidente Lula, ento, nomeou Vossa Excelncia como
primeiro colocado na lista elaborada pelos seus pares, correto?
Antnio F.B.S. de Souza:- Exatamente isso.
Defesa de Luiz Incio:- E na verdade essa medida havia sido adotada na
escolha do Procurador Geral da Repblica anterior a Vossa Excelncia,
Doutor Cludio Fonteles, de forma inovadora, correto?
Antnio F.B.S. de Souza:- Exatamente, uma lista que era informal, mas
que foi acolhida na primeira escolha do ex-presidente Lula e nas duas
seguintes, na primeira vez com o Doutor Cludio Fonteles e nas duas
seguintes em relao a mim, e na sequncia em relao ao Doutor
Gurgel, que me sucedeu.
Defesa de Luiz Incio:- Quer dizer, pode-se dizer ento que o ex-
presidente Lula respeitou a vontade da categoria, a vontade do
Ministrio Pblico Federal ou o Ministrio Pblico da Unio, que
elaborou a sua lista e apresentou ao ento Presidente da Repblica, e
essa lista foi acolhida com a nomeao de Vossa Excelncia e dos
demais Procuradores da Repblica durante os 8 anos do governo do
ex- presidente Lula?
Antnio F.B.S. de Souza:- Precisamente isso. Com relao ao meu
caso concreto, eu posso lhe dizer que no houve nenhuma tratativa
de outro tipo que no esse encaminhar da lista.
(...)
Defesa de Luiz Incio:- Correto. Era... a propsito, eu pergunto a Vossa
Excelncia se houve qualquer tipo de interveno do Governo Federal,
ou mais precisamente do ex-presidente Lula, no trabalho que o senhor
realizou no cargo de Procurador Geral da Repblica?
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Antnio F.B.S. de Souza:- Posso lhe assegurar que no, eu posso e

esclareo melhor, estive, no consigo exatamente precisar, mas em
reunio com o Presidente no palcio, em reunies institucionais do
Ministrio Pblico, quatro ou cinco vezes, quase todas elas junto
com o Ministro da Justia, se no me falha a memria. E jamais, em
nenhuma dessas oportunidades, houve qualquer conversa que no
fosse propriamente institucional, no caso de nomeao do
Procurador Geral do Ministrio Pblico do Distrito Federal ou
alguma questo prpria do Ministrio Pblico Federal.
Defesa de Luiz Incio:- Certo. Jamais partiu ento do ex-presidente
Lula qualquer demanda ao senhor para que no investigasse
determinado tema, como, por exemplo, a Petrobras?
Antnio F.B.S. de Souza:- No, no, no, no s... No houve, nunca
houve qualquer pedido dele em relao a isso, seja diretamente, seja
por interposta pessoa, para qualquer dos atos prprio do
Procurador Geral, at porque quando se exerce um cargo desses
tambm se tem, merece e exige o respeito que se tem que dar ao cargo,
nem questes de natureza... Aes Direta de Inconstitucionalidade,
Aes Civeis de outra natureza, Mandado de Segurana, ou at
(incompreensvel), jamais houve, partindo dele, qualquer iniciativa
de pedido nesse sentido.
Defesa de Luiz Incio:- Perfeito. E o senhor pode dizer se, durante o
perodo que o senhor exerceu o cargo de Procurador Geral da
Repblica, e mesmo depois, como membro do Ministrio Pblico
Federal, se durante os 8 anos de governo do ex-presidente Lula
houve medidas concretas objetivando combate corrupo?
Antnio F.B.S. de Souza:- Olha, quando eu assumi a Procuradoria
Geral, eu fui Vice-Procurador Geral no mandato anterior, que era o
Procurador Geral Cludio Fonteles, e depois, nos outros dois
mandatos, que foram iniciados em 2005 e findaram em junho de
2009, o Ministrio Pblico, j com a entrada do Procurador Geral
Cludio Fonteles, ns iniciamos um trabalho de melhor
aprimoramento da nossa relao com os outros Ministrios Pblicos
no mundo. Foi criada uma assessoria inicialmente de Cooperao
Jurdica Internacional, exatamente dirigida com esse objetivo, sem
que tivesse havido, no meu perodo de mandato, essa assessoria
tambm foi implementada com mais vigor ainda, e dentro das
condies que existia naquela poca no plano internacional de
cooperao, foi um grande desenvolvimento sem qualquer
interferncia de quem quer que seja.
Defesa de Luiz Incio:- Os rgos de controle ligados ao Governo
Federal, como a CGU, Polcia Federal, enfim, esses rgos, o senhor
entende que esses rgos estavam bem equipados, estavam
preparados para auxiliar o Ministrio Pblico no combate
corrupo, naquele perodo de governo do ex-presidente Lula?
Antnio F.B.S. de Souza:- Sim, no tenho dvida nenhuma. Muitas

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iniciativas foram adotadas de aprimoramento dos procedimentos de

investigao em dilogos com a Polcia Federal, seja no perodo do
Doutor Lacerda, seja no Doutor Luiz Fernando, tivemos boas
iniciativas juntas no sentido desse aprimoramento que,
evidentemente, volto a insistir, dentro do quadro internacional de
cooperao que era possvel, com o passar dos anos houve um
aprimoramento bem maior, com mais facilidade de troca de
informaes, mas naquela poca no houve nenhuma dificuldade
com as... Sempre trabalhamos nesse sentido.
Defesa de Luiz Incio:- Correto. Quando o senhor exerceu o cargo de
Procurador Geral da Repblica, o senhor recebeu alguma notcia por
parte da Polcia Federal, por parte do Conselho Fiscal da Petrobras ou de
outros rgos de controle da Petrobras, sobre desvio de valores no
mbito da empresa, no mbito da Petrobras?
Antnio F.B.S. de Souza:- No, nesse perodo no teve nenhuma
iniciativa, um inqurito que eu instaurei que depois resultou na ao
penal 470, tudo que podia ser feito de investigao, naquela poca se fez,
e no se chegou naquele momento a nenhum dado envolvendo ilcitos
vinculados Petrobras.
Defesa de Luiz Incio:- Correto. A propsito da ao penal 470, o
senhor teve, como j narrou aqui, plena liberdade de investigao, o
senhor tinha os rgos de controle, Polcia Federal funcionando,
quer dizer, em algum momento foi apresentado ao senhor qualquer
prova que pudesse envolver o ex-presidente Lula naquelas condutas
que foram objeto da denncia que o senhor ofertou e que deu ensejo
a instaurao da ao penal 470?
Antnio F.B.S. de Souza:- Evidentemente que no porque as
imputaes que foram feitas naquela oportunidade, foram todas
rastreadas em prova que justificava a imputao. O acusador tem
que ter esse cuidado de s fazer a imputao que seja possvel
demonstrar perante o Judicirio. Naquela investigao no havia
nenhuma indicao, nenhuma mesmo, sequer um indcio que
pudesse justificar o envolvimento de outras pessoas que no aquelas
que foram objeto da denncia e, eventualmente, daquelas outras que,
identificadas, no justificariam a competncia perante o Supremo
Tribunal Federal, tanto que foram feitos acima de 40 pedidos de
encaminhamento de provas para outros juzos e tomaram o rumo que era
cabvel nessa relao. Mas quanto a envolvimento no, e alm disso,
depois do oferecimento da denncia, foram ajuizados alguns pedidos
perante a Procuradoria Geral, especificamente em relao a
eventual conduta do presidente Lula e neles eu despachei, por
escrito, dando as razes pelas quais no havia nenhum fundamento
para aquela iniciativa.
Defesa de Luiz Incio:- Correto. Ento, mesmo com toda essa
investigao, quer dizer, no houve nenhum apontamento que
pudesse envolver o nome do ex-presidente Lula e por isso o senhor

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no o incluiu na denncia e nem nos atos subsequentes, correto?

Antnio F.B.S. de Souza:- Exatamente, no seria... Seria algo
irresponsvel, para quem exerce o cargo de Procurador Geral, fazer
uma imputao sem que uma prova, um indcio, um elemento sequer
de convencimento, pudesse conduzir nesse sentido. A denncia no
um ato de vontade arbitrria do acusador, seno um ato vinculado a
contexto probatrio que ele tenha a sua disposio.
Defesa de Luiz Incio:- Nessa linha, o senhor deu uma entrevista no
dia 17/08/2012 ao portal G1 e disse que: "processar Lula seria um
ato poltico." Isso decorre justamente dessas colocaes que o senhor
fez h pouco, ou seja, no havia nenhuma prova, logo o Lula no
poderia ser processado, correto?
Antnio F.B.S. de Souza:- Sim, quando eu exerci o cargo, eu
procurei manter a minha conduta pautada exatamente nesse
comportamento, se tiver elementos probatrios que indiquem a
existncia de ilcito, deve ser oferecida a denncia ou, se no o caso
ainda, pedir a abertura de inqurito. Agora, inexistindo, no se pode
praticar nenhum ato que... somente para comprometer
politicamente determinada pessoa, jamais fiz isso.
Evidente que tais oitivas no se limitam to somente a

tangenciar fatos do processo. Todas elas so arrebatadoras no sentido de
rechaar qualquer conhecimento e muito menos participao do EX-
PRESIDENTE LULA no alegado esquema criminoso.
O cenrio apresentado pela sentena se torna ainda mais temerrio

quando se verifica que este juzo, na ausncia de provas da acusao, toma como
verdadeiras as afirmaes de pessoas que, por circunstncias diversas, no merecem
maior credibilidade nas afirmaes lanadas nestes autos como o colaborador
Delcdio do Amaral, alm de Pedro Corra e Lo Pinheiro.
Um perfeito exemplo que a sentena tem a sua

fundamentao amplamente alicerada nas declaraes do corru e aspirante a delator
Lo Pinheiro. Basta notar que seu interrogatrio utilizado no como meio de
autodefesa e sim como informal delao por, ao menos, 18 vezes na sentena
embargada.

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Outro insubsistente fundamento utilizado para fundamentar a

sentena reside nas declaraes de Pedro Corra. Vale lembrar que Pedro Corra teve
sua delao rejeitada pelo saudoso Ministro Teori Zavascki13, por entender que as
declaraes eram vagas e no possuam mnimos indcios de veracidade. Ademais, o
prprio depoente reconheceu em juzo que tomou conhecimento antecipadamente da
denncia que seria oferecida em desfavor do EX-PRESIDENTE LULA e que, por
isso, foi chamado para prestar depoimento complementar especificamente relacionado
ao EX-PRESIDENTE LULA14.
O juzo cai novamente em contradio ao mencionar o suposto

encontro entre o EX-PRESIDENTE LULA e Pedro Corra conforme narrado por
este em que Paulo Roberto Costa teria sido referido como Paulinho e, inclusive,
transcreve os trechos que trazem essa informao.
Ocorre que, o prprio Paulo Roberto Costa negou ter qualquer

intimidade com o EX-PRESIDENTE LULA e afirmou que jamais foi chamado por tal
apelido. O ex-Diretor de Abastecimento da Petrobras ainda foi categrico ao negar
conhecimento ou participao do EX-PRESIDENTE em qualquer prtica ilcita.
Trechos desse depoimento em que Paulo Roberto Costa desmente Pedro Corra foram
igualmente transcritos na sentena para embasar a condenao, configurando patente
contradio.
Tal ato do juzo, alis, incorre tambm em mais uma omisso j

que, segundo o depoimento, os encontros narrados por Paulo Roberto Costa se deram
para fins institucionais e ocorreram sempre na presena de outras pessoas. Jamais houve
qualquer reunio privada ou para fins indevidos.
13
Disponvel em <http://politica.estadao.com.br/blogs/fausto-macedo/supremo-devolve-para-pgr-
delacao-de-pedro-correa-que-acusou-lula/ > e <https://oglobo.globo.com/brasil/ministro-do-stf-devolve-
acordo-de-delacao-de-pedro-correa-20364775>.
14
Termo de depoimento de Pedro Corra (Evento 394).
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Igualmente desproporcional o valor probatrio dado s

declaraes de Delcdio do Amaral, cuja delao prescinde de mnimos elementos de
corroborao. Registre-se, a ttulo de ilustrao, que recentemente um rgo do
Ministrio Pblico Federal colocou em dvida formalmente a credibilidade das palavras
de Delcdio do Amaral e a prpria eficcia da delao por ele firmada com o Parquet15.
Sob outro prisma, no se mostra acertado o julgador considerar

obviamente por serem favorveis tese acusatria os depoimentos de Delcdio do
Amaral e Pedro Corra isoladamente e simplesmente se omitir em relao aos diversos
Ministros de Estado, Parlamentares e ocupantes de altos cargos durante o Governo Lula
que desmentiram o contexto acusatrio.
Em outras palavras, parece o julgador pressupor que dezenas

de testemunhas no merecem credibilidade e que somente alguns delatores ou
candidatos a delatores nos trechos alinhados com a hiptese acusatria falaram
a verdade.
Mostra-se necessrio e imprescindvel, nesse contexto, sejam

supridas as omisses apontadas.
2.4 CONTRADIO NO QUE TANGE ANLISE DAS AUDITORIAS E INSTRUMENTOS DE

CONTROLE
15
O procurador da Repblica Ivan Cludio Marx afirmou o seguinte em pedido de arquivamento do PIC
1.16.000.004099/2016-79: Ademais, no se pode olvidar o interesse do delator em encontrar fatos que
o permitissem delatar terceiros, e dentre esses especialmente o ex-presidente Lula, como forma de
aumentar seu poder de barganha ante a Procuradoria-Geral da Repblica no seu acordo de delao.
Nessa mesma linha, fazendo referncias a outras reunies que teria tido com Lula, Delcdio logrou
apont-lo como chefe do esquema que determinava o pagamento de propinas a Nestor Cerver com o
intuito de que este no firmasse acordo de delao premiada. Nesse referido processo (40755-
27.2016.4.01.3400), no qual o MPF logo apresentar alegaes finais, Delcdio se encontrava preso
antes da delao. A participao de Lula s surgiu atravs do relato de Delcdio, no tendo sido
confirmada por nenhuma outra testemunha ou corru no processo.
Ressalte-se no se estar aqui adiantando a responsabilidade ou no do ex-presidente Lula naquele
processo, mas apenas demonstrar o quanto a citao de seu nome, ainda que desprovida de provas em
determinados casos, pode ter importado para o fechamento do acordo de Delcdio do Amaral, inclusive
no que se refere amplitude dos benefcios recebidos. Assim, a criao de mais um anexo com a
implicao do ex-presidente em possveis crimes era sim do interesse de Delcdio. Por isso, sua palavra
perde credibilidade (doc. 01 - destacou-se).
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Outra contradio verificada na sentena se refere anlise

quanto atuao dos diversos rgos de controle e auditorias internos e externos ,
que jamais detectaram qualquer ato ilcito ou de corrupo relacionado ao EX-
PRESIDENTE LULA, tampouco confirmaram a alegada existncia de um esquema de
corrupo sistmica.
Este juzo, a fim de desqualificar tais provas incontestveis,

registre-se consignou que o campo de atuao das auditorias seria limitado. Traz-se o
trecho correspondente:
822. Invoca ainda a Defesa de Luiz Incio Lula da Silva que a inocncia
dele teria sido provada pela falta de constatao nas auditorias internas
ou externas da Petrobras ou em auditorias realizadas quando da
emisso de valores mobilirios da Petrobrs, em setembro de 2010, de
que qualquer esquema de corrupo ou a falta de constatao de
qualquer ilcito por ele praticado.
823. Invoca em especial as informaes obtidas junto KPMG Auditores

e PricewaterhouseCoopers (evento 937, anexo6 e anexo7), empresas
que auditaram as demonstraes contbeis da Petrobras, de que no
foram identificados na gesto da Petrobrs atos do ex-Presidente Luiz
Incio Lula da Sila que "pudessem ser qualificados como representativos
de corrupo ou configurar ato ilcito".
824. O argumento no minimamente convicente. Auditorias so

relevantes, mas tm poderes de apurao limitados, no raramente se
limitando a anlises formais da documentao contbil. No tm
poderes de investigao para descobrir crimes praticados em segredo,
como pagamento de propina a agentes pblicos em contas secretas no
exterior ou com outros estratagemas subreptcios.
825. Poder-se-ia facilmente substituir, nas informaes das empresas de

auditoria, o nome do ex-Presidente Luiz Incio Lula da Silva pelo nome
do Diretor da Petrobrs Renato de Souza Duque, pois tambm as
referidas auditorias no identificaram na poca de seu trabalho os
crimes de corrupo por ele praticados, mas isso no significa que eles
no existiram, como atestam os milhes de euros encontrados em contas
secretas por ele controladas no exterior.

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Essa argumentao se mostra extremamente contraditria j que

este julgador se refere aos crimes de Petrobras como algo sistmico, tido como a regra
do jogo.
Na sentena, tal fundamento foi inclusive utilizado pelo juzo na

dosimetria da pena, a fim de aumentar o quantum imposto ao EX-PRESIDENTE
LULA. Oportuna a transcrio:
267. Grandes empreiteiras do Brasil, entre elas a OAS, UTC, Camargo

Correa, Odebrecht, Andrade Gutierrez, Mendes Jnior, Queiroz Galvo,
Engevix, SETAL, Galvo Engenharia, Techint, Promon, MPE, Skanska,
IESA e GDK teriam formado um cartel, atravs do qual teriam
sistematicamente frustrado as licitaes da Petrobras para a
contratao de grandes obras.
268. Alm disso, as empresas componentes do cartel, pagariam

sistematicamente propinas a dirigentes da empresa estatal calculadas em
percentual, de um a trs por cento em mdia, sobre os grandes contratos
obtidos e seus aditivos.
269. Tambm constatado que outras empresas fornecedoras da

Petrobrs, mesmo no componentes do cartel, pagariam
sistematicamente propinas a dirigentes da empresa estatal, tambm em
bases percentuais sobre os grandes contratos e seus aditivos.
270. A prtica, de to comum e sistematizada, foi descrita por alguns

dos envolvidos como constituindo a "regra do jogo".
271. Na Petrobrs, receberiam propinas dirigentes da Diretoria de

Abastecimento, da Diretoria de Engenharia ou Servios e da Diretoria
Internacional, especialmente Paulo Roberto Costa, Renato de Souza
Duque, Pedro Jos Barusco Filho, Nestor Cuat Cerver, Jorge Luiz
Zelada e Eduardo Costa Vaz Musa.
272. Surgiram, porm, elementos probatrios de que o caso transcende a

corrupo - e lavagem decorrente - de agentes da Petrobrs, servindo o
esquema criminoso para tambm corromper agentes polticos e
financiar, com recursos provenientes do crime, partidos polticos.
(...)
949. Para o crime de corrupo ativa: Luiz Incio Lula da Silva

responde a outras aes penais, inclusive perante este Juzo, mas sem
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ainda julgamento, motivo pelo qual deve ser considerado como sem
antecedentes negativos. Conduta social, motivos, comportamento da
vtima so elementos neutros. Circunstncias devem ser valoradas
negativamente. A prtica do crime corrupo envolveu a destinao de
dezesseis milhes de reais a agentes polticos do Partido dos
Trabalhadores, um valor muito expressivo. Alm disso, o crime foi
praticado em um esquema criminoso mais amplo no qual o pagamento
de propinas havia se tornado rotina. Consequncias tambm devem ser
valoradas negativamente, pois o custo da propina foi repassado
Petrobrs, atravs da cobrana de preo superior estimativa, alis
propiciado pela corrupo, com o que a estatal ainda arcou com o
prejuzo no valor equivalente. A culpabilidade elevada. O condenado
recebeu vantagem indevida em decorrncia do cargo de Presidente da
Repblica, ou seja, de mandatrio maior. A responsabilidade de um
Presidente da Repblica enorme e, por conseguinte, tambm a sua
culpabilidade quando pratica crimes. Isso sem olvidar que o crime se
insere em um contexto mais amplo, de um esquema de corrupo
sistmica na Petrobras e de uma relao espria entre ele o Grupo OAS.
Agiu, portanto, com culpabilidade extremada, o que tambm deve ser
valorado negativamente. Tal vetorial tambm poderia ser enquadrada
como negativa a ttulo de personalidade. Considerando trs vetoriais
negativas, de especial reprovao, fixo, para o crime de corrupo
passiva, pena de cinco anos de recluso.
Quanto s auditorias independentes, o juzo deixou de levar em

considerao o quanto exposto na pgina 177 e seguintes, das alegaes finais, pois os
trabalhos por elas realizaram no se limitaram singeleza afirmada na sentena
embargada.
E mesmo que as referidas auditorias fossem desconsideradas, em

vista da limitao de seu escopo de apurao, o mesmo no pode ser dito de rgos
como a Controladoria-Geral da Unio (CGU).
Alis, nesse sentido, tambm vale apontar a completa omisso

em relao ao elementar depoimento prestado pelo ex-ministro Jorge Hage, que
comandou a CGU na poca do Governo Lula, cujas declaraes colidem frontalmente
com a tese acusatria. Transcreve-se:

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Ex- Defesa: Doutor Hage, eu pediria a Vossa Excelncia, se possvel, que
ministro explicasse como foi o trabalho desenvolvido pelo senhor na CGU
Jorge Hage durante o governo do ex-presidente Lula.
Sobrinho Jorge Hage Sobrinho: Pois no. Eu vou tentar, assim, resumir,
16
(CGU condensar, num tempo razovel para eu no ocupar muito aqui, a, o
2003-2010) perodo de audincia, do doutor Srgio e Vossas Excelncias. Ns
iniciamos o trabalho na Controladoria em 2003, o ano que ela foi
criada na sua conformao, nova, digamos assim, que havia antes
uma Corregedoria Geral da Unio que era apenas a justaposio de
um rgo de correio com a antiga Secretaria Federal de Controle.
A, por uma medida provisria que se converteu na Lei 10683 de
2003, no incio do governo do presidente Lula, foi estabelecida,
constituda uma instituio muito maior, muito mais robusta,
incremento de transparncia, preveno, alm de corrupo,
auditoria e fiscalizao. Nesse trabalho foram realizadas atividades
de todas essas reas. Eu destacaria apenas algumas delas. Na rea, por
exemplo, da transparncia pblica tivemos a oportunidade de criar talvez
o maior portal de transparncia pblica tivemos a oportunidade de criar
talvez o maior portal de divulgao de despesas do governo em bases
dirias, a nvel de cada empenho, casa liquidao, cada pagamento, ns
tivemos a oportunidade inclusive de expor essa experincia em nmeros,
todos internacionais e sempre foi vista como algo novo, mais avenado
do que tudo que se tinha conhecimento, at ento. (...) Quando
deixamos a CGU, j eram mais de cinco mil os casos de agentes
pblicos afastados da administrao federal por atos na sua grande
maioria relacionados improbidade, (inaudvel) de cargo,
corrupo, etc. (...).
(...)
Defesa:- Quer dizer, apenas para explicitar... o presidente Lula deu
ampla liberdade de atuao ao senhor e a todos os membros da CGU
para realizao desse trabalho intenso de combate a corrupo?
Jorge Hage Sobrinho:- Total. Absoluta, plena e total liberdade. Pelo
o que ns temos notcia e conhecimento pelo contato direto que
tnhamos permanentemente, o mesmo acontecia com a Polcia
Federal, com o Ministrio Pblico, que autnomo pela constituio,
desde 1988, pelo menos, mas, cuja autonomia na prtica real efetiva,
eu entendo, que foi muito mais fortalecida a partir de 2003 quando o
presidente Lula tomou iniciativa de escolher para dirigir o
Ministrio Pblico Federal aquele procurador indicado pelos seus
pares. Primeiro veio doutor Cludio Fonteles, depois Antonio
Fernando, depois Gurgel e depois o doutor Janot, todos escolhidos
pela categoria. Muito diferente do sistema anterior em que o
procurador era escolhido pelo presidente da Repblica e tinha seu
16
Transcrio no evento 698
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mandato renovado durante quatro vezes seguidas, ah, e, e as coisas,

pelo que todos sabem, no funcionavam como passaram a funcionar
depois, uma vez que o Ministrio Pblico a pea fundamental nessa
engrenagem de combate a corrupo. Sem um, sem um Ministrio
Pblico efetivamente autnomo na prtica, no apenas no papel, no
h que cogitar de um trabalho efetivo de combate a corrupo. At
por que, os rgos de controle, seja o interno CGU, sejam o externo
TCU, no dispe dos meios investigatrios que s a polcia,
Ministrio Pblico podem utilizar. Ento no tem condies de
chegar aonde chegam as investigaes, como ns vemos chegando
hoje, nos ltimos anos. O que o controle mostra so os indcios. Uma
auditoria mostra um indcio de que haja uma, um, um sobrepreo, um
superfaturamento, mas uma auditoria nunca chega a detectar onde h
propina, onde no h propina. Tudo isso, obviamente, s possvel com
uma atuao, uma atuao do Ministrio Pblico e da Polcia Federal.
Ento, a autonomia que foi assegurada no governo do presidente
Lula, no foi somente a CGU, mas a todo esse conjunto, no que
dependia, obviamente, dele, foi garantido da forma mais, ,
substancial e no apenas formal com a nomeao do procurador
escolhido pela prpria categoria.
Defesa:- Correto. , o senhor j falou a respeito, mas eu gostaria s
de, de insistir um pouco, , esse trabalho no s da CGU, mas essa,
esse trabalho conjunto dos rgos do Governo Federal junto com o
Ministrio Pblico e outros rgos de combate a corrupo, tambm,
foram, inovadores durante o governo do presidente Lula.
Jorge Hage Sobrinho:- Sem a menor dvida. Uma vez que antes,
antes de 2003, o qu que ns tnhamos? fcil verificar na
literatura, nos registro, antes de... a diviso , como eu fao, nos
meus estudos e no meu trabalho atual de reflexo e consultoria,
estudos sobre combate a corrupo no Brasil. Digamos assim que h
trs etapas. H uma etapa anterior a constituio de 88, onde sequer se
tinha os instrumentos marco normativo minimamente adequado. Ns
tnhamos o que no passado na dcada de cinquenta? Lei Bilac Pinto, Lei
Godi Ilha, Lei da Ao Popular que obviamente servia para promover a
alumidade de um ato administrativo praticamente e nada mais. Em 88
com as discusses do Artigo 37 da Constituio, principalmente, a sim
criam-se as bases para a construo de um marco normativo, pelo menos
no plano formal. E a temos a Lei de Improbidade Administrativa, 8429
de 92, a 8.666 de 93, com a parte sancionadora dela de 95, nos artigos 86
a 88, e a parte criminal tambm dela. , e ao lado disso, que tinha
dispositivo do cdigo penal dos crimes contra administrao pblica.
Bom, mas, nesse perodo no h maior, , esforo sistemtico organizado
do governo, dos governos que sucederam, no estou falando aqui sobre o
governo de A ou de B, mas todos anteriores a 2003. em 2003 que se
inicia a construo de um rgo da... com foco da Controladoria
Geral da Unio e com a disposio de fazer um trabalho, eu repito,

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insisto, articulado com a Polcia Federal, COAF e Ministrio

Pblico, Receita, Banco Central, e que depois resulta na ENCLA,
inclusive, que algo mais amplo ainda que eram as reunies de
discusso da estratgia nacional que comeou focar na lavagem de
dinheiro e depois se acrescentou tambm corrupo. Ento a
ENCLA conduz essa estratgia nacional de combate a corrupo e a
lavagem de dinheiro, o doutor Srgio, se me permite, , foi l que eu
o conheci, participando na poca tambm, por que o membro do
poder judicirio participava membro do Ministrio Pblico, claro,
alm de rgos pblicos, o Tribunal de Contas e Ministrio Pblico
Estaduais. Tudo isso ocorre nesse perodo, no perodo posterior a
2003. Isso no h como, como esconder, como negar.
Necessrio, portanto, que o juzo supra tambm as omisses

acima referidas.
2.5 DA OMISSO QUANTO AOS FATOS RELACIONADOS TRANSFERNCIA DO MAR

CANTBRICO PARA A OAS
No bojo da sentena embargada o juzo afirma que a Bancoop

teria transferido o empreendimento Mar Cantbrico (atualmente Solaris) OAS
Empreendimentos em 27/10/2009 e que na ocasio todos os cooperados com direito a
unidades determinadas tiveram que optar, no prazo de trinta dias contatos de
27/10/2009, por celebrar novos contratos de compromisso de compra e venda com a
OAS Empreendimentos ou desistir e solicitar a restituio do dinheiro.
Tal afirmao destoa da prova coletada e revela a persistncia do

juzo manifestada desde o incio da instruo, de transformar um direito do
cooperador em um dever.
Ou seja, o cooperado que no se manifestasse no prazo de 30 dias,

como foi o caso de D. Marisa, titular da cota-parte, teria continuaria tendo um crdito
perante a Bancoop.

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Esse cenrio ficou bem elucidado pelo depoimento de PEDRO
DALLARI que foi ignorado por este Juzo:

Pedro Dallari17 Ministrio Pblico Federal: Certo. Permita-me insistir, o senhor
se recorda se esse prazo era um prazo muito extenso, de 1 ms, 6
meses, ou era 1 ano?
Depoente: , no seria muito extenso no, seria algo de1, 2, 3
meses, no mximo. E a se no fosse feita a opo, em tese aquele
cooperado continuaria relacionado com a cooperativa, porque ele
no teria sido desligado, e no se relacionaria com a
incorporadora, a subsistiria uma situao, que era como
equacionar ento, a relao daquele cooperado que no aderiu ao
acordo com a cooperativa, porque mesmo no tendo aderido ao
acordo obviamente aquele cooperado ento teria um crdito
correspondente aos pagamentos que havia efetuado.
Insista-se, ainda, na esteira do que foi demonstrado nas alegaes

finais sem qualquer manifestao deste juzo (omisso) que outros cooperados,
alm de D. Marisa, tambm deixaram de fazer a opo no prazo de 30 dias previsto no
Termo de Acordo para finalizao da construo do residencial Mar Cantbrico, e
transferncia de direitos e obrigaes para a OAS Empreendimentos SA.
o que esclareceu FBIO HORI YONAMINE:
Fbio Yonamine18 Defesa:- O senhor sabe se houve mais cooperados que ficaram em
silncio aps esse prazo?
Fbio Hori Yonamine:- Eu soube agora tambm,
recentemente, que teve cooperados que iniciaram aes para
buscar esse crdito com a OAS, aqueles que tambm no
tinham feito a opo e foram buscar seus direitos na Justia.
Ou seja, o juzo pretendeu extrair de um documento

consequncias jurdicas que ele no tem e o pior, ignorou a prova produzida de que a
17
18
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situao de D. Marisa no era singular, como sugere a sentena embargada (vide,

exemplificativamente, item 418).
No bastasse, o juzo tambm pretendeu transformar em prova

o fato de que a OAS Empreendimentos ou a BANCOOP jamais promoveram qualquer
medida para que Luiz Incio Lula da Silva e Marisa Letcia Lula da Silva realizassem a
opo entre a formalizao da compra ou da desistncia, nem tomaram qualquer
iniciativa para retomar a cobrana das parcelas (p. 74).
Ora, mais uma vez o juzo despreza todo o arcabouo probatrio e

confere uma interpretao absolutamente descabida aos fatos.
A Bancoop no tinha ao para tomar contra D. Marisa. A

falecida esposa do EX-PRESIDENTE LULA tinha um crdito, no uma dvida.
Tampouco a OAS Empreendimentos tinha algo a fazer contra D.

Marisa. No havia contrato para obrigar D. Marisa a fazer qualquer pagamento!
E quanto ao EX-PRESIDENTE LULA o raciocnio

desenvolvido na sentena ainda mais extravagante: ele no era parte na contratao
mantida com a Bancoop. A titular da cota-parte era D. Marisa! Logo, o que teria a
Bancoop ou a OAS Empreendimentos contra o EX-PRESIDENTE LULA?
Absolutamente nada!
De rigor, portanto, tambm sejam supridas as omisses acima

referidas.

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2.5 DA OMISSO QUANTO AO EXERCCIO DAS FACULDADES INERENTES

PROPRIEDADE PELA OAS
A defesa do EX-PRESIDENTE LULA apresentou em suas

alegaes finais a prova cabal da sua inocncia. Por outro lado, a acusao no se
desincumbiu do nus de provar a culpa.
Conforme exaustivamente demonstrado em alegaes finais19, a

OAS EMPREENDIMENTOS S. A. sempre exerceu faculdades de proprietria do
imvel. No h como negar que comprovam a alegao defensiva:
(i) a forma como esse empreendimento foi financiado com recursos

provenientes de emisso de debntures;
(ii) a constituio de nus hipotecrio sem averbao posterior de

transferncia da propriedade;
(iii) a cesso fiduciria dos recebveis decorrentes do valor de venda

futura da unidade ao FI-FGTS;
(iv) o registro em contabilidade dos investimentos realizados pela

proprietria na unidade 164-A como custos englobados pelos custos
gerais da obra;
(v) o apontamento do Administrador Judicial de que a referida unidade

permanecia nos estoques da Companhia.
Por outro lado, as provas testemunhais colhidas nestes autos

apontam que o EX-PRESIDENTE LULA jamais teve a posse do referido trplex, o que
tambm refora o necessrio reconhecimento de sua inocncia.
19
Evento 937.
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Insista-se, neste passo, que sentena desprezou os depoimentos

colhidos que mostram que o EX-PRESIDENTE jamais teve a posse do imvel (as
chaves), jamais passou um dia ou uma noite no local. Confira-se,
exemplificativamente, o depoimento de MARIUZA APARECIDA DA SILVA MARQUES,
engenheira da OAS Empreendimentos que acompanhou diretamente as obras do
Solaris:
Depoente Trecho Pertinente

Mariuza Defesa:- Perfeito. A senhora, respondendo a perguntas do doutor
Aparecida da procurador, disse quem tinha a chave desse imvel, a senhora tem
Silva Marques algum elemento para afirmar que o ex-presidente Lula ou a senhora
(engenheira Marisa, ou os filhos do casal, tinham chave desse imvel?
da OAS)20 Depoente:- No, eles no tinham a chave desse imvel.
Defesa:- Atualmente, essa unidade 164-A a senhora disse que est em
nome da OAS, permanece em nome da OAS?
Depoente:- Sim, no sistema que eu tenho acesso a todos os clientes
que eu atendo, esta unidade est l como sendo de propriedade da
OAS.
Defesa:- E foi dito para a senhora ao passar esse projeto que esse
apartamento seria do ex-presidente Lula ou dos seus familiares?
Depoente:- No.
Defesa:- A senhora sabe se foi concluda alguma venda dessa unidade
para o ex-presidente Lula ou seus familiares?
Depoente:- No tenho esse acesso.
Defesa:- A senhora teve conhecimento, teve acesso, de algum
documento assinado pelo ex-presidente Lula ou senhora Marisa
em relao a esse apartamento 164-A?
Depoente:- No.
Defesa:- Ento a senhora nunca conversou com o senhor Lo
Pinheiro sobre esta unidade 164-A?
Depoente:- No, nunca.
Defesa:- Nem ouviu dele nenhuma afirmao de que esta unidade
164-A pertenceria ao ex-presidente Lula ou senhora Marisa?
Depoente:- No, nunca ouvi.
Na mesma linha o depoimento de IGOR RAMOS PONTES, tambm

engenheiro da OAS Empreendimento:
20
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Igor Ramos Pontes Defesa:- E o senhor sabe ou tem conhecimento se o ex-
(Engenheiro da presidente Lula ou
OAS algum dos seus familiares assinou algum boletim de vistoria, ou
Empreendimentos)21 BVU, em relao a essa unidade 164-A?
Depoente:- No, no houve boletim de vistoria dessa unidade.
Defesa:- Ento para o procedimento da empresa no houve
entrega dessa unidade para o ex-presidente Lula ou para qualquer
dos seus familiares?
Depoente:- No, na verdade essa unidade estava em nome da
OAS Empreendimentos e o boletim de vistoria feito com o
proprietrio, ento naquela ocasio, ou seja, o apartamento
at hoje na verdade ainda da OAS, no tinha proprietrio
da unidade e no foi feita nenhuma formalizao de vistoria.
(...)
Depoente:- Ah, vou dizer umas 10 vezes ao longo de um perodo
de 2 anos.
Defesa:- E nessas 10 vezes, alm desta nica visita do ex-
presidente Lula e das duas visitas de dona Marisa, o senhor
encontrou com eles mais alguma vez nesse Condomnio
Solaris?
Depoente:- No.
Defesa:- O senhor teve conhecimento se, alm dessas visitas,
houve alguma outra visita da parte deles?
Depoente:- Que eu saiba no.
(...)
Defesa:- O senhor tem conhecimento se o ex-presidente Lula, a
senhora Marisa ou qualquer dos seus familiares usaram esta
unidade 164-A, fizeram uso desse apartamento?
Depoente:- No, esse apartamento se manteve com a chave de
posse da empresa, como at hoje est, ningum fez uso do
apartamento.
Defesa:- O senhor sabe dizer se o ex-presidente Lula, senhora
Marisa ou qualquer dos seus familiares tiveram chave desse
apartamento?
Depoente:- No, eu comentei agora, no, de forma alguma,
essas chaves ficaram com a empresa.
Na mesma linha tambm foi o esclarecimento do corru ROBERTO

MOREIRA FERREIRA:
21
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Roberto Defesa: Bom dia, senhor Roberto. Cristiano Zanin Martins pela
Moreira defesa do expresidente Luiz Incio Lula da Silva. O senhor sabe
Ferreira22 dizer se havia um procedimento formal de entrega de unidades da
OAS Empreendimentos?
Roberto Moreira Ferreira: Sim.
Defesa: De unidade, e o senhor sabe dizer se o expresidente Lula
ou dona Marisa, ou algum da famlia, assinou algum boletim de
vistoria de unidade?
Roberto Moreira Ferreira: No assinou.
Defesa: condio fundamental dentro da OAS
Empreendimentos a assinatura do boletim de vistoria de unidade
para o recebimento das chaves?
Roberto Moreira Ferreira: Sim.
Defesa: O expresidente Lula ou dona Marisa, ou algum da
famlia, recebeu as chaves desse imvel 164A?
Roberto Moreira Ferreira: No, no recebeu.
Defesa: Recebeu a escritura desse imvel?
Roberto Moreira Ferreira: No, no recebeu.
(...)
Defesa: O senhor teve conhecimento da utilizao de debntures pela
OAS Empreendimentos para financiar construes dos seus
empreendimentos?
Roberto Moreira Ferreira: Sei que houve uma operao de
debntures, mas foi feita pelo financeiro, no sei dizer o que era, mas
sei que houve uma operao anterior minha estada na empresa.
Defesa: Certo. O senhor prestou algum depoimento no Ministrio
Pblico federal anteriormente a este depoimento de hoje?
Roberto Moreira Ferreira: Sim, acho que para vocs, para vocs
mesmos.
Registre-se, ainda, que os documentos que foram coletados

durante a busca e apreenso realizada na residncia do EX-PRESIDENTE LULA em
nada alteram esse cenrio. Algum documento apto a demonstrar transferncia de
propriedade? Algum documento apto a demonstrar transferncia da posse do imvel?
Evidentemente que no!
Esses documentos nada provam sobre propriedade ou posse do

apartamento trplex.
22
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Neste ponto pede-se vnia para abrir um parntese a fim de

registrar a rasura constante na Proposta de adeso sujeita aprovao (evento 3, com.
193) que foi amplamente destacado pelo juzo na sentena embargada deixa de observar
que tanto o laudo pericial (evento 474) como o laudo do assistente tcnico (evento 481)
constataram que: (i) no possvel indicar a autoria da suposta rasura; (ii) tambm no
possvel saber o momento em que essa rasura foi realizada. E nenhum desses
documentos tcnicos concluiu por qualquer inteno de fraude relacionada a tal rasura.
Veja-se que o renomado Professor Del Picchia, ao analisar o

documento em tela (evento 474), concluiu:
A correo foi perpetrada de maneira ntida e notria, sem

qualquer preocupao em ocult-la.
Oferta, pois, caractersticas peculiares de meras correes,
expurgando quaisquer conotaes fraudulentas (destacou-se).
Tampouco o perito pode extrair certeza de qualquer inteno de

fraude:
Quanto aos numerais 174-141, diante das caractersticas

aferidas nos documentos examinados, uma hiptese possvel seria
a de que o indivduo que lanou o nmero 174 e a palavra
Triplex no formulrio tenha se enganado, fazendo a correo
logo em seguida; outra hiptese possvel a de que o lanamento
174 tenha sofrido recobertura e insero da palavra Triplex
tenha sofrido obliterao com propsito de alterar e ocultar os
dados originais e produzindo assim uma adulterao.
A sentena proferida, portanto, ignorou todos esses elementos ao

tentar elevar um mero instrumento padro em prova irrefutvel da prtica criminosa.
Alis, o juzo afirmou que certo que a rasura no foi efetuada

aps a apreenso dos documentos, j que ela, a apreenso, ocorreu em dois locais e
trata-se do original, com cpia e carbonos, com caracteres reproduzidos, com o que a
rasura s pode ter sido efetuada quando o original e as vias encontravam-se juntas.

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Veja-se que o prprio raciocnio do juzo no afasta a possibilidade de a rasura ter sido
realizada aps a apreenso, tornando ainda mais frgil a fundamentao da sentena
embargada.
O fato , repita-se, que no h como extrair propriedade ou posse

do documento ora enfocado.
Se no h propriedade ou posse, o que resta dessa acusao?
Restou a anlise extremamente superficial proferida por este juzo

na sentena, consignando de forma grosseira no pargrafo 810 que no se est aqui a
discutir a titularidade formal do imvel ou questes de Direito Civil, mas sim crime de
corrupo e lavagem de dinheiro, este ltimo pressupondo condutas de dissimulao e
ocultao.
Infere-se dos excertos abaixo que, para este juzo, a prova de que
a OAS a proprietria e exerce a posse do imvel no tem relevncia jurdico-penal.
H, portanto, desconsiderao deliberada de elementos probatrios concretos sobre a
ausncia dos crimes imputados ao EX-PRESIDENTE LULA a partir do suposto
recebimento da unidade 164-A do Condomnio Solaris no Municpio do Guaruj/SP:
813. Nas alegaes finais (evento 937), mas tambm durante o

processo, a Defesa de Luiz Incio Lula da Silva deu grande importncia
ao fato do imvel consistente no apartamento 164-A, triplex, ter sido
oferecido em hipoteca pela OAS Empreendimentos para a Planner
Trustee Distribuidora de Ttulos e Valores Mobilirios, em operao de
emisso de debntures, como consta expressamente na
matrcula 104801 (evento 3, comp228). Argumentou ainda que os
valores decorrentes de eventual venda do imvel seriam destinadas a
contas vinculadas Caixa Econmica Federal, com o que a OAS
Empreendimentos sequer teria tambm a disponibilidade deles.
814. Apesar dos argumentos, trata-se aqui de uma operao normal de

financiamento da OAS Empreendimentos, que captou recursos no
mercado financeiro, emitindo debntures e oferecendo como garantia
imveis em construo.
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815. No foi oferecido como garantia apenas o apartamento 164-A,

triplex, do Condomnio Solaris, mas todos os imveis do referido
empreendimento imobilirio.
816. A ttulo ilustrativo, encontram-se nos autos tambm as matrculas

104757 e 104790 correspondentes aos apartamentos 44-A e 131-A, do
Condomnio Solaris e em ambas tambm consta a averbao do
oferecimento dos imveis em hipoteca para a Planner Trustee
Distribuidora de Ttulos e Valores Mobilirios (eventos 3, comp223 e
comp229).
817. Observa-se, nas trs matrculas, dos apartamentos 164-A, 44-A e

131-A, que a garantia foi constituda na mesma data, 23/07/2010, foi a
garantia averbada na mesma data nas matrculas, especificamente em
24/07/2013, e foi averbado o cancelamento da garantia, na mesma data,
especificamente em 20/09/2013, ou seja, foi um procedimento comum
para captao de crdito, utilizando para garantia todo o
empreendimento imobilirio, sendo a garantia cancelada logo aps a
finalizao do empreendimento imobilirio, o que ocorreu por volta de
agosto de 2013.
818. Ento o argumento da Defesa, assim como o anterior,

manifestamente insubsistente.
819. Ainda argumentou a Defesa de Luiz Incio Lula da Slva, em

alegaes finais, que os custos da reforma foram includos nos custos de
empreendimento, conforme documento apresentado por Jos Adelmrio
Pinheiro Filho no evento 849, arquivo anexo2, fl. 6, e que no se
lanaria "propina na contabilidade".
820. H certa desconexo entre a premissa e as concluses.
821. As reformas do apartamento 164-A, triplex, precisavam ser

lanadas na contabilidade formal da OAS Empreendimentos, pois
emitidas notas fiscais contra ela. O problema reside na realizao de
tais reformas pela empresa em benefcio do ex-Presidente Luiz Incio
Lula da Silva e, ao invs do ressarcimento, o abatimento do valor
correspondente em uma conta geral de propinas, esta fora da
contabilidade. (grifos nossos).
Cabe frisar, entretanto, que o tipo penal de corrupo visa a punir

a solicitao, o recebimento ou a aceitao de promessa de vantagem indevida:

Tel.: 55 11 3060-3310 Tel.: 55 21 3852-8280 Asa Sul | 70070-935
Fax: 55 11 3061-2323 Tel./Fax: 55 61 3326-9905
Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou

indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em
razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem.
J o crime de branqueamento de capitais caracterizado pelos

atos de ocultao ou dissimulao da natureza, origem, localizao, disposio,
movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou
indiretamente, de infrao penal (art. 1, caput, da Lei n 9.613/1998).
Mais uma vez: se a proprietria no transferiu a unidade 164-

A para o EX-PRESIDENTE LULA, tendo inclusive cedido os direitos creditrios
sobre a venda do referido imvel a um fundo administrado pela Caixa Econmica
Federal; se o EX-PRESIDENTE LULA no exercia as faculdades de proprietrio
ou o corpus intrnseco ao possuidor do bem, QUAL A VANTAGEM INDEVIDA
OBTIDA, APTA A CONFIGURAR OS CRIMES DE CORRUPO E
LAVAGEM?
NENHUMA!
Este juzo, por isso mesmo, no conseguiu indicar qualquer

vantagem patrimonial auferida pelo EX-PRESIDENTE LULA no caso dos autos. Nem
propriedade, nem posse do imvel trplex. Essa a realidade!
No s.
A sentena afirma em diversas passagens que o apartamento

trplex teria sido atribudo ao EX-PRESIDENTE LULA sem esclarecer em qu
consistiria tal situao, eleita para sair da esfera do Direito Civil que disciplina a
propriedade e a posse, como esclarecido no pargrafo acima transcrito.

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J a denncia afirma sem qualquer prova que o apartamento

foi efetivamente entregue (p. 93), alm de fazer referncia propriedade (p. 94)
do imvel pelo EX-PRESIDENTE LULA.
Como se v, sequer existe correlao entre a denncia e a

sentena embargada (CPP, art. 384).
Faz-se necessrio que este juzo tambm supra tais omisses, na

forma da lei.
2.6 DA CONTRADIO QUANTO ORIGEM DOS VALORES UTILIZADOS NO CUSTEIO DO

EMPREENDIMENTO E DAS MELHORIAS NA UNIDADE 164-A
Como demonstrado anteriormente, este juzo reconhece que o

financiamento do imvel a partir de recursos provenientes da emisso de debntures, a
constituio de nus hipotecrios e a cesso fiduciria dos recebveis fatos que,
inclusive, demonstram o exerccio regular da propriedade e da posse do imvel pela
OAS Empreendimentos so operaes normais.
Por outro lado, alega que o EX-PRESIDENTE LULA poderia

ser condenado por ato de corrupo pelo fato de a OAS Empreendimentos Ltda. ter
assumido a construo do empreendimento da BANCOOP e financiado as obras com
crditos de uma conta corrente imaginria de um caixa geral de propinas hipottico.
Para tanto, este julgador afirma que o EX-PRESIDENTE LULA

teria recebido como vantagem indevida um crdito em um caixa imaginrio de
propinas, supostamente quitado na forma do acordo havido entre Lo Pinheiro e Joo
Vaccari. Portanto, esta sentena tem como sustentao o depoimento de um corru que
reconheceu expressamente estar negociando um acordo de colaborao com o
Ministrio Pblico Federal.

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Contudo, o que chama mais a ateno a contradio lgica

do fundamento exposto na sentena. Afinal, como poderia o financiamento do
imvel ser algo absolutamente normal e, ao mesmo tempo, ter sido custeado por
um caixa imaginrio de propinas?
Confira-se:
A VALORAO DOS FATOS O CAIXA IMAGINRIO DE

PROPINAS
813. Nas alegaes finais (evento 937), 877. Parte dos benefcios materiais foi
mas tambm durante o processo, a Defesa disponibilizada em 2009, quando a OAS
de Luiz Incio Lula da Silva deu grande Empreendimentos assumiu o
importncia ao fato do imvel consistente empreendimento imobilirio, e parte
no apartamento 164-A, triplex, ter sido em 2014, quando das reformas e
oferecido em hipoteca pela OAS igualmente, quando em meados de
Empreendimentos para a Planner Trustee 2014, foi ultimada a definio de que o
Distribuidora de Ttulos e Valores preo do imvel e os custos das
Mobilirios, em operao de emisso de reformas seriam abatidos da conta
debntures, como consta expressamente corrente geral da propina, o que teria
na matrcula 104801 (evento 3, ocorrido, segundo Jos Adelmrio
comp228). Argumentou ainda que os Pinheiro Filho, em reunies havidas em
valores decorrentes de eventual venda do 09 e 22 de junho de 2014.
imvel seriam destinadas a contas
vinculadas Caixa Econmica Federal, 878. Foi, portanto, um crime de
com o que a OAS Empreendimentos corrupo complexo e que envolveu a
sequer teria tambm a disponibilidade prtica de diversos atos em momentos
deles. temporais distintos de outubro de 2009
a junho de 2014, aproximadamente.
814. Apesar dos argumentos, trata-se
aqui de uma operao normal de 879. Parte do acerto de corrupo ocorreu
financiamento da OAS ainda durante o mandato presidencial, ou
Empreendimentos, que captou recursos seja, quando Luiz Incio Lula da Silva
no mercado financeiro, emitindo ainda detinha a condio de agente
debntures e oferecendo como garantia pblico federal.
imveis em construo.
880. Mesmo tendo parte dos benefcios
815. No foi oferecido como garantia materiais sido disponibilizada
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apenas o apartamento 164-A, triplex, do posteriormente, durante o ano de 2014,

Condomnio Solaris, mas todos os tendo eles origem em crditos decorrentes
imveis do referido empreendimento de contratos da Construtora OAS
imobilirio. celebrados em 10/12/2009, considerando
aqui somente os contratos do Consrcio
816. A ttulo ilustrativo, encontram-se nos CONEST/RNEST, configuram vantagem
autos tambm as matrculas 104757 e indevida disponibilizada em razo do
104790 correspondentes aos apartamentos cargo de agente pblico federal, no s
44-A e 131-A, do Condomnio Solaris e para o ento Presidente, mas para os
em ambas tambm consta a averbao do igualmente beneficirios executivos da
oferecimento dos imveis em hipoteca Petrobrs.
para a Planner Trustee Distribuidora de
Ttulos e Valores Mobilirios (eventos 3, 881. No importa que o acerto de
comp223 e comp229). corrupo tenha se ultimado somente em
2014, quando Luiz Incio Lula da Silva j
817. Observa-se, nas trs matrculas, dos no exercia o mandato presidencial, uma
apartamentos 164-A, 44-A e 131-A, que a vez que as vantagens lhe foram pagas em
garantia foi constituda na mesma data, decorrncia de atos do perodo em que era
23/07/2010, foi a garantia averbada na Presidente da Repblica.
mesma data nas matrculas,
especificamente em 24/07/2013, e foi
averbado o cancelamento da garantia, na
mesma data, especificamente em
20/09/2013, ou seja, foi um procedimento
comum para captao de crdito,
utilizando para garantia todo o
empreendimento imobilirio, sendo a
garantia cancelada logo aps a finalizao
do empreendimento imobilirio, o que
ocorreu por volta de agosto de 2013.
818. Ento o argumento da Defesa, assim

como o anterior, manifestamente
insubsistente.
819. Ainda argumentou a Defesa de Luiz

Incio Lula da Slva, em alegaes finais,
que os custos da reforma foram includos
nos custos de empreendimento, conforme
documento apresentado por Jos

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Adelmrio Pinheiro Filho no evento 849,

arquivo anexo2, fl. 6, e que no se
lanaria "propina na contabilidade".
820. H certa desconexo entre a premissa

e as concluses.
821. As reformas do apartamento 164-A,

triplex, precisavam ser lanadas na
contabilidade formal da OAS
Empreendimentos, pois emitidas notas
fiscais contra ela. O problema reside na
realizao de tais reformas pela empresa
em benefcio do ex-Presidente Luiz Incio
Lula da Silva e, ao invs do
ressarcimento, o abatimento do valor
correspondente em uma conta geral de
propinas, esta fora da contabilidade.
Ou seja, diante da prova da inocncia, este juzo reconhece

que, no mundo dos fatos, o imvel da OAS e foi financiado de forma legtima.
Porm, este juzo extraiu do depoimento do corru Lo

Pinheiro, coletado na condio de corru e sem a obrigao de dizer a verdade, que
os custos da construo do imvel foram suportados por um caixa imaginrio de
propinas.
Resta esclarecer a contradio bvia e impossvel. Como os

valores supostamente desviados dos trs contratos da Petrobras com a Construtora OAS
S/A suportaram os gastos com o empreendimento Solaris e a unidade 164-A se, ao
mesmo tempo, o juzo reconhece que as operaes de financiamento e cesso de direitos
por parte da OAS foram legtimas e ocorreram dentro da normalidade?
Mas no s.

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A sentena deixou de levar em considerao (omisso) as

impugnaes feitas pela Defesa em relao ao contedo do depoimento de Leo
Pinheiro, como se verifica na pg. 271 e seguintes das alegaes finais. Tal depoimento,
como demonstrado, colide com outros elementos constantes nos autos, o que s refora
a impossibilidade de se lhe atribuir qualquer valor jurdico.
No bastasse, a sentena tambm no levou em considerao que

a Defesa requereu e insistiu na realizao de prova pericial a fim de verificar, pelos
meios cientficos disponveis, se algum valor proveniente dos 3 contratos firmados entre
a Petrobras e a Construtora OAS S/A foram utilizados no empreendimento Solaris ou,
ainda, no apartamento trplex tratado nesta ao penal. Mas tais provas periciais foram
igualmente rejeitadas por este juzo.
Ora, como possvel, aps a negativa da prova pericial

especificamente requerida para promover o rastreamento dos valores provenientes dos
contratos indicados pela denncia, aceitar a verso de um corru e candidato a delator
sobre o tema?
Consigne-se, por fim, que a sentena embargada deixou de levar

em considerao (omisso) que a empresa que mantinha contratos com a Petrobras era a
Construtora OAS S/A, ao passo que a empresa responsvel pela construo do
Condomnio Solaris e que proprietria do apartamento trplex outra a OAS
Empreendimentos Ltda.
E conforme os depoimentos coletados, tais empresas tm caixas

diferentes, o que refora a impossibilidade de qualquer valor proveniente da Petrobras
ter sido utilizado no Condomnio Solaris ou, ainda, no apartamento 164-A.
o que se verifica, por exemplo, no depoimento de FBIO

YONAMINE:

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Fbio Yonamine23 Juiz Federal:- Essa afirmao que o Ministrio Pblico realiza,
que esse imvel e as reformas seriam correspondentes a vantagens
indevidas em outros contratos da OAS com a Petrobrs, o senhor
tem algum conhecimento a esse respeito?
Fbio Hori Yonamine:- Nenhum conhecimento, esses contratos
eram, pelo que sei agora, eram contratos com a Construtora OAS,
eu nunca fui funcionrio ou tive qualquer ingerncia sobre as
decises da construtora, sempre trabalhei na OAS
Empreendimentos ou na OAS Investimentos, como descrevi.
(...)
Juiz Federal:- Os recursos utilizados pela OAS
Empreendimentos Imobilirios para a construo dos seus
empreendimentos, inclusive desses aqui do Solaris, vinham de
onde?
Fbio Hori Yonamine:- 100% dos recursos da OAS
Empreendimentos das operaes legais da, s tem operao
legal na OAS Empreendimentos, da operao da OAS
Empreendimentos, todos os pagamentos foram feitos mediante
apresentao de nota fiscal do fornecedor, o recolhimento dos
devidos tributos e a contabilizao dos gastos da forma que a
contabilidade pede.
(...)
Defesa:- Senhor Fbio, o senhor j explicou em respostas
anteriores que a reforma foi paga com dinheiro lcio do caixa da
OAS Empreendimentos, com nota fiscal, tudo contabilizado,
gostaria de saber se algum valor foi transferido da OAS
Construtora para a OAS Empreendimentos com a finalidade de
cobrir as despesas dessa reforma?
Fbio Hori Yonamine:- No, nunca houve essa transferncia.
Assim, tambm sob essas perspectivas necessrio que sejam

supridas as omisses da sentena embargada.
2.6 DA CONTRADIO E OMISSO QUANTO AO VALOR PROBATRIO DADO A UMA

REPORTAGEM JORNALSTICA
A fim de tentar justificar a condenao imposta ao EX-

PRESIDENTE LULA, este juzo reputou como elemento relevante de prova uma
23
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reportagem veiculada pelo Globo no ano de 2010. Oportuno trazer baila o referido
trecho:
376. Releva destacar que, no ano seguinte transferncia do

empreendimento imobilirio para a OAS Empreendimentos, o Jornal
OGlobo, publicou matria da jornalista Tatiana Farah, mais
especificamente em 10/03/2010, com atualizao em 01/11/2011, com o
seguinte ttulo "Caso Bancoop: triplex do casal Lula est atrasado"
(evento 3, comp230). Transcrevem-se, por oportuno, trechos da matria:
"O Presidente Luiz Incio Lula da Silva e sua mulher, Marisa Letcia,
so donos de uma cobertura na praia das Astrias, no Guaruj, mas
amargam h cinco anos na fila de cooperados da Bancoop (Cooperativa
Habitacional dos Bancrios de So Paulo) para receber o imvel. A
soluo encontrada pelos cerca de 120 futuros proprietrios do
empreendimento foi deixar de lado a Bancoop e entregar o Residenal
Mar Cantbrico Construtora OAS que prometeu concluir as obras em
dois anos. Procurada, a Presidncia confirmou que Lula continua
proprietrio do imvel.
(...)
O prdio, no entanto, est no osso: sem nenhum acabamento, nem

portas, janelas ou elevadores. nele que a famlia Lula da Silva dever
ocupar a cobertura triplex, com vista para o mar. Apesar dos imponentes
19 andares e de um projeto que prev duas torres, com apartamentos
entre 80 e 240 metros quadrados, o Mar Cantbrico conhecido na
vizinhana como o 'prdio abandonado'. (Base governista derruba
requerimento para convocao de promotor do caso Bancoop)
(...)
Presidente declarou imvel em 2006 no nome da primeira-dama
Na declaraao de bens feita para a candidatura reeleio, em 2006, o

presidente informou sobre o imvel, afirmando ter participao na
cooperativa habitacional para o apartamento em construo. O contrato
foi assinado em maio de 2005, em nome da primeira-dama. Segundo a
declarao feita por Lula ao TSE (Tribunal Superior Eleitora), a famlia
j havia pagado R$ 47.695,38. Mas o apartamento mais simples, de trs
quartos, foi oferecido pela Bancoop por R$ 192.533,20. O medo de
muitos deles que agora o preo final chegue a triplicar, j que o
empreendimento foi incorporado pela OAS, que no cobrar o
prometido preo de custo da Bancoop."

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377. A matria em questo bastante relevante do ponto de vista

probatrio, pois foi feita em 10/03/2010, com atualizao em
01/11/2011, ou seja, quando no havia qualquer investigao ou sequer
inteno de investigao envolvendo Luiz Incio Lula da Silva ou o
referido apartamento triplex. No havia, por evidente, como a jornalista
em 2010 ou 2011 antever que, no final de 2014, ou seja, trs anos depois,
a questo envolvendo o ex-Presidente e o apartamento triplex seria
revestida de polmica e daria causa uma investigao
criminal.(destacamos)
Registre-se, antes de qualquer coisa, a temeridade de se atribuir

elevado valor probatrio a uma reportagem jornalstica, mxime no mbito de
uma ao penal.
Registre-se, neste ponto, que o entendimento do juzo colide com

a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal sobre o tema. No julgamento do Agravo
Regimental na PET n 2.805-8/DF, de Relatoria do Ministro Nelson Jobim, a Excelsa
Corte firmou entendimento segundo o qual reportagens jornalsticas no podem ser
consideradas como indcios da prtica de um delito e sequer servem como
fundamento para a instaurao de um procedimento criminal investigatrio:
AGRAVO REGIMENTAL EM PETIO. CONTRATO DE

PRESTAO DE SERVIOS ADVOCATCIOS. QUEBRA DE SIGILO
BANCRIO, FISCAL E TELEFNICO. MATRIAS JORNALSTICAS.
DUPLICIDADE DA NOTCIA-CRIME.
1. O contrato de prestao de servios advocatcios foi objeto de exame
da deciso agravada. equivocada a alegao do agravante de que a
deciso agravada no apreciou a existncia do contrato e seu contedo.
Os honorrios e a forma de pagamento contratados no podem ser
apontados como ilegais, a ponto de permitirem que se instaure uma ao
penal. O pagamento das parcelas avenadas no referido contrato, nada
mais do que uma obrigao da parte contratante.
2. Para autorizar-se a quebra dos sigilos bancrio, fiscal e telefnico,
medida excepcional, necessrio que hajam indcios suficientes da
prtica de um delito. A pretenso do agravante se ampara em meras
matrias jornalsticas, no suficientes para caracterizar-se como
indcios. O que ele pretende a devassa da vida do Senhor Deputado
Federal para fins polticos. necessrio que a acusao tenha
plausibilidade e verossimilhana para ensejar a quebra dos sigilos
bancrios, fiscal e telefnico.

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3. Declarao constante de matria jornalstica no pode ser acolhida

como fundamento para a instaurao de um procedimento criminal.
4. A matria jornalstica publicada foi encaminhada ao Ministrio
Pblico. A apresentao da mesma neste Tribunal tem a finalidade de
causar repercusso na campanha eleitoral, o que no admissvel.
Agravo provido e pedido no conhecido.
(Pet 2805 AgR, Relator(a): Min. NELSON JOBIM, Tribunal Pleno,
julgado em 13/11/2002, DJ 27-02-2004 PP-00020 EMENT VOL-02141-
03 PP-00655 destacou-se).
Outrossim, o contexto ocenico no qual foi inserida a aludida

reportagem se omitiu em relao s relevantes razes expostas pela Defesa em suas
alegaes finais. Necessrio relembr-las:
a) Notcia de jornal no elemento de prova;
b) H uma confuso entre a propriedade do imvel e a propriedade da cota-

parte adquirida por Dona Marisa. Prova disso que logo em seguida a
notcia afirma que o Presidente declarou o imvel em 2006, referindo-se,
evidentemente, cota-parte declarada ao TSE pelo ento candidato a
reeleio. Tal declarao foi, inclusive, juntada exordial acusatria.
c) Por fim, a notcia ainda presume erroneamente que o valor declarado ao

TSE se referia ao apartamento trplex, quando na verdade versava do
apartamento tipo, correspondente cota adquirida por Dona Marisa em
2005 da BANCOOP.
Por ltimo, e em anlise mais ampla dos elementos probatrios

analisados por este juzo, a sentena se mostra obviamente contraditria, pois, de um
lado, afirma que relevantssimas testemunhas apenas tangenciam fatos do processo e
ignora provas documentais cabais trazidas pela defesa que comprovam que a OAS
Empreendimentos era a proprietria do imvel e inocentam o EX-PRESIDENTE
LULA de qualquer ato indevido e, de outro, reputa uma matria jornalstica como
relevante do ponto de vista probatrio.

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Denota-se uma anlise completamente subvertida sobre os

elementos de prova em um procedimento criminal, evidentemente seletivo em
favor da tese acusatria.
Neste ponto, indispensvel destacar, ademais, trecho da sentena

na qual o magistrado assegura que posicionamentos da imprensa no afetariam o seu
julgamento, evidenciando a contradio que percorre toda a deciso, in verbis:
136. Alm disso, como este mesmo Juzo explicitou, mesmo

desnecessariamente, no interrogatrio judicial do ex-Presidente, o
processo ser decidido com base nas leise nas provas ("eu lhe asseguro
que vai ser julgado unicamente com base nas leis e na prova do
processo, o senhor pode ficar seguro quanto a isso"), independentemente
de qualquer posicionamento da imprensa a respeito do caso.
Necessrio, antes as razes expostas, que sejam sanadas as

omisses e contradies acima apontadas.
2.7 DAS OMISSES QUANTO PENA
O EX-PRESIDENTE LULA foi absolvido das imputaes de

corrupo e lavagem de dinheiro envolvendo o armazenamento do acervo presidencial,
por falta de prova suficiente da materialidade (art. 386, VII, do CPP).
Foi condenado, no entanto, por: (i) um crime de corrupo

passiva (art. 317 do CP), com a causa de aumento na forma do 1 do mesmo artigo,
pelo recebimento de vantagem indevida do Grupo OAS em decorrncia do contrato do
Consrcio CONEST/RNEST com a Petrobrs; (ii) um crime de lavagem de dinheiro
(art. 1, caput, inciso V, da Lei n. 9.613/1998), envolvendo a ocultao e dissimulao
da titularidade do apartamento 164-A, triplex, bem como as reformas realizadas.
No crime de corrupo passiva, na primeira fase da dosimetria

da pena, fixou a pena-base acima do mnimo legal, em duas vezes e meia, com base nas

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circunstncias do crime, consequncias, culpabilidade do acusado e sua personalidade,

iniciando em cinco anos de recluso:
Circunstncias devem ser valoradas negativamente. A prtica do crime

corrupo envolveu a destinao de dezesseis milhes de reais a agentes
polticos do Partido dos Trabalhadores, um valor muito expressivo. Alm
disso, o crime foi praticado em um esquema criminoso mais amplo no
qual o pagamento de propinas havia se tornado rotina. Consequncias
tambm devem ser valoradas negativamente, pois o custo da propina foi
repassado Petrobrs, atravs da cobrana de preo superior
estimativa, alis propiciado pela corrupo, com o que a estatal ainda
arcou com o prejuzo no valor equivalente. A culpabilidade elevada. O
condenado recebeu vantagem indevida em decorrncia do cargo de
Presidente da Repblica, ou seja, de mandatrio maior. A
responsabilidade de um Presidente da Repblica enorme e, por
conseguinte, tambm a sua culpabilidade quando pratica crimes. Isso
sem olvidar que o crime se insere em um contexto mais amplo, de um
esquema de corrupo sistmica na Petrobras e de uma relao espria
entre ele o Grupo OAS. Agiu, portanto, com culpabilidade extremada, o
que tambm deve ser valorado negativamente. Tal vetorial tambm
poderia ser enquadrada como negativa a ttulo de personalidade.
Considerando trs vetoriais negativas, de especial reprovao, fixo,
para o crime de corrupo passiva, pena de cinco anos de recluso.
Em seguida, reduziu a pena, na segunda fase, em seis meses, pela

atenuante do art. 65, I, do CP ([s]o circunstncias que sempre atenuam a pena: [...]
ser o agente [...] maior de 70 (setenta) anos, na data da sentena).
Por fim, na terceira fase da dosimetria, elevou a pena em um ano

e meio, pela causa de aumento do 1 do art. 317 do CP, resultando em seis anos de
recluso.
A multa referente ao crime de corrupo passiva foi fixada em

150 dias-multa, no valor de cinco salrios mnimos cada dia-multa, nos seguintes
termos:
Fixo multa proporcional para a corrupo em cento e cinquenta dias

multa.

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Considerando a dimenso dos crimes e especialmente renda declarada

de Luiz Incio Lula da Silva (evento 3, comp227, cerca de R$ 952.814,00
em lucros e dividendos recebidos da LILS Palestras s no ano de 2016),
fixo o dia multa em cinco salrios mnimos vigentes ao tempo do ltimo
ato criminoso que fixo em 06/2014.
Dessa forma, foi imposta ao EX-PRESIDENTE LULA, pelo

crime do art. 317, 1, do Cdigo Penal, a pena privativa de liberdade de seis anos de
recluso, alm do pagamento de 150 dias-multa, cada um fixado no valor de cinco
salrios mnimos vigentes em 2014.
No crime de lavagem de dinheiro, foi a pena-base majorada, na

primeira fase da dosimetria, em 1/3, resultando em quatro anos de recluso, com base
na alegao de culpabilidade elevada, nos seguintes termos:
O condenado ocultou e dissimulou vantagem indevida recebida em

decorrncia do cargo de Presidente da Repblica, ou seja, de
mandatrio maior. A responsabilidade de um Presidente da Repblica
enorme e, por conseguinte, tambm a sua culpabilidade quando pratica
crimes. Isso sem olvidar que o crime se insere em um contexto mais
amplo, de um esquema de corrupo sistmica na Petrobras e de uma
relao espria entre ele o Grupo OAS. Agiu, portanto, com
culpabilidade extremada, o que tambm deve ser valorado
negativamente. Considerando uma vetorial negativa, de especial
reprovao, fixo, para o crime de lavagem, pena de quatro anos de
recluso.
Na segunda fase, a pena foi diminuda em seis meses pela

atenuante do art. 65, I, do Cdigo Penal, resultando em trs anos e meio.
Ausentes causas de aumento ou de diminuio, a pena se manteve

inalterada em terceira fase.
A multa referente ao crime de lavagem de dinheiro foi fixada em

35 dias-multa, no valor de cinco salrios mnimos cada dia-multa, nos seguintes termos:
Fixo multa proporcional para a lavagem em trinta e cinco dias multa.

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Considerando a dimenso dos crimes e especialmente renda declarada

de Luiz Incio Lula da Silva (evento 3, comp227, cerca de R$ 952.814,00
em lucros e dividendos recebidos da LILS Palestras s no ano de 2016),
fixo o dia multa em cinco salrios mnimos vigentes ao tempo do ltimo
ato criminoso que fixo em 12/2014.
Dessa forma, foi imposta ao EX-PRESIDENTE LULA, pelo

crime do art. 1, caput, inciso V, da Lei n. 9.613/1998, a pena privativa de liberdade de
3 anos e 6 meses de recluso, alm do pagamento de 35 dias-multa, cada qual fixado no
valor de cinco salrios mnimos vigentes em 2014.
Este juzo reconheceu cada crime como sendo crime nico,

havendo concurso material entre eles, nos termos do art. 69 do Cdigo Penal, o que
implica a soma das penas de priso e de multa, resultando em 9 anos e 6 meses de
recluso e 185 dias-multa, cada um fixado no valor de cinco salrios mnimos
vigentes em 2014.
Este juzo, ademais, fixou o regime fechado para incio de

cumprimento de pena, nos termos do art. 33 do Cdigo Penal, alm de j impor, como
condio para a progresso de regime, a reparao do dano, nos termos do art. 33, 4,
do Cdigo Penal.
Como pena acessria, decretou, com base no art. 7, II, da Lei

n 9.613/1998, a interdio do EX-PRESIDENTE LULA para o exerccio de cargo
ou funo pblica ou de diretor, membro de conselho ou de gerncia das pessoas
jurdicas previstas no art. 9 da mesma lei, pelo dobro do tempo da pena privativa de
liberdade.
Ademais, decretou o confisco do trplex, com base no art. 91, II,

"b", do CP, e, para assegurar essa medida, decretou o sequestro do bem, oficiando-se ao
Juzo no processo de recuperao judicial, que tramita perante a 1 Vara de Falncia e
Recuperaes Judiciais da Justia Estadual de So Paulo, para informar do sequestro e

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confisco do bem como produto de crime, que no pode mais ser considerado como
garantia em processos cveis.
Quanto reparao de danos, consignou que:
Necessrio estimar o valor mnimo para reparao dos danos

decorrentes do crime, nos termos do art. 387, IV, do CPP. O MPF
calculou o valor com base no total da vantagem indevida acertada nos
contratos do Consrcio CONPAR e RNEST/CONEST, em cerca de 3%
sobre o valor deles. Reputa-se, mais apropriado, como valor mnimo
limit-lo ao montante destinado conta corrente geral de propinas do
Grupo OAS com agentes do Partido dos Trabalhadores, ou seja, em
dezesseis milhes de reais, a ser corrigido monetariamente e agregado
de 0,5% de juros simples ao ms a partir de 10/12/2009. Evidentemente,
no clculo da indenizao, devero ser descontados os valores
confiscados relativamente ao apartamento.
Pois bem.
A fase de fixao das penas principais e acessrias, bem como

seus efeitos cveis, contem diversas omisses que devem ser sanadas, conforme abaixo
segue.
2.7.1 Das omisses nos critrios para fixao da pena-base
A pena-base do crime de corrupo passiva foi fixada em 2,5

vezes acima do mnimo legal, com fundamento em trs vetoriais negativas, de especial
reprovao, enquanto a pena-base para o crime de lavagem de dinheiro foi fixada em
1/3 acima do mnimo legal, com fundamento em uma vetorial negativa, de especial
reprovao.
Ocorre que houve omisso por parte deste juzo com relao aos
critrios da quantia de aumento operada nessa fase, uma vez que simplesmente fixou a
pena-base, apontando as circunstncias judiciais desfavorveis que entendeu presentes,
sem explicar o aumento aplicado.

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H duas desproporcionalidades patentes nesse clculo.
A primeira diz respeito s fraes impostas com relao ao

nmero de circunstncias judiciais desfavorveis. Com efeito, embora tenham sido
apontadas trs circunstncias judiciais desfavorveis no cometimento do suposto delito
de corrupo passiva, a pena foi aumentada em 2,5 vezes, ou seja, por volta de 4/5 para
cada circunstncia; enquanto foi identificada uma circunstncia judicial desfavorvel no
cometimento do delito de lavagem dinheiro, aumentando-se a pena em 1/3 por ela.
Ocorre que h construo jurisprudencial e doutrinria no sentido

de que, como no h previso legal de patamares para alterao de pena em razo de
circunstncias judiciais, na primeira fase, ou agravantes e atenuantes, na segunda fase,
deve-se aplicar a frao de 1/6 para a reduo ou aumento da reprimenda, devendo
qualquer frao diversa vir devidamente fundamentada no caso concreto:
HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ESPECIAL. NO

CABIMENTO. RECEPTAO. DOSIMETRIA. TRS CONDENAES
DEFINITIVAS ANTERIORES. MAUS ANTECEDENTES E
REINCIDNCIA. ILEGALIDADE MANIFESTA DECORRENTE DO
AUMENTO NO PATAMAR DE 1/4, EM RAZO DA REINCIDNCIA,
SEM MOTIVAO.
[...]
3. possvel o aumento da reprimenda-base pelos maus antecedentes,
bem como a aplicao da reincidncia, se houver mais de uma
condenao com trnsito em julgado, por fatos pretritos.
4. Embora a lei no preveja percentuais mnimo e mximo de aumento
de pena em razo da reincidncia, a jurisprudncia desta Corte tem-se
inclinado no sentido de que, em observncia aos princpios da
proporcionalidade, razoabilidade, necessidade e suficincia
reprovao e preveno do crime, o incremento da pena em frao
superior a 1/6 pela aplicao da agravante genrica em questo deve ser
devida e concretamente fundamentado, o que no se observa na espcie.
5. Habeas corpus no conhecido. Ordem concedida de ofcio, para
reduzir a frao de aumento de pena decorrente da agravante da
reincidncia ao patamar de 1/6.24
24
STJ Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, 6 Turma, j. 04/06/2013.
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A observncia dessa frao como norte para a alterao de

reprimendas reduz a imposio de penas arbitrrias, garantindo com maior
efetividade a segurana jurdica, a proporcionalidade e o tratamento isonmico
entre acusados.
Dessa forma, devem ser esclarecidos os critrios utilizados por

este juzo para a fixao das penas-base para cada um dos crimes, fundamentando
no caso concreto os elementos que permitiram a majorao acima da frao de 1/6.
A segunda desproporcionalidade que resta evidente nesse

clculo de pena diz respeito disparidade da frao de pena aumentada para cada
circunstncia judicial, considerando-se o aumento realizado para a corrupo passiva e o
aumento realizado para a lavagem de dinheiro.
Explica-se: no mbito da corrupo passiva, cada circunstncia

judicial desfavorvel apontada provocou o aumento em 4/5, enquanto na lavagem de
dinheiro cada circunstncia judicial desfavorvel provocou o aumento em 1/3. Ora, a
desproporcionalidade no apenas com relao ao nmero de circunstncias judiciais
desfavorveis e o aumento total operado pelo magistrado, levando-se em considerao a
construo jurisprudencial e doutrinria j exposta, mas a desproporcionalidade fica
evidente tambm partindo-se do prprio entendimento do magistrado, que ora
entende que uma circunstncia judicial permite o aumento em 4/5, e ora entende
que uma circunstncia judicial permite o aumento em 1/3.
No se ignora que o Direito e, portanto, a aplicao da pena

no cincia exata, mas alguns critrios devem ser claramente estabelecidos para que
haja o mnimo de segurana jurdica e previsibilidade das decises judiciais.
Dessa forma, requer-se sejam esclarecidos quais critrios

permitiram os aumentos das penas-base na proporo em que foram operados,

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explicitando as fraes adotadas para cada uma das circunstncias judiciais e o

que permitiu a diferenciao do quantum majorado.
2.7.2 Dos critrios para reduo com base na atenuante do art. 65, I, do Cdigo
Penal
No clculo da pena tanto para o crime de corrupo passiva

quanto para o crime de lavagem de dinheiro, a reduo pela atenuante do art. 65, I, do
Cdigo Penal se d em seis meses.
A desproporcionalidade fica evidente nesse caso, uma vez que se

trata da mesma atenuante, que em um crime resultou na reduo em 1/10 (crime de
corrupo, que partiu da pena de cinco anos) e em outro resultou na reduo em 1/8
(crime de lavagem de dinheiro, que partiu da pena de quatro anos).
H patente omisso, portanto, quanto aos critrios utilizados

por este juzo para a reduo das reprimendas na segunda fase da dosimetria, uma
vez que se trata de atenuante de carter pessoal, decorrente de uma opo poltico-
criminal em estabelecer um tratamento penal diferenciado ao idoso25, que no pode
surtir efeitos diferentes quando a mesma pessoa em questo.
Ademais, as redues em 1/10 e 1/8 no encontram respaldo

legal, tampouco doutrinrio ou jurisprudencial, uma vez que, conforme exposto no item
anterior, justamente para preservar a proporcionalidade na dosimetria das penas alm
da segurana jurdica mnima e o tratamento isonmico , utiliza-se a frao de 1/6
para cada circunstncia agravante ou atenuante que incide no clculo das
reprimendas.
25
CARVALHO, Salo de. Penas e Medidas de Segurana no Direito Penal Brasileiro. So Paulo:
Saraiva, 2015, p. 417.
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Dessa forma, requer-se seja sanada a omisso com relao aos

critrios adotados para utilizao de frao diversa de 1/6 para a reduo das
penas na segunda fase da dosimetria da pena, fundamentando minimamente a
adoo de tais fraes diversas no caso concreto.
2.7.3 Da omisso quanto ao aumento pelo art. 317, 1, do Cdigo Penal
Conforme j exposto, a pena pelo crime de corrupo passiva foi

majorada, em terceira fase, com fundamento no 1 do art. 317 do Cdigo Penal,
consignando o seguinte:
Tendo havido a prtica de atos de ofcio com infrao do dever

funcional, itens 886-891, aplico a causa de aumento do 1 do art. 317
do CP, elevando-a para seis anos de recluso.
O art. 317, 1, do Cdigo Penal, prev que [a] pena

aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio
retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever
funcional.
Assim, a pena aumentada se: (i) de fato h omisso ou

retardamento de ato de ofcio ou quando h prtica de ato de ofcio com infrao a dever
funcional; (ii) esse ato de ofcio consequncia da vantagem ou promessa.
Este juzo entendeu que houve prtica de atos de ofcio com

infrao do dever funcional, remetendo aos itens 886 a 891, nos quais estabelece que
referidos atos de ofcio teriam sido as indicaes dos Diretores da Petrobras que se
envolveram nos crimes de corrupo, bem como a sua manuteno no cargo:
890. Mesmo na perspectiva do ex-Presidente Luiz Incio Lula da

Silva, a indicao por ele dos Diretores da Petrobrs que se envolveram
nos crimes de corrupo, como Paulo Roberto Costa e Renato de Souza
Duque e a sua manuteno no cargo, mesmo ciente de seu
envolvimento na arrecadao de propinas, o que concluso natural
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por ser tambm um dos beneficirios dos acertos de corrupo,

representa a prtica de atos de ofcios em infrao da lei. certo que,
provavelmente, o ex-Presidente Luiz Incio Lula da Silva no tinha
conhecimento de detalhes e nem se envolvia diretamente nos acertos e
arrecadao de valores, pois tinha subordinados para tanto, mas tendo
sido beneficiado materialmente de parte de propina decorrentes de
acerto de corrupo em contratos da Petrobrs, ainda que atravs de
uma conta geral de propinas, no tem como negar conhecimento do
esquema criminoso.
891. No se deve olvidar que o esquema criminoso era complexo, com

vrios participantes e, embora coubesse aos Diretores da Petrobrs ou
aos operadores realizar os acertos de corrupo, a sua permanncia no
cargo dependia de sua capacidade em arrecadar recursos aqueles que os
sustentavam politicamente, entre eles o ento Presidente.
J foi exaustivamente explicado que os diretores da Petrobras so

nomeados pelo Conselho de Administrao da Petrobras, conforme disposto na Lei das
Sociedades Annimas e no Estatuto da Companhia. Inobstante, no o momento de se
questionar se essa indicao pode ou no ser considerada ato de ofcio.
O que restou omisso na sentena e que agora se pretende ver

esclarecido como pode haver a caracterizao da referida causa de aumento se o
suposto ato de ofcio, que deve ser consequncia da promessa ou pagamento de
vantagem indevida, foi praticado anteriormente promessa/pagamento dessa
vantagem?
Vale apontar, nesse sentido, que as indicaes de Renato Duque e

Paulo Roberto Costa ocorreram em 2003 e 2004, respectivamente, enquanto a OAS
teria ingressado na lista de empresas participantes das licitaes da Petrobras em 2006 e
2007. Ademais, os dois contratos apontados na sentena como a origem dos
favorecimentos indevidos foram assinados em 10.12.2009.
Para a caracterizao dessa causa de aumento, no basta que o

magistrado afirme que houve ato de ofcio e que houve pagamento ou promessa de

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vantagem indevida, se no indica o nexo de causalidade entre esses elementos e os

efeitos de causa-consequncia.
Dessa forma, requer-se sejam esclarecidos os elementos que

permitiram ao magistrado aplicar a referida causa de aumento.
2.7.4 Dos critrios para fixao do nmero de dias-multa e do seu valor
Outra omisso que deve ser apontada referente aos critrios

adotados por este juzo para fixao do pagamento de dias-multa para cada crime, bem
como os critrios para fixao do valor de cada dia-multa.
O juzo, quando da fixao do nmero dos dias-multa, tanto para

o delito de corrupo passiva quanto para o delito de lavagem de dinheiro, limita-se a
afirmar fixo multa proporcional.... No h, no entanto, qualquer explicao ou
fundamento para o nmero de dias-multa fixado ou justificativa acerca da razo pela
qual esse nmero seria proporcional.
O artigo 49 do Cdigo Penal regula a matria. Em seu caput

estabelece o que pena de multa e o intervalo de dias-multa que pode ser aplicado: [a]
pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencirio da quantia fixada na
sentena e calculada em dias-multa. Ser, no mnimo, de 10 (dez) e, no mximo, de
360 (trezentos e sessenta) dias-multa.
Nesse mesmo artigo, no 1, so lanados os critrios mnimos

para a fixao do valor do dia-multa: [o] valor do dia-multa ser fixado pelo juiz no
podendo ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal vigente ao tempo
do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse salrio. Dessa forma, foi fixado pelo
magistrado o valor mximo previsto em lei para o dia-multa (5 salrios mnimos), sem
justificativa para tanto.

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Com efeito, a pena pecuniria obedece a critrio bifsico na

sua dosimetria, fixando-se primeiro o nmero de dias-multa, com base nas
circunstncias judiciais previstas no artigo 59 do Cdigo Penal (ou seja,
culpabilidade, antecedentes, conduta social, personalidade do agente, motivos,
circunstncias e consequncias do crime, bem como comportamento da vtima), e, em
seguida, fixando-se o valor do dia-multa com base na situao econmica do ru
(conforme art. 60, caput, do CP: [n]a fixao da pena de multa o juiz deve atender,
principalmente, situao econmica do ru):
O sistema de dias-multa estabelece que a definio do valor da sano

ser realizada a partir de duas operaes. No primeiro momento, o
julgador fixa a quantidade, nos termos do art. 49, caput, 2 parte, do
Cdigo Penal, dispositivo que estabelece o nmero mnimo e mximo de
dias-multa entre 10 (dez) e 360 (trezentos e sessenta). Para a
determinao da quantidade de dias-multa, o critrio de referncia o
da culpabilidade em sentido amplo, isto , o da anlise do conjunto das
circunstncias judiciais que definiu a pena-base. Juarez Cirino dos
Santos e Srgio Salomo Shecaira entendem ser correto ampliar esta
anlise, englobando as demais circunstncias que operaram para definir
a quantidade final de pena (agravantes e atenuantes; majorantes e
minorantes).
O segundo momento o da definio do valor do dia-multa. [...] O
critrio que orienta a definio do valor fundamentalmente a situao
econmica do ru (art. 60, caput, do Cdigo). 26
----------------------------------------------------------------------------------------
------
PENA DE MULTA. CRITRIO BIFSICO. FIXAO DA
QUANTIDADE DE DIAS-MULTA. DIRETRIZES DO ARTIGO 59 DO
CDIGO PENAL. NECESSIDADE DE REDUO DOS DIASMULTA
ANTE A DIMINUIO DA PENA-BASE IMPOSTA AO PACIENTE.
VALOR DO DIA-MULTA. SITUAO ECONMICA DO RU.
EXISTNCIA DE MOTIVAO CONCRETA A JUSTIFICAR A
EXASPERAO DO MONTANTE. SANO PARCIALMENTE
REDIMENSIONADA. 1. entendimento desta Corte de Justia que a
pena de multa deve ser fixada em duas fases. Na primeira, fixa-se o
nmero de dias-multa, considerando-se as circunstncias judiciais (art.
59, do CP). Na segunda, determina-se o valor de cada dia-multa,
levando-se em conta a situao econmica do ru.27
26
CARVALHO, Salo de. Penas e Medidas de Segurana no Direito Penal Brasileiro. So Paulo:
Saraiva, 2015, p. 484.
27
HC 132.351/DF, Rel. Min. Felix Fischer, 5 Turma, j. 19/08/2009, publ. DJe 05/10/2009.
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No entanto, com relao fixao dos dias-multa, este juzo

apenas afirmou que a quantia estabelecida era proporcional, sem explicitar as
razes e os critrios utilizados para tanto.
Ademais, quando da fixao do valor do dia-multa, optando por

seu mximo legal cinco salrios mnimos , limitou-se a fundamentar a sua deciso
em informao acerca dos lucros e dividendos recebidos pelo EX-PRESIDENTE
LULA da LILS Palestras, em um ano especfico (2016), o que dificilmente suficiente
para refletir a situao econmica do EX-PRESIDENTE LULA ou a extenso de seu
patrimnio. Esse tipo de renda varivel e pontual, devendo o critrio de fixao do
valor do dia-multa considerar a situao econmica como um todo e no em um
determinado ano.
Mesmo considerando-se a referida renda declarada de R$

952.814,00, que se deu no ano de 2016, percebe-se que a condenao ainda assim
desproporcional, uma vez que a pena de multa imposta foi de 185 dias-multa, a um
valor de 5 salrios mnimos de 2014 cada dia multa. Em 2014, o salrio mnimo era de
R$ 724,00, o que significa que a condenao imposta ao EX-PRESIDENTE LULA foi
de R$ 669.700,00. Isso sem contar a atualizao monetria prevista no art. 49, 2, do
Cdigo Penal: 2 - O valor da multa ser atualizado, quando da execuo, pelos
ndices de correo monetria.
Ou seja, foi imposta uma multa que totalizou,

aproximadamente, a renda do EX-PRESIDENTE LULA durante todo o ano de
2016.
O Professor Cezar Bittencourt, por exemplo, prope como critrio

para fixao do valor do dia-multa a renda mdia diria:
O valor mnimo de um dia-multa de trinta avos do maior salrio

mnimo vigente poca do crime e o valor mximo de cinco vezes esse
salrio, estabelecendo a renda mdia que o acusado aufere em um dia,

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o juiz fixar o valor do dia-multa entre os limites de 1/30 do salrio

mnimo, que o menor valor do dia-multa, e cinco salrios mnimos, que
o seu maior valor28.
Nada mais justo, portanto, do que serem esclarecidos os

critrios que levaram este juzo a impor uma pena to gravosa a ttulo de multa.
Em face do exposto, requer-se sejam sanadas as omisses acerca

dos critrios utilizados por este juzo para a fixao do nmero de dias-multa e de seu
valor.
2.7.5 Do dano mnimo
Com relao reparao de danos, este juzo consignou que o

valor mnimo seria o montante destinado conta corrente geral de propinas do Grupo
OAS com agentes do Partido dos Trabalhadores, ou seja, 16 milhes de reais, a ser
corrigido monetariamente e agregado de 0,5% de juros simples ao ms a partir de
10/12/2009.
Do valor da indenizao deveriam ser descontados os valores

confiscados relativamente ao apartamento.
Duas omisses fazem-se presentes nesse ponto:
(i) Considerando-se a condenao de 3 corrus no presente processo,

quem pagaria quanto a ttulo de dano mnimo?; e
(ii) Considerando-se que, de acordo com a prpria sentena

condenatria, (a) o EX-PRESIDENTE LULA teria sido
beneficiado com o trplex e suas reformas, (b) referido
28
BITENCOURT, Cezar Robert. Tratado de direito penal: parte geral. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2017.
Vol. 1.
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apartamento foi confiscado pela mesma sentena, e (c) foi

determinado o desconto dos valores relativos ao apartamento em
questo da quantia devida a ttulo de dano mnimo qual o
efetivo valor teria que ser pago pelo EX-PRESIDENTE LULA
sob a rubrica ora tratada?
Em face do quanto exposto, requer-se seja esclarecido, pelo juzo,

os termos dos pagamentos da indenizao por dano mnimo, suprindo-se as omisses
apontadas.
3 - DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto, requer-se sejam conhecidos e providos

os presentes embargos de declarao para o fim de suprir as omisses, contradies e
obscuridades acima apontadas, na forma da lei.
Requer-se, tambm, sejam os presentes embargos de declarao

enfrentados luz do artigo 93, inciso IX, da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil, que exige que todas as decises judiciais sejam fundamentadas, situao que no
se revela compatvel com as omisses, contradies e obscuridades trazidas a lume.
Termos em que,
Pedem deferimento.
De So Paulo (SP) para Curitiba (PR), 14 de julho de 2017.
CRISTIANO ZANIN MARTINS ROBERTO TEIXEIRA

OAB/SP 172.730 OAB/SP 22.823
JOS ROBERTO BATOCHIO VALESKA TEIXEIRA Z. MARTINS

OAB/SP 20.685 OAB/SP 153.720

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JOS ROBERTO BATOCHIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 13 VARA

O julgamento no passou de uma

LUIZ INCIO LULA DA SILVA, j qualificado nos autos da

da r. sentena proferida por este juzo em 12.07.2017, os quais

So Paulo Rio de Janeiro Braslia

1 - DO CABIMENTO E DA TEMPESTIVIDADE DOS PRESENTES

Dispe o artigo 382 do Cdigo de Processo Penal:

Art.382. Qualquer das partes poder, no prazo de 2 (dois) dias, pedir ao

Considerando que a sentena embargada1 contm contradies,

No tocante sua tempestividade, oportuno apontar que a Defesa

Presentes tais requisitos, indubitvel a pertinncia da via ora

2 - DA SNTESE DA DECISO EMBARGADA

Primeiramente, necessrio salientar que o ex-Presidente LUIZ

A ausncia de imparcialidade, alis, ficou ainda mais evidente

O presente recurso se insurge a fim de sanar as omisses,

1. Omisso no tocante s afirmaes feitas pelo juzo em relao ao

2. Omisso e contradio no tocante negativa de juntada da ntegra

3. Omisso, contradio e obscuridade quanto desqualificao das

4. Contradio ao desqualificar os diversos instrumentos e as

So Paulo Rio de Janeiro Braslia

reconhecer, ato contnuo, existncia de corrupo como regra do jogo e

5. Omisso em relao aos fatos efetivamente relacionados

6. Omisso quanto ao exerccio das faculdades inerentes

7. Omisso e contradio quanto origem dos valores utilizados no

8. Contradio ao defender sua imparcialidade desrespeitando

9. Omisso quanto aos evidentes equvocos apresentados na

10. Omisses quanto pena aplicada.

Passa-se a abord-las de forma individualizada.

So Paulo Rio de Janeiro Braslia

2.1 OMISSO NO TOCANTE S AFIRMAES LANADAS CONTRA O EX-PRESIDENTE

A sentena embargada dedica longos pargrafos nmero muito

Na verdade, ao fazer tais afirmaes, o juzo deixou de levar em

2.2 OMISSO E CONTRADIO NO TOCANTE JUNTADA DA NTEGRA DOS

Este juzo afirmou na sentena embargada a existncia de

A concluso foi baseada em documentos selecionados pelo

evidente que tal posicionamento, alm de implicar cerceamento

Mas no foi isso o que ocorreu, como reconhece o prprio juzo

Alm disso, a Defesa demonstrou em suas alegaes finais que as

Mas esses relevantes elementos no foram levados em

Importante, portanto, que o juzo esclarea essa situao, suprindo

So Paulo Rio de Janeiro Braslia

2.3 OMISSO, CONTRADIO E OBSCURIDADE NA PROVA TESTEMUNHAL ANALISADA

O real contedo da prova testemunhal colhida durante a instruo

No olvida a defesa que h entendimento por parte da

Entretanto, no se pode admitir que o rgo sentenciante

Mais descabido, ainda, o julgador, ao mesmo tempo em que

E o pior: nos raros depoimentos convergentes com a tese

So Paulo Rio de Janeiro Braslia

O depoimento de Jos Srgio Gabrielli, pessoa de reputao

782. Foi ainda ouvido Jos Sergio Gabrielli de Azevedo, Presidente da

783. O depoimento de Jos Sergio Gabrielli de Azevedo no de muito

784. Mas acima de tudo, foi especialmente vago. (destacou-se)

Qual o critrio para se dar total credibilidade a um coacusado

Outrossim, dentre os depoimentos omitidos por este juzo, inicia-

Fernando Defesa:- E tambm o senhor no teve conhecimento sequer da existncia

Com efeito, o ex-Presidente Fernando Henrique Cardoso

Outrossim, ao se referir aos depoimentos de diversas testemunhas

791. Entre elas, os depoimentos de Alexandre Rocha Santos Padilha,

606), Jaques Wagner, ex-Governador e ex-Ministro das Relaes

792. Sem embargo da qualidade dos depoentes, qualificam-se

Tal compreenso, concessa venia, completamente equivocada.

O contexto narrado na denncia e acolhido em essncia por