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Exmo. Sr. Dr.

Juiz de Direito da 5 Vara do Sistema dos Juizados


Especiais Cveis da Comarca de Salvador/BA.

Processo n. 0145842-37.2016.8.05.0001

COMPANHIA DO METR DA BAHIA, razo social da


CCR Metr Bahia, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no
CNPJ/MF sob o n 18.891.185/0001-37, com sede na Rua do Afeganisto,
s/n, Bairro Calabeto, CEP: 41.227-002, Municpio de Salvador, Estado da
Bahia, por seu advogado Antonio Chaves Abdalla, infra firmado,
constituda mediante instrumento de mandato anexo, com endereo
eletrnico abdalla@abdallasa.com.br e profissional na Avenida Alvares
Cabral, n 374, 14 andar, Belo Horizonte MG, CEP 30170-001, onde
receber intimaes necessrias, inconformado com a r. sentena proferida,
interpor o presente RECURSO INOMINADO, requerendo a Vossa
Excelncia, se digne de receb-lo e mandar process-lo na forma da Lei,
para que dele conhea e julgue a Egrgia Turma Recursal desta Comarca,
conferindo-lhe, desde j, efeito suspensivo, na forma do artigo 43,
da Lei n. 9.099/95.

Pede deferimento.

Belo Horizonte/MG, 6 de setembro de 2017.

ANTONIO CHAVES ABDALLA


OAB/BA 44.697

Av. lvares Cabral, 374, 14 andar, Lourdes Belo Horizonte - Tel. (31) 3055-8000

Assinado eletronicamente por: ANTONIO CHAVES ABDALLA;


Cdigo de validao do documento: 5d1d6b10 a ser validado no stio do PROJUDI - TJBA.
RECORRENTE: COMPANHIA DO METR DA BAHIA
RECORRIDO: MARIA DE LURDES DOS SANTOS NASCIMENTO

EGRGIA TURMA RECURSAL

DOUTO RELATOR

EMINENTES JULGADORES

COMPANHIA DO METR DA BAHIA, devidamente


qualificada nos autos em epgrafe, vem, perante esta E. Turma Recursal,
aduzir as suas RAZES RECURSAIS, consoante os fundamentos de fato e
de direito a seguir expendidos:

DA TEMPESTIVIDADE

Verifica-se a tempestividade do presente recurso, eis


que, conforme se infere do evento n. 67, a leitura da intimao para os
termos da r. sentena proferida se deu no dia 04/09/2017, pelo patrono da
ora recorrente, uma segunda-feira.

Sendo assim, a teor do artigo 231, inciso V, do Cdigo


de Processo Civil, iniciou-se a contagem do prazo de 10 dias para
interposio do presente recurso em 05/09/2017, tera-feira, encerrando-
se, pois, em 14/09/2017, quinta-feira.

, pois, tempestivo o presente recurso interposto na


presente data.

RAZES DO RECURSO

Trata-se de ao proposta por MARIA DE LURDES DOS


SANTOS NASCIMENTO, pleiteando indenizao por danos morais pela
suposta falha no fornecimento de gua, durante aproximadamente uma
semana, em abril de 2015, decorrente do rompimento de adutora localizada

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Assinado eletronicamente por: ANTONIO CHAVES ABDALLA;


Cdigo de validao do documento: 5d1d6b10 a ser validado no stio do PROJUDI - TJBA.
na BR324.
Em sua inicial, a parte autora imputa responsabilidade
Companhia do Metr da Bahia, ora recorrente, por entender que a obra de
construo do metr teria sido a nica responsvel pelo rompimento da
adutora.

Em sua contestao, demonstra a r, Companhia do


Metr da Bahia, que nenhuma responsabilidade lhe poderia ser imputada,
pois os fatos noticiados dizem respeito relao contratual de consumo dos
servios prestados pela empresa de saneamento responsvel, a Embasa,
sendo estranhos ao tipo de servio prestado pela ora recorrente.

E mais, demonstrou ainda, que nenhum direito era


assegurado parte autora, ora recorrida, uma vez que, embora tenha
havido a suspenso do fornecimento de gua pela corr, EMBASA, no
existem provas de que a parte autora tenha sido afetada por tal fato, eis
que no houve a juntada de um simples recibo de compra de gua, ou
mesmo algum documento ou protocolo de reclamao sobre a interrupo
do fornecimento de gua junto Embasa.

Contudo, in casu, mesmo diante das comprovaes


existentes nos autos, entendeu por bem, o i. Juiz a assim decidir:

Isto posto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTES


os pedidos realizados na exordial, para condenar
solidariamente as empresas Rs a indenizar
moralmente a parte Autora na quantia de R$500,00
(quinhentos reais), valor este a ser acrescido de
correo monetria e juros de mora a partir da
presente data at o efetivo pagamento, conforme
Smula 362 do STJ.

Conforme se verifica, o pedido foi julgado procedente


apenas porque a mesma comprovou que reside em bairro que teria
supostamente sido afetado pela falta de gua.

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VALE RESSALTAR, MAIS UMA VEZ QUE, A PARTE
RECORRIDA NO COMPROVOU NENHUM DANO E NEM MESMO QUE
TERIA SIDO AFETADA PELA FALTA DE GUA, E MESMO QUE
SUPOSTAMENTE TENHA SIDO AFETADA, ENTO PORQUE SOMENTE
APS UM ANO DE TER SOFRIDO TAIS DANOS, QUE VEIO PROCURAR
O JUDICIRIO PARA REQUERER INDENIZAO POR DANOS
MORAIS, FATO ESSES UM POUCO DUVIDOSO DE SE ACREDITAR.

Uma das expresses mais importantes do nosso


Latim j diz: Allegare nihil, et allegatum non probare paria sunt1.

Entretanto, permissa mxima vnia, equivocada se


mostra tal deciso, como ser suficientemente demonstrado nas laudas que
se seguem.

Sendo assim, temos alguns julgados com a mesma


linha de pensamento:

TRT-19 - EMBARGOS DE DECLARAO ED


169200406119008 AL 00169.2004.061.19.00-8 (TRT-
19)
Data de publicao: 24/02/2005
Ementa: I- EMBARGOS DE DECLARAO. DEPSITOS
DO FGTS. OMISSO INEXISTENTE. "ONUS PROBANDI"
NO CUMPRIDO PELO RECORRENTE. A pretensa
omisso do acrdo no existe, conforme alega o
embargante. De fato, fl. 153, na fundamentao,
ficou explcito que a alegao do embargante no
procede, uma vez que no juntou comprovantes de
recolhimento da verba fundiria. Dizendo de outro
modo, no cumpriu o recorrente o seu "onus probandi".
II- Em Direito, alegar e no provar o mesmo que

Alegar e no provar o alegado importa nada alegar.

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nada alegar. No comprovou a sua alegao de que
at o ano de 1998, ou pelo menos at 1996, foram
efetuados os recolhimentos na conta vinculada do
recorrido. No existe a omisso apontada pelo
embargante. A deciso embargada foi suscinta, mas,
fundamentada, esclarecendo ainda que a prescrio
para reclamar o no recolhimento dos depsitos do
FGTS trintenria, desde que ajuizada a demanda
dentro do binio prescricional previsto na Constituio
Federal . Embargos de declarao rejeitados.
TRT-10 - Recurso Ordinrio RO 1447201101210002 DF
01447-2011-012-10-00-2 RO (TRT-10)
Data de publicao: 05/10/2012
Ementa: PAGAMENTOS MARGEM DOS
CONTRACHEQUES. NO COMPROVADOS. INTEGRAO.
NO CONCEDIDA. Tendo o autor alegado na inicial que
recebia de sua empregadora comisses no valor de R$
54.000,00, pagas semestralmente margem dos
contracheques, por meio de depsito na conta bancria
obreira, e pedido exclusivamente que se os integrasse
sua remunerao, fato que foi especificamente
negado pela reclamada. quele cabia o nus da prova,
do que no se desincumbiu, pois nada trouxe nesse
sentido aos autos alm de alegaes. Observando que
alegar e no provar o mesmo que nada alegar,
nego provimento.
TJ-MT - Apelao APL 00359625820108110000
35962/2010 (TJ-MT)
Data de publicao: 25/11/2011
Ementa: APELAO CVEL - EMBARGOS EXECUO
DE SENTENA - JUSTIFICATIVA DE EXCESSO DE
EXECUO NO COMPROVADA - NUS DA PROVA
COMPETE A QUEM ALEGA - MULTA POR LITIGNCIA DE
M-F - AFASTADA - RECURSO PARCIALMENTE
PROVIDO. No demonstrando o embargante fato
constitutivo do seu direito, leva a improcedncia dos
embargos manejados frente a premissa mxima de que
alegar e no provar o mesmo que nada alegar.

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Para a aplicao da multa por litigncia de m-f, deve
restar demonstrado a incidncia inequvoca de violao
dos dispositivos especficos apontados na lei processual
civil. (Ap 35962/2010, DR. ANTNIO HORACIO DA
SILVA NETO, TERCEIRA CMARA CVEL, Julgado em
08/11/2011, Publicado no DJE 25/11/2011). (grifo
nosso).

PRELIMINARMENTE

INCOMPETNCIA DO JUIZADO ESPECIAL CVEL PARA JULGAMENTO


DA DEMANDA

O Juizado Especial Cvel no tem competncia para


julgar esta ao porque a prova necessria para resolver a ao
complexa.

Uma vez reconhecido que a ampla defesa da r nesses


autos depende de prova pericial de engenharia, a fim de se verificar a
existncia de ao culposa ou dolosa na execuo da obra, e que isso foi o
responsvel pelo rompimento da adutora, necessrio reconhecer-se a
incompetncia do juizado especial cvel para o julgamento da demanda, nos
termos do artigo 3 da Lei n 9.099/95.

Isso porque a menor complexidade da causa para a


fixao da competncia (e, por consequncia, da legitimidade da aplicao
do regime especial da Lei n 9.099, de 1995) aferida pelo objeto da prova
e no em face do direito material como consta do Enunciado n54 da Lista
dos Enunciados Atualizados at o XX Encontro Nacional de Coordenadores
de Juizados Especiais do Brasil de 29 de Novembro a 1 de Dezembro de
2006 So Paulo SP.2

2
http://www.fonaje.org.br/2006/

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A propsito, no Encontro de Juzes de Juizados
Especiais Cveis (AMAERJ - 13.06.2007), foram aprovados os seguintes
enunciados:

1- Poder ser indeferida, de plano, a inicial na


hiptese de ausncia de documento comprobatrio
da aplicao financeira e/ou planilha, no se
procedendo, neste caso, a citao do ru, de
forma a impedir a prolao de sentena ilquida
nos termos do art. 38, pargrafo nico, Lei
9.099/95.
2- Nas aes que versem sobre correo de saldos
decorrentes de planos econmicos, no cabvel a
inverso do nus da prova e nem a intimao do
ru para exibir documentos objetivando
comprovar o fato constitutivo do direito do autor.

Esse tem sido tambm o posicionamento adotado pelo


Tribunal de Justia de So Paulo:

Mandado de segurana Deciso judicial


medida cautelar de exibio de documentos
imposio de multa diria pelo descumprimento do
dever de fornecer extratos de conta poupana
Alegada a incompetncia do juzo Demanda que
provoca questo de alta indagao ou
complexidade no podendo ser apreciada no
mbito do Juizado Especial Cvel Processo
extinto, nos termos do art. 51, II, da Lei 9.099/95
Segurana concedida. (MS 7.152.947-0, 20
Cm. de Direito Privado, Rel.: Des. Miguel Petroni
Neto, j. 04.12.2007).

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No presente caso, no basta que seja declarada a
responsabilidade da r, Companhia do Metr da Bahia, pelo rompimento da
adutora apenas porque tal rompimento se deu em local de obra realizada
por esta, tal como defendeu o i. magistrado de primeiro grau, ao registrar
que comparando-se as contestaes e documentos apresentados,
constata-se que o rompimento da adutora adveio da conjugao das
falhas de manuteno, tcnica e de execuo dos servios prestados
por ambas as Acionadas, conforme revelam as procedentes
imputaes reciprocamente trocadas entre elas, pois, com tal
argumentao, torna-se inegvel a complexidade da matria, o que
tambm reflete na incompetncia absoluta do Juizado Especial Cvel, pois,
se o carcomido sistema de abastecimento da cidade de Salvador tivesse
se rompido antes ou depois do final da obra, a responsabilidade, que a
tnica deste caso, seria exclusiva da corr, Embasa.

Ressalte-se, ainda, que, diante de tal


argumentao, a necessidade da prova pericial se torna ainda mais
necessria, pois, no caso, a obra do metr, no local do acidente, j
se encontrava pronta h mais de dois meses da data do incidente.

Com efeito, o reconhecimento ou no da pretenso


desta demanda, exige, necessariamente, dilao probatria, mediante
realizao de percia tcnica de engenharia, que dever contemplar, no
mnimo, o levantamento de informaes atinentes ao projeto e sua
execuo, sob pena de uma condenao eivada pelo cerceamento do direito
de defesa do ru.

Portanto, h de se impor que, para apurar


eventual falha na execuo da obra, a partir do projeto aprovado,
inclusive pelos tcnicos da prpria Embasa, deve-se prevalecer o
entendimento de um especialista em engenharia e construo.

E mais, a necessidade de realizao de prova pericial


evidente, pois a deciso proferida pelo i. magistrado a quo, foi proferida

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apenas comparando-se as contestaes e documentos
apresentados, constata-se que o rompimento da adutora adveio da
conjugao das falhas de manuteno, tcnica e de execuo dos
servios prestados por ambas Acionadas, conforme revelam as
procedentes imputaes reciprocamente trocadas entre elas (grifos
no original).

Sendo assim, no sendo o juiz perito, e tendo avaliado


a documentao apresentada pelas partes, como entender que a prova
pericial no necessria ao deslinde do feito, se no h laudo
pericial que demonstre a responsabilidade exclusiva do real
causador do acidente?

E mais, certo que a r, ora recorrente, apresentou


com sua contestao, laudo elaborado por competente empresa de percias
de engenharia que demonstra que a obra em questo no foi a causadora
do acidente.

Desta forma, fica claro que a parte autora, ora


recorrida, no observou as disposies imprimidas pelo artigo 98 da
Constituio Federal, e da lei 9.099, negando-lhe vigncia ao ingressar
perante este Douto Juizado a presente contenda mesmo diante da evidncia
constitucional da incompetncia dos Juizados Especiais.

Assim, nota-se que dever do Juiz, e no, mera


liberalidade do juiz, reconhecer expressamente sua competncia.

Sobre o tema vale o esclio de Humberto Theodoro


Jnior, in sua obra, Curso de Direito Processual Civil, vol. I, 15 edio,
Rio de Janeiro, Forense, 1.995, pgina 187, que o reconhecimento
feito de maneira implcita pelo deferimento da inicial.

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Mais, adiante, esclarece que:

Se, porm, esta competncia for posta em dvida pela


parte, dever o juiz pronunciar-se expressamente sobre
o reconhecimento.
H, pois duas espcies de reconhecimento da
competncia pelo prprio juiz; a espontnea (que
ordinariamente de forma tcita); e a provocada (que
deve ser expressa).(obra citada, pg. 187)

Neste sentido, pacfico o entendimento


jurisprudencial, seno confira-se:

SENTENA Ausncia de exigncias constitucionais e


de ordem processual legal e especial Nulidade
decretada para que outra seja proferida nos moldes
adequados matria analisada.
Ementa oficial: Ausentes as exigncias de carter
constitucional, aliadas s de ordem processual
geral e especial, a anulao da sentena
impugnada imperativo de ordem pblica, a fim
de que outra seja prolatada, dentro dos moldes
pertinentes aos temas postos em discusso na
lide. (TJPR 1 Cm. Cvel, Ap. Cvel n. 22424-4,
rel. Des. Oto Sponholz, j. 3.11.92, in RT 697/132)

Percebe-se, de forma inequvoca, que haver de ser


reconhecida a incompetncia do Douto Juizado Especial Cvel, haja vista o
procedimento especial necessrio ao deslinde da causa expressamente
afastado pelo artigo 98 da Constituio Federal, bem como pela lei 9.099,
que disciplina os procedimentos dos Juizados Especiais.

Desta forma, a observncia do dispositivo acima


transcrito, se faz obrigatria, devendo, via de consequncia, se concluir pela
absoluta incompetncia do Douto Juizado Especial Cvel.

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Conclui-se, pois, que haver de ser provido o presente
recurso, para que seja reconhecida a incompetncia do Douto Juizado
Especial Cvel, haja vista o procedimento especial necessrio ao deslinde da
causa.

DA ILEGITIMIDADE PASSIVA

Verifica-se, ainda, que o i. magistrado de primeiro grau


rejeitou a preliminar de ilegitimidade passiva da R, ora recorrente, para os
termos da presente ao, haja vista esta ser parte legtima para
figurar no polo passivo, devendo responder pelos danos causados
ao consumidor.

Entretanto, permissa mxima vnia, no h como


prosperar tal deciso, eis que a mesma no apresenta qualquer justificativa
plausvel para tal rejeio, no havendo nenhuma argumentao prpria
para afastar a preliminar, apenas a mera opinio do i. magistrado a quo.

Isto porque, conforme de conhecimento pblico, a r,


Companhia do Metr da Bahia, ora recorrente, no responsvel pela
manuteno do servio de abastecimento de gua e esgoto da cidade
de Salvador.

Sendo assim, na hiptese dos autos, guardadas as


devidas propores, a situao em comento , por exemplo, idntica a
um acidente de trnsito em que, derrubado um poste, causando a
interrupo do fornecimento de energia eltrica, a responsabilidade
pelo imediato restabelecimento do servio da Coelba, e no do
motorista causador do acidente.

Ou seja, no h se imputar responsabilidade objetiva


ora R, quando, no caso, a responsabilidade subjetiva, sendo a situao
regida, entre as partes, autor, EMBASA e CMB, pelo Cdigo Civil, no pela
legislao de defesa do consumidor.

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E, conforme demonstrado em sede de preliminar de
contestao, independentemente da comprovao do responsvel pelo
rompimento da adutora, se da R a partir da narrativa contida na inicial, ou
se da corr, Embasa, a partir da falta de manuteno da adutora,
construda e instalada em fins da dcada de 1970, obrigao exclusiva
desta a manuteno dos sistemas de fornecimento de gua.

Ou seja, so da Corr Embasa, exclusivamente, as


providncias para contnua prestao dos servios, independentemente
de quaisquer causas, cabendo, se houver necessidade, possibilidade de
cobrana de eventuais prejuzos aos terceiros causadores.

Desta forma, deve ser acolhido o presente recurso,


acatando-se a preliminar arguida, pois, no tendo a Corr Embasa tomado,
a tempo e modo, as providncias que lhe competia para manuteno do
servio que de sua responsabilidade, no restam dvidas quanto
ilegitimidade passiva da R, Companhia do Metr da Bahia, ora contestante,
para os termos da presente ao, que dever ser declarada por Vossas
Excelncias, com a consequente extino do feito, nos termos do artigo
485, incisos IV e VI, diante da total inexistncia de razes jurdicas ou
fticas na argumentao apresentada para sua rejeio, na r. sentena
proferida.

NO MRITO

Sem jamais transigir quanto s preliminares arguidas,


passa ao exame do mrito recursal, atravs do qual ser demonstrando a
Vossas Excelncias a pertinncia do presente recurso, e seu consequente
provimento.

DA AUSNCIA DE COMPROVAO DOS DANOS MORAIS

Inicialmente, ao contrrio do que entendeu o i. magistrado a quo,


permissa venia, apenas a suspenso do fornecimento de gua no
garantidora da indenizao parte autora, ora recorrida.

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Cdigo de validao do documento: 5d1d6b10 a ser validado no stio do PROJUDI - TJBA.
Conforme demonstrado em sede de contestao,
nenhum direito assegurado parte autora a justificar a presente ao,
tendo em vista que, diferentemente do que entendeu a i. magistrada, ainda
que tenha havido suspenso do servio de fornecimento, no existem
provas de que tal fato tenha atingido a parte autora, ora recorrida.

Isto porque, no houve depoimento pessoal, ou


depoimento de testemunha, ou qualquer outra prova de que a Embasa no
forneceu carro pipa, de que tenha necessitado adquirir gua para seu uso
dirio, no juntando qualquer prova de que tenha feito compras de gua,
sendo certo, ainda, que a autora possui caixa dgua, de 5mil litros, cujo
armazenamento suficiente para a manuteno da residncia da autora.

Desta forma, deve ser provido o presente recurso, para


julgar improcedente o pedido inicial, pois, ainda que tenha havido a notcia
da suspenso do fornecimento de gua, cabia parte autora, ora recorrida,
comprovar a efetiva interrupo do fornecimento de gua, e pelo perodo
que alega ter ocorrido, o que poderia ser realizado facilmente, conforme j
demonstrado acima.

E, neste sentido, confira-se recente deciso


proferida em ao idntica, que julgou improcedente o pedido,
proferida em 13/10/2016, cuja ntegra segue em anexo:

Da anlise dos autos observa-se que a parte autora


no juntou qualquer documento que evidenciasse a
alegada falta de gua ocorrida no perodo questionado
em sua unidade consumidora, tais como protocolo de
atendimento informando a ausncia de prestao de
servio pela segunda acionada, comprovante de compra
de gua, tendo a parte autora se restringido a juntar
cpia da fatura de consumo e notcias de jornais de
grande circulao confirmando o rompimento da
adutora e, noticiando a falta de gua em determinados
locais.

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Assinado eletronicamente por: ANTONIO CHAVES ABDALLA;


Cdigo de validao do documento: 5d1d6b10 a ser validado no stio do PROJUDI - TJBA.
Ademais a parte autora no arrola, sequer, testemunha
para demonstrar o quanto alegado, qual seja, que sua
unidade consumidora teve suspensos os servios de
gua aps a realizao de obras do metr que resultou
no rompimento da adutora de responsabilidade da
segunda acionada.

Assim, compete parte autora o nus de provar os


fatos constitutivos do seu direito, como previsto no art.
373, I, do NCPC, cabendo a esta a demonstrao da
ocorrncia do prejuzo moral alegado.

No basta a juntada de fatura de consumo,


competindo parte demonstrar que a sua
unidade foi, de fato, atingida pela interrupo dos
servios. O documento fornecido pela Embasa que
apresenta diversos bairros da cidade no
representa os bairros que ficaram sem gua e
sim, os bairros abastecidos pela adutora que
poderiam ser afetados pela falta de gua.

Cumpre observar que inobstante a ausncia de


demonstrao da ocorrncia da falta de gua na
residncia da parte autora, no que tange ao pedido de
recebimento de indenizao por danos morais, verifica-
se que os mesmos no afligiram intensamente a parte
suplicante, pois, acaso tivesse acontecido a ofensa aos
direitos da personalidade que extrapolassem o mero
aborrecimento, as mximas da experincias deste
magistrado levam a aferir que haveria o ingresso com
demanda judicial em perodo pretrito, sendo mais um
elemento que desencadeia o convencimento motivado
do presente juzo ao indeferimento.

Inexistindo prova concreta e suficiente para


comprovar os fatos alegados, no h como se
acolher os pedidos da autora, assim, no h que
se falar em indenizao por danos morais,
tampouco materiais face a ausncia de
comprovante da aquisio dos produtos para

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Cdigo de validao do documento: 5d1d6b10 a ser validado no stio do PROJUDI - TJBA.
consumo pessoal.

Isto posto, com base no inciso I do Art.487 do Novo


Cdigo de Processo Civil, JULGO TOTALMENTE
IMPROCEDENTES os pedidos realizados pela Autora
na exordial. (Processo n. 0122902-
78.2016.8.05.0001, 15 VSJE do Consumidor, Juiz
Justino Farias, DJe 13/10/2016) (grifos no original,
destaques nossos)

No h nos autos comprovao suficiente de ter a R,


ora Recorrente, praticado qualquer ato ilcito, que pressuponha a existncia
e a demonstrao de dano efetivo para a vtima, a teor do artigo 927 do
Cdigo Civil e artigo 373, inciso I, do Cdigo de Processo Civil.

Com efeito, tem-se por danos materiais apenas o


prejuzo efetivamente percebido e robustamente comprovado o que no
resta demonstrado in casu, no se justificando, permissa vnia, a
condenao imposta em primeiro grau.

Assim, percebe-se o descabimento da condenao


imposta Companhia do Metr da Bahia, eis que o pedido de danos
materiais prescinde de robusta comprovao de prejuzo certo, pois para
deferimento de indenizao por danos materiais e lucros cessantes,
indispensvel a prova objetiva da sua ocorrncia, no bastando
mera expectativa, pois no se trata de dano hipottico. (TJMG.
Apelao Cvel n 1.0024.05.581.345-5/001, Rel. Des. Fabio Maia Vilani, p.
06/10/2009). (grifou-se)

Dever, pois, ser provido o presente recurso, para que


seja reformada a r. sentena proferida, julgando improcedente o pedido
inicial.

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DA AUSNCIA DE ATO ILCITO
DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA

Os fatos narrados na inicial, pelos quais foram


imputadas responsabilidades r, ora recorrente, no tm qualquer relao
com os servios prestados pela Companhia do Metr da Bahia,
concessionria de servios pblicos para implantao e operao do
Sistema Metrovirio de Salvador e Lauro Freitas, estando, direta e
exclusivamente, associados relao contratual de consumo dos servios
prestados pela empresa de saneamento responsvel, a EMBASA.

H de se ressaltar, ainda, que a obra de


aterramento no local do incidente havia sido finalizada em
13/02/2015, o que tambm indica que o incidente no foi motivado
pela movimentao de terra no local, o que foi totalmente ignorado
pelo i. magistrado a quo, que baseou a condenao ora combatida
apenas na publicidade da ocorrncia.

Importante mencionar que constantes interrupes no


fornecimento de gua em razo de conserto emergenciais e/ou rompimento
de adutoras j vinham ocorrendo antes mesmo das obras do metr,
consoante notcias veiculadas pela prpria Embasa em seu site, conforme se
infere da documentao que acompanha a contestao apresentada.

Logo, nenhum direito lhe assegurado em relao


R, Companhia do Metr da Bahia, ora recorrente, pois, conforme
demonstrado em sede de preliminar da contestao, a responsabilidade
pela falha no fornecimento de gua da corr EMBASA, que,
independentemente de qualquer causa para o desabastecimento, a
responsvel por tal servio.

Ora Eminentes Julgadores, dada a relao contratual


existente entre a parte autora e a Corr Embasa, caberia a esta zelar pela
manuteno da referida adutora, que, conforme confessado pela mesma, foi
construda no final da dcada de 1970, e que, pelo visto, considerando sua

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instalao e localizao, jamais recebeu qualquer tipo de manuteno.

E este o cerne da questo, pois, conforme


reconhecido pelo prprio magistrado de primeiro grau, o sistema de gua
da cidade de Salvador no se encontra em bom estado de conservao, o
que, adicionado comprovao de que a obra em questo j se encontrava
pronta desde 13/02/2015, ou seja, exatos dois meses antes do rompimento
da adutora, conclui-se que a r, ora recorrente, no possui nenhuma
responsabilidade pelo ocorrido.

Demais disto, conforme j exaustivamente


demonstrado, tendo ocorrido o evento em questo, independentemente de
se apurar, neste momento, a responsabilidade pelo ocorrido, caberia
Corr Embasa tomar as providncias para regularizar o abastecimento de
gua, motivo pelo qual, deve ser provido o presente recurso, para que seja
julgado improcedente o pedido em relao R, ora recorrente, pela total
ausncia de responsabilidade pela descontinuidade no fornecimento de
gua.

Alm disso, no existem provas nos autos de que a


interrupo do abastecimento de gua, a partir do rompimento da adutora,
tenha se dado por ao ou omisso da R, ora contestante.

E, neste ponto, considerando toda aquela


documentao, e especialmente o laudo da Maffei Engenharia, a concluso
defendida pelo i. magistrado a quo, de que o rompimento da adutora
adveio da conjugao das falhas de manuteno, tcnica e de
execuo dos servios prestados por ambas as Acionadas no pode,
permissa vnia, prosperar.

Isto porque, no caso, o laudo tcnico que acompanha a


contestao, demonstra, cabalmente, que a obra de aterramento realizada
no local onde se rompeu a adutora, alm de ter obedecido a todas as
orientaes tcnicas passadas pela Corr, no tiveram o condo de causar o

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dano narrado na inicial, o que, por si s, j afasta todas as precipitadas
concluses advindas das notcias vinculadas aos autos como prova da
responsabilidade da ora R, ora recorrente.

Conforme se infere, a extenso da documentao que


acompanha a contestao demonstra, ainda, que todo o projeto de
execuo das obras que teria supostamente dado causa ao evento narrado
na inicial, foi analisado e homologado pela corr EMBASA, que participou
ativamente de sua anlise, no tendo colocado nenhum bice sua
realizao.

De acordo com a documentao, no restam dvidas


quanto regularidade da execuo da obra, bem como, o atendimento a
todas as exigncias apresentadas pela Corr Embasa, quanto pelo Poder
Pblico envolvido na obra do Metr de Salvador.

Logo, conforme j demonstrado alhures, diante da


responsabilidade exclusiva da corr, EMBASA, a partir da prova pericial
apresentada pela r, ora recorrente, em caso semelhante, o pedido foi
julgado procedente para conden-la, exclusivamente, nos seguintes termos:

A Lei em referncia clara ao definir o que vem a ser


um servio adequado, como aquele que satisfaz a as
condies de regularidade, continuidade, eficincia e
segurana.
Diferentemente da regulamentao acima, o fato
trazido pela parte Autora caracteriza a descontinuidade
da prestao do servio de fornecimento de gua
potvel, alm de uma notvel ineficincia para a
resoluo clere do problema. Todos os acontecimentos
narrados na inicial tambm deixam clara a falta de
segurana do servio posto no mercado de consumo
pela EMBASA, principalmente por no ter sido
encontrada uma soluo rpida para o problema.
Concluo, assim, pela caracterizao do fato do
servio, tendo a EMBASA deixado de apresentar

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qualquer excludente de responsabilidade,
sujeitando-se, por conseguinte, a responsabilizar-
se pela reparao dos danos ocasionados parte
Autora, nos termos do art. 14, da Lei n.
8.078/90.
No caso concreto, tratando-se de dano eminentemente
moral, cumpre dizer que a doutrina e jurisprudncia
majoritrias se alinham no sentido que o prejuzo
imaterial uma decorrncia natural da prpria violao
do direito da personalidade ou da prtica do ato ilcito.
Contudo, deve o Magistrado estar atento para o fato de
que o valor atribudo para reparar o dano deve levar
em considerao a situao econmica das partes, para
que no seja to nfimo, ao ponto de caracterizar
impunidade para o ofensor, nem to grande, a ponto de
causar enriquecimento sem causa para o ofendido.
Deve-se ainda atentar para a gravidade do dano e a
finalidade da reparao, ou seja, a condenao deve
ter, alm do carter compensatrio, o fim punitivo e
pedaggico, como forma de intimidar o ofensor a
repetir a prtica ilcita.
Assim, considerando o porte econmico da Acionada, as
condies das partes e o carter punitivo-pedaggico
da compensao, entendo como suficiente para a
reparao dos danos sofridos pelo Autor a importncia
correspondente a R$ 3.000,00 (trs mil reais).Face ao
exposto e por tudo o mais que dos autos consta,
JULGO PROCEDENTE o pedido formulado na inicial,
para condenar a EMBASA a compensar o dano moral
causado parte Autora, pagando-lhe o equivalente a
R$ 3.000,00 (trs mil reais), corrigido monetariamente
desde o arbitramento e acrescido de juros legais desde
o evento danoso (01/04/2015). (Processo n.
0082531-09.2015.8.05.0001, 4 VSJE do Consumidor,
Juiz MICHELLINE SOARES BITTENCOURT TRINDADE
LUZ, DJe 08/01/2016) (destaques nossos)

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Logo, nenhuma irregularidade comprovada no caso,
eis que, efetivamente, no foi produzida qualquer prova nos autos que
aponte a existncia das irregularidades supostamente cometidas pela R,
ora contestante, mas to somente a mera alegao autoral, em confronto
com o disposto no artigo 373, I, do Cdigo de Processo Civil, motivo pelo
qual, dever ser provido o presente recurso, para que seja julgado
improcedente o pedido inicial.

DA CONCLUSO

Sendo assim, no restam dvidas de que a pretenso


inicial no merece provimento, devendo ser julgado improcedente o pedido,
como ocorrido no caso supra transcrito.

Contudo, caso no seja este o entendimento de Vossas


Excelncias, o que se admite apenas ad argumentandum tantum, requer
seja provido o recurso para que o pedido seja julgado procedente
exclusivamente em relao Corr, Embasa, e improcedente em relao
Companhia do Metr da Bahia, ora recorrente, pelas razes expostas.

Posto isto, haver de ser provido o presente Recurso


Inominado, para reformar a v. deciso a quo, pois, data venia, conforme
amplamente demonstrado, proferida em total e absoluto desacordo com o
mandamento legal e entendimento jurisprudencial.

Em tempo, requer o cadastramento de seu procurador,


ANTNIO CHAVES ABDALLA, OAB/MG 66.493, com escritrio
profissional sito na Avenida lvares Cabral, n. 374, 14 andar, bairro de
Lourdes, Belo Horizonte/MG, CEP: 30.170-000, para o qual devero ser
dirigidas todas as publicaes e intimaes, sob pena de nulidade.

Termos em que,
Pede deferimento

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Salvador, 6 de setembro de 2017

ANTONIO CHAVES ABDALLA


OAB/BA 44.697

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