DANO MORAL COLETIVO

O instituto do dano surge dentro do contexto da responsabilidade civil,

remontando aos primrdios da civilizao, onde um mal causado a outrem era
reparado com outro dano ao ofensor, era a aplicao da lei de talio ou pena
de talio. Tal lei previa a correspondncia entre o mal causado e a pena
imposta, originando a mxima olho por olho, dente por dente.

Desse modo, quando da ocorrncia de um dano, sua reparao se dava mais

na ideia de vingana, ainda que alguns atribuam o nome de justia.

O conceito de dano inexiste no Cdigo Civil de 2002, tampouco as leses que

devero ser protegidas pelo Direito. Indubitavelmente, no h como conceituar
precisamente sua essncia e todas as suas espcies, at porque um novo
dano pode surgir com o passar do tempo, sendo imprevisvel a sua ocorrncia.
Assim, se o ordenamento previsse de forma taxativa todos os danos passveis
de reparao, ele estaria eventualmente privando algum que tivesse um
direito seu violado de ser compensado civilmente pela leso.

Mas a possibilidade de indenizao por dano moral est prevista na

Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso V. O texto no restringe a
violao esfera individual, e mudanas histricas e legislativas tm levado a
doutrina e a jurisprudncia a entender que, quando so atingidos valores e
interesses fundamentais de um grupo, no h como negar a essa coletividade
a defesa do seu patrimnio imaterial.

Longe de ser um conceito fechado, pode-se resumir que o dano moral coletivo
a leso na esfera moral de uma comunidade, isto , a violao de valores
coletivos, atingidos injustificadamente do ponto de vista jurdico. Os danos
morais coletivos esto atrelados 3 gerao do constitucionalismo: a
solidariedade. Esto presentes quando h violao a direitos da personalidade
em seu aspecto individual homogneo ou coletivo em sentido estrito, em que
as vtimas so determinadas ou determinveis (correspondem ao art. 81,
pargrafo nico, incisos II e III do CDC).

A indenizao destinada a elas, vtimas, diferentemente do dano social, que

so aqueles que causam um rebaixamento no nvel de vida da coletividade e
que decorrem de conduta socialmente reprovveis. Tal tipo de dano d-se
quando as empresas praticam atos negativamente exemplares, ou seja,
condutas corriqueiras que causam mal estar social. Envolvem interesses
difusos e as vtimas so indeterminadas ou indeterminveis (correspondem ao
art. 81, pargrafo nico, inciso I do CDC).

Essas aes podem tratar de dano ambiental (leso ao equilbrio ecolgico,

qualidade de vida e sade da coletividade), desrespeito aos direitos do
consumidor (por exemplo, por publicidade abusiva), danos ao patrimnio
histrico e artstico, violao honra de determinada comunidade (negra,
judaica, japonesa, indgena etc.) e at fraude a licitaes.

A ministra do Superior Tribunal de Justia (STJ) Nancy Andrighi v no Cdigo

de Defesa do Consumidor um divisor de guas no enfrentamento do tema. No
julgamento do Recurso Especial (REsp) 636.021, em 2008, a ministra afirmou
que o artigo 81 do CDC rompeu com a tradio jurdica clssica, de que s
indivduos seriam titulares de um interesse juridicamente tutelado ou de uma
vontade protegida pelo ordenamento.

Com o CDC, criam-se direitos cujo sujeito uma coletividade difusa,

indeterminada, que no goza de personalidade jurdica e cuja pretenso s
pode ser satisfeita quando deduzida em juzo por representantes adequados,
explicou Andrighi, em seu voto.

Na mesma linha, a ministra citou o Estatuto da Criana e do Adolescente, que

no artigo 208 permite que o Ministrio Pblico ajuze aes de
responsabilidade por ofensa aos direitos assegurados criana e ao
adolescente. A ministra classifica como inquestionvel a existncia, no sistema
legal brasileiro, dos interesses difusos e coletivos.

Uma das consequncias dessa evoluo legislativa seria o reconhecimento de

que a leso a um bem difuso ou coletivo corresponde a um dano no
patrimonial. Dano que, para a ministra, deve encontrar uma compensao.

Nosso ordenamento jurdico no exclui a possibilidade de que um grupo de

pessoas venha a ter um interesse difuso ou coletivo de natureza no
patrimonial lesado, nascendo a a pretenso de ver tal dano reparado. Nosso
sistema jurdico admite, em poucas palavras, a existncia de danos
extrapatrimoniais coletivos, ou, na denominao mais corriqueira, de danos
morais coletivos, concluiu Andrighi.

Vinculao individual

A posio da ministra Andrighi encontra eco nos Tribunais, mas a ocorrncia

do dano moral coletivo , ainda hoje, polmica no STJ. Caso a caso, os
ministros analisam a existncia desse tipo de violao, independentemente de
os atos causarem efetiva perturbao fsica ou mental em membros da
coletividade. Ou seja, possvel a existncia do dano moral coletivo mesmo
que nenhum indivduo sofra, de imediato, prejuzo com o ato apontado como
causador?
Em 2009, a Primeira Turma negou um recurso em que se discutia a ocorrncia
de dano moral coletivo, porque entendeu necessria sua vinculao com a
noo de dor, sofrimento psquico e de carter individual, incompatvel, assim,
com a noo de transindividualidade indeterminabilidade do sujeito passivo,
indivisibilidade da ofensa e de reparao da leso (REsp 971.844).

Naquele caso, o Ministrio Pblico Federal pedia a condenao da empresa

Brasil Telecom por ter deixado de manter postos de atendimento pessoal aos
usurios em todos os municpios do Rio Grande do Sul, o que teria violado o
direito dos consumidores prestao de servios telefnicos com padres de
qualidade e regularidade adequados sua natureza.

O relator, ministro Teori Zavascki, destacou que o acrdo do Tribunal

Regional Federal da 4 Regio considerou que eventual dano moral, nesses
casos, se limitaria a atingir pessoas individuais e determinadas. Entendimento
que estava de acordo com outros precedentes da Turma.

Em 2006, Zavascki tambm havia relatado outro recurso que debateu a

ocorrncia de dano moral coletivo. O caso se referia a dano ambiental
cometido pelo municpio de Uberlndia (MG) e por uma empresa imobiliria,
durante a implantao de um loteamento.

A Turma reafirmou seu entendimento de que a vtima do dano moral deve ser,
necessariamente, uma pessoa. No existe dano moral ao meio ambiente.
Muito menos ofensa moral aos mares, rios, Mata Atlntica ou mesmo
agresso moral a uma coletividade ou a um grupo de pessoas no
identificadas. A ofensa moral sempre se dirige pessoa enquanto portadora de
individualidade prpria; de um vultus singular e nico (REsp 598.281).

Dano no presumvel

Em outro julgamento ocorrido na Primeira Turma, em 2008, o relator do

recurso, ministro Luiz Fux, fez ponderaes a respeito da existncia de dano
moral coletivo. Naquele caso, o Ministrio Pblico pedia a condenao de
empresa que havia fraudado uma licitao a pagar dano moral coletivo ao
municpio de Uruguaiana (RS) (REsp 821.891).

Em primeira instncia, a juza havia entendido que por no se tratar de

situao tpica da existncia de dano moral puro, no h como simplesmente
presumi-la. Seria necessria prova no sentido de que a municipalidade, de
alguma forma, tenha perdido a considerao e a respeitabilidade e que a
sociedade efetivamente tenha sido lesada e abalada moralmente.

Na apelao, o dano coletivo tambm foi repelido. A fraude licitao no

gerou abalo moral coletividade. Alis, o nexo causal, como pressuposto
basilar do dano moral, no exsurge a fim de determin-lo, levando ao
entendimento de que a simples presuno no pode sustentar a condenao
pretendida. Ao negar o recurso, o ministro Fux afirmou que preciso haver a
comprovao de efetivo prejuzo para superar o carter individual do dano
moral.

Prova prescindvel

Em dezembro de 2009, ao julgar na Segunda Turma um recurso por ela

relatado, a ministra Eliana Calmon reconheceu que a reparao de dano moral
coletivo tema bastante novo no STJ. Naquele caso, uma concessionria do
servio de transporte pblico pretendia condicionar a utilizao do benefcio do
acesso gratuito de idosos no transporte coletivo (passe livre) ao prvio
cadastramento, apesar de o Estatuto do Idoso exigir apenas a apresentao de
documento de identidade (REsp 1.057.274).

A ao civil pblica, entre outros pedidos, pleiteava a indenizao do dano

moral coletivo. A ministra reconheceu os precedentes que afastavam a
possibilidade de se configurar tal dano coletividade, porm, asseverou que a
posio no poderia mais ser aceita. As relaes jurdicas caminham para
uma massificao, e a leso aos interesses de massa no pode ficar sem
reparao, sob pena de criar-se litigiosidade contida que levar ao fracasso do
direito como forma de prevenir e reparar os conflitos sociais, ponderou.

A Segunda Turma concluiu que o dano moral coletivo pode ser examinado e
mensurado. Para Calmon, o dano extrapatrimonial coletivo prescindiria da
prova da dor, sentimento ou abalo psicolgico sofridos pelos indivduos.
evidente que uma coletividade de ndios pode sofrer ofensa honra, sua
dignidade, sua boa reputao, sua histria, costumes e tradies, disse a
ministra.

A dor, a repulsa, a indignao no so sentidas pela coletividade da mesma

forma como pelos indivduos, explicou a relatora: Estas decorrem do
sentimento coletivo de participar de determinado grupo ou coletividade,
relacionando a prpria individualidade ideia do coletivo. A ministra citou
vrios doutrinadores que j se pronunciaram pela pertinncia e necessidade de
reparao do dano moral coletivo.

Dano ambiental

Em dezembro de 2010, a Segunda Turma voltou a enfrentar o tema, desta vez

em um recurso relativo a dano ambiental. Os ministros reafirmaram o
entendimento de que a necessidade de reparao integral da leso causada ao
meio ambiente permite a cumulao de obrigaes de fazer e indenizar (REsp
1.180.078).

No caso, a ao civil pblica buscava a responsabilizao pelo desmatamento

de rea de mata nativa. O degradador foi condenado a reparar o estrago, mas
at a questo chegar ao STJ, a necessidade de indenizao por dano moral
coletivo no havia sido reconhecida.

O relator, ministro Herman Benjamin, destacou que a reparao ambiental

deve ser feita da forma mais completa. A condenao a recuperar a rea
lesionada no exclui o dever de indenizar, disse Benjamin, sobretudo pelo
dano interino (o que permanece entre o fato e a reparao), o dano residual e o
dano moral coletivo.

A indenizao, alm de sua funo subsidiria (quando a reparao in natura

no for total ou parcialmente possvel), cabe de forma cumulativa, como
compensao pecuniria pelos danos reflexos e pela perda da qualidade
ambiental at a sua efetiva restaurao, explicou o ministro Benjamin. No
mesmo sentido julgou a Turma no REsp 1.178.294, da relatoria do ministro
Mauro Campbell.

Atendimento bancrio

Nas Turmas de direito privado do STJ, a ocorrncia de dano moral coletivo tem
sido reconhecida em diversas situaes. Em fevereiro/2012, a Terceira Turma
confirmou a condenao de um banco em danos morais coletivos por manter
caixa de atendimento preferencial somente no segundo andar de uma agncia,
acessvel apenas por escadaria de 23 degraus. Os ministros consideraram
desarrazoado submeter a tal desgaste quem j possui dificuldade de
locomoo (REsp 1.221.756).

O relator, ministro Massami Uyeda, destacou que, embora o Cdigo de Defesa

do Consumidor (CDC) admita a indenizao por danos morais coletivos e
difusos, no qualquer atentado aos interesses dos consumidores que pode
acarretar esse tipo de dano, resultando na responsabilidade civil.

preciso que o fato transgressor seja de razovel significncia e transborde

os limites da tolerabilidade. Ele deve ser grave o suficiente para produzir
verdadeiros sofrimentos, intranquilidade social e alteraes relevantes na
ordem extrapatrimonial coletiva, esclareceu o relator.

Para o ministro Uyeda, este era o caso dos autos. Ele afirmou no ser razovel
submeter aqueles que j possuem dificuldades de locomoo (idosos,
deficientes fsicos, gestantes) situao desgastante de subir 23 degraus de
escada para acessar um caixa preferencial. O ministro destacou que a agncia
tinha condies de propiciar melhor forma de atendimento. A indenizao ficou
em R$ 50 mil.

Medicamento ineficaz

Em outro julgamento emblemtico sobre o tema no STJ, a Terceira Turma

confirmou condenao do laboratrio Schering do Brasil ao pagamento de
danos morais coletivos no valor de R$ 1 milho, em decorrncia da colocao
no mercado do anticoncepcional Microvlar sem o princpio ativo, o que
ocasionou a gravidez de diversas consumidoras (REsp 866.636):

Civil e processo civil. Recurso especial. Ao civil pblica

proposta pelo PROCON e pelo Estado de So Paulo.
Anticoncepcional Microvlar. Acontecimentos que se
notabilizaram como o 'caso das plulas de farinha'. Cartelas de
comprimidos sem princpio ativo, utilizadas para teste de
maquinrio, que acabaram atingindo consumidoras e no
impediram a gravidez indesejada. Pedido de condenao
genrica, permitindo futura liquidao individual por parte das
consumidoras lesadas. Discusso vinculada necessidade de
respeito segurana do consumidor, ao direito de informao e
compensao pelos danos morais sofridos. [...] A mulher que
toma tal medicamento tem a inteno de utiliz-lo como meio a
possibilitar sua escolha quanto ao momento de ter filhos, e a
falha do remdio, ao frustrar a opo da mulher, d ensejo
obrigao de compensao pelos danos morais, em liquidao
posterior. Recurso especial no conhecido. (STJ, REsp.
866.636/SP, DJ 06/12/2007, a 3 Turma).

O caso das "plulas de farinha" - como ficou conhecido o fato - aconteceu em

1998 e foi resultante da fabricao de plulas para o teste de uma mquina
embaladora do laboratrio, mas o medicamento acabou chegando ao mercado
para consumo.

Na origem, a ao civil pblica foi ajuizada pela Fundao de Proteo e

Defesa do Consumidor de So Paulo (Procon) e pelo Estado de So Paulo. Os
fatos foram relacionados diretamente necessidade de respeito segurana
do consumidor, ao direito de informao que estes possuem e compensao
pelos danos morais sofridos.

Os danos morais causados coletividade foram reconhecidos logo na primeira

instncia, e confirmados na apelao. O juiz chegou a afirmar que o dano
moral dedutvel das prprias circunstncias em que ocorreram os fatos. O
laboratrio pediu, no recurso especial, produo de prova pericial, para que
fosse averiguada a efetiva ocorrncia de dano moral coletividade.
A ministra Andrighi considerou incongruente o pedido de percia, na medida em
que a prova somente poderia ser produzida a partir de um estudo sobre
consumidoras individualizadas. Para a ministra, a contestao seria uma
irresignao de mrito, qual seja, uma eventual impossibilidade de
reconhecimento de danos morais a serem compensados diretamente para a
sociedade e no para indivduos determinados.