Comentários 2ª fase XXIII Exame de Ordem – Prova Prático-Profissional

Prova Tipo - Direito do Trabalho

Peça Prático-Profissional

Excelentíssimo Senhor Juiz da 50ª Vara do Trabalho de João Pessoa – PB

Autos do processo nº 1234

Loteria Alfa Ldta, já devidamente qualificada, nos autos do processo em

epígrafe, por seu advogado que a presente subscreve e com instrumento de procuração em
anexo, vem, à presença de Vossa Excelência, com fundamento no art. 847 da Consolidação das
Leis do Trabalho – CLT, propor a sua

CONTESTAÇÃO

a todos os termos da reclamação trabalhista movida por Hamilton, impugnando desde já todos
os fatos e fundamentos nela contido, pelos fatos e direito a seguir apresentados.

1. DOS FATOS

O reclamante foi admitido pela reclamada no dia 13/01/2010 e foi

dispensado sem justa causa no dia 25 de março de 2017.

Laborava de segunda a sexta-feira, das 7h às 14h, com uma hora de

intervalo intrajornada.

Eis um breve relato dos fatos.

2. DA PRELIMINARES

INÉPCIA DA INICIAL – INDEFERIMENTO DA PETIÇÃO INICIAL

O reclamante afirma que laborou por três meses substituindo o gerente da

reclamante enquanto esteve afastado recebendo benefício de auxílio doença e que neste
período não recebeu nenhum acréscimo salarial.

No rol dos pedidos o reclamante não apresenta nenhuma pretensão

relacionada à referida causa de pedir, ou seja, deixa a sua inicial inepta nos termos do art. 330,
§1º, I, do CPC.

Desta maneira, em razão da ausência de pedido quanto ao acréscimo

salarial referente ao período da substituição descrito na causa de pedir, requer o
indeferimento da petição inicial nos termos do art. 330, I, do Código de Processo Civil – CPC.

DE PRESCRIÇÃO

O reclamante propôs a presente reclamação trabalhista no dia 30 de abril

de 2017 e pleiteia a condenação da reclamada ao pagamento de rubricas sem a necessária
delimitação do período.
 Considerando que o reclamante foi admitido em 13 de janeiro de 2010, que
a ação foi proposta da data acima e observando o regramento contido no art. 7º, XXIX da
Constituição Federal – CF e art. 11 da CLT, requer o acolhimento desta preliminar de prescrição
quinquenal para declarar como sendo prescritas todas as pretensões anteriores a 30 de abril
de 2012.

3. DO MÉRITO

Adentra-se no mérito apenas em observância ao primado da eventualidade

que rege o processo, pois a reclamada não acredita que a preliminar pugnando o
indeferimento da inicial seja ultrapassado.

DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE

O reclamante afirma em sua inicial que permanecia uma vez por semana e
por 10 minutos em área de risco (subestação de energia), razão pela qual pugna pela
condenação da reclamada ao pagamento de adicional de periculosidade.

Improcede a alegação do reclamante quanto à pretensão ao adicional de

periculosidade, pois tal adicional não é devido quando a exposição ao risco é eventual como
apresentado.

Portanto, a pretensão do reclamante contraria o contido no art. 193 da CLT

que exige a implicação de risco acentuado em virtude de exposição permanente do
trabalhador a energia elétrica, além de estar em sentido oposto ao disposto na OJ 324da SDI-
1 do Tribunal Superior do Trabalho - TST.

DAS PRETENSAS VANTAGENS PREVISTAS EM NORMA COLETIVA DOS BANCÁRIOS

Na inicial o reclamante requer a aplicação das vantagens previstas nas

normas coletivas dos bancários.

Sem razão o reclamante. Nos termos da Súmula 374 do TST há vedação

expressa no particular, pois o empregado integrante de categoria profissional diferenciada não
tem o direito de haver de seu empregador vantagens previstas em instrumento coletivo no
qual a empresa não foi representada por órgão de classe de sua categoria.

Portanto, como a reclamada não teve a sua representatividade no

instrumento coletivo cuja aplicação é pretendida pelo reclamante, requer a total
improcedência do pedido do reclamante.

REINTEGRAÇÃO NO EMPREGO

O reclamante registrou a sua candidatura como presidente do sindicato das

lotéricas no curso do aviso prévio por ele recebido da reclamada e pretende a sua reintegração
no emprego por entender que supostamente tem direito à estabilidade no emprego.

Indevido pedido do reclamante haja visa que o não há estabilidade para o

dirigente ou representante sindical que registra sua candidatura no curso do aviso prévio.

Tal fundamento se extrai do contido na Súmula 369, V do Colendo Tribunal

Superior do Trabalho – TST. Improcedente deve ser o pedido.
HORAS EXTRAS

Requer na inicial a condenação da reclamada às horas extras, contudo a

jornada do reclamante não ultrapassava a jornada legal prevista no art. 7, XIII da CF, ou seja,
não ultrapassava 44h por semana.

Ainda que esse não fosse o entendimento a ser adotado e que o reclamante
se enquadrasse numa categoria diferenciada, melhor sorte não ampararia sua pretensão uma
vez que sequer ultrapassa a jornada mínima de 36h por semana.

Desse modo, improcede o pedido de horas extras e eventuais reflexos.

VALE TRANSPORTE DO PERÍODO DO HOME OFFICE E SOBREAVISO

No período em que o reclamante laborou na modalidade home office não

lhe foi pago o valor do vale transporte, entretanto na presente demanda consta no rol dos
pedidos essa pretensão.

Sem razão o reclamante, pois referido vale somente é devido quando

imprescindível à utilização pelo empregado do transporte público coletivo para se deslocar da
residência ao labor e vice versa, o que não é o caso dos autos em razão do empregado estar
vinculado à modalidade home office.

Desta feita, requer a improcedência do pedido com supedâneo no art. 1º,

da Lei nº 7.418/85.

Improcede também a alegação de horas de sobreaviso, primeiro pelo fato

de jamais permanecer à disposição do empregador ou aguardando suas ordens após a jornada
de trabalho e também em razão de não haver distinção entre o trabalho realizado no
estabelecimento do empregador e o executado no domicílio do empregado, isto é, sopesando
o contido no art. 6º da CLT reafirma-se a total improcedência da pretensão autoral,
especialmente por não haver cerceamento da liberdade do trabalhador após o término da
jornada diária de trabalho onde jamais lhe foi exigido qualquer atividade ou horas de
sobreaviso em favor do empregador.

TICKET PREVISTO EM NORMA COLETIVA CELEBRADA COM OUTRA EMPRESA

O reclamante requer a condenação da reclamada ao pagamento do ticket

previsto em acordo coletivo de trabalho celebrado com empresa totalmente estranha à
reclamada, ou seja, está pretendendo a aplicação de cláusulas de acordo de caráter normativo
não aderido pela reclamada.

Como a reclamada não aderiu ao contido no acordo coletivo de trabalho,

impossível a sua aplicação no âmbito dos seus quadros. Inteligência do art. 611, §1º da CLT.

Somada a não aplicação de acordo celebrado com outra empresa e cujo

qual a reclamada não participou, ainda aplica-se o contido na Súmula 374 do TST.

Por todo o exposto, requer a total improcedência da pretensão autoral.

DO VALE-CULTURA

Requer o reclamante a integração do vale-cultura ao seu salário.

Apesar de ser uma utilidade não é considerado como salário. Logo,

impossível a sua integração e repercussão em outras verbas.

Portanto, não merece consideração a pretensão do demandante haja vista

não ter natureza salarial ou haver integração do vale-cultura ao salário por expressa previsão
contida no art. 458, §2º, VIII da CLT. Indeferido deve ser o pedido.

4. IMPUGNAÇÃO AOS DOCUMENTOS

A reclamada impugna todos os documentos acostados à inicial por não

socorrerem a pretensão do reclamante e em especial impugna o acordo coletivo assinado pela
Lotérica Beta Ltda e a norma coletiva dos bancários de 2010 a 2017, sendo o primeiro por não
vincular a reclamada nos termos do art. 611, §1º da CLT e a norma coletiva por não ser o
reclamante bancário e por referida norma não ser aplicada ao presente caso nos termos da
Súmula 374 do TST.

5. DOS PEDIDOS

Por todo o exposto, requer a reclamada o acolhimento da preliminar de

indeferimento da petição inicial e se ultrapassada, o que se admite apenas por eventualidade,
então, que seja acolhida a preliminar de prescrição quinquenal apresentada, bem como que
todos os pedidos do reclamante sejam julgados totalmente improcedentes nos termos da
fundamentação supra.

Protesta provar o alegado com todos os meios de prova em direito

admitidos, especialmente o documental, o pericial, o testemunhal e o depoimento pessoal do
reclamante.

O patrono subscritor da presente peça declara a autenticidade dos

documentos que a instruem nos termos da lei.

Nestes termos, pede deferimento.

Local e data.

Advogado
OAB

Prof. Stevão Gandh

Advogado militante. Especialista em Direito Público. Palestrante e

Parecerista na área de direito do trabalho, especialmente em
cursos de prevenção de passivos trabalhista. Professor de Direito
do Centro Universitário do Distrito Federal – UDF na disciplina
Direito Processual do Trabalho. Professor de Direito da Faculdade
Projeção – FAPRO na disciplina Direito Processual do Trabalho e
Direito do Trabalho. Professor de Cursos Preparatórios para
Concurso Público.
 Questões Escritas Discursivas

Questão 1

a) O aluno deveria responder que a empresa não poderia anotar as condutas faltosas da
trabalhadora Rosa, tendo em vista que caracterizariam informações desabonadoras,
o que é vedado pelo art. 29, §4º da CLT e art. 8º da Portaria n. 41/2007 do Ministério
do Trabalho.

b) O aluno deveria responder que o prazo para anotação da CTPS é aquele previsto no
art. 29, caput da CLT, ou seja, 48 horas.

Questão 2

a) O aluno deveria responder que a tese a ser sustentada é de que as dispensas são
inválidas. Primeiro, porque a greve é um direito fundamental dos trabalhadores, nos
termos do art. 9º, caput, da CF e art. 1º da Lei n. 7.783/89. Segundo, porque o art. 7º,
p. único da Lei n. 7.783/89 veda a rescisão do contrato de trabalho durante a greve.
Por fim, o próprio entendimento do STF é no sentido de que a simples adesão à greve
não constitui falta grave (S. 316 do STF).

b) O aluno deveria responder que a tese a ser adotada pela sociedade empresária seria
no sentido de que a greve é hipótese de suspensão do contrato de trabalho, nos
termos do art. 7º, caput da Lei n. 7.783/89, de modo que, no período de greve, não há
falar em contagem de tempo de serviço tampouco em pagamento de salário.

Ademais, as obrigações relativas ao período de greve deverão ser regidas por acordo,
convenção, laudo arbitral ou decisão da Justiça do Trabalho, nos termos do art. 7,
caput da Lei n. 7.783/89.

Prof. Leandro Alencar – Direito do Trabalho

Graduado em Direito, especialista em Direito e Processo do

Trabalho pelo Instituto Brasiliense de Direito Público - IDP, com
atualização em Direito e Processo do Trabalho em cursos livres;
Professor do curso Prática Trabalhista, Pesquisador em diversos
temas do Direito do Trabalho, inclusive trabalho infantil,
discriminação no ambiente de trabalho e precarização da
relação empregatícia.
Questão 3 – João Henrique foi contratado como caseiro (...)

Resposta:

a) Considerando que existem inúmeros beneficiários do crédito trabalhista do

empregado falecido e que não há certeza quanto aos legitimados para o recebimento dos
valores, nos termos do art. 335, IV do Código Civil, a medida judicial cabível para melhor
amparar a obrigação do empregador é propor ação de consignação em pagamento na Justiça
do Trabalho (art. 114, I da Constituição Federal) nos termos do art. 539 e seguintes do Código
de Processo Civil aplicado subsidiariamente nos temos do art. 769 da Consolidação das Leis do
Trabalho. Importante ainda asseverar que no polo passivo da demanda serão incluídos todos
os possíveis beneficiários dos créditos do falecido.

b) A natureza jurídica da relação estabelecida entre João Henrique e Maria Fernanda é

típica relação de emprego doméstico, pois se enquadra perfeitamente no conceito contido no
art. 1º, da Lei Complementar nº 150/2015, ou seja, é pessoa física que presta serviços de forma
contínua, subordinada, onerosa e pessoal e de finalidade não lucrativa à pessoa ou à família,
no âmbito residencial destas, por mais de 2 (dois) dias por semana.

Questão 4 – Em uma relação que se encontra a fase de execução (...)

Resposta:

a) O início do prazo para a parte apresentar os embargos do devedor é de 5 (cinco) dias

somente se inicia com a garantia integral da execução, o que não é caso apresentado. Desse
modo, a executada não poderia ter apresentado os embargos e como consequência o
exequente poderá pugnar preliminarmente na sua impugnação aos embargos do devedor pelo
seu não conhecimento haja vista não ter havido o preenchimento do contido no art. 884 da
Consolidação das Leis do Trabalho – CLT combinado com a previsão aplicada subsidiariamente
ao processo do trabalho (art. 769 da CLT) contida no art. 918, II e III do CPC.

b) A medida judicial para insurgir contra a decisão proferida pelo juiz da Vara do Trabalho
na fase de execução é o recurso de agravo de petição, tudo nos termos do art. 897, a, da CLT.

Prof. Stêvão Gandh

Advogado militante. Especialista em Direito Público.

Palestrante e Parecerista na área de direito do trabalho,
especialmente em cursos de prevenção de passivos
trabalhista. Professor de Direito do Centro Universitário do
Distrito Federal – UDF na disciplina Direito Processual do
Trabalho. Professor de Direito da Faculdade Projeção –
FAPRO na disciplina Direito Processual do Trabalho e Direito
do Trabalho. Professor de Cursos Preparatórios para
Concurso Público.
Projeto Exame de Ordem – A carteira é minha