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PARECER Bruno Preti de Souza - DEFENSORIA PÚBLICA MATO GROSSO PDF
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DEFENSORIA PÚBLICA
Missão: Promover assistência jurídica aos necessitados com excelência e efetivar a
inclusão social, respaldada na ética e na moralidade.
RESUMO
O presente artigo analisara as alterações produzidas pela Lei 11.705/08, a
denominada “Lei Seca”. De duvidosa constitucionalidade, a Lei deve ser
interpretada à luz da Constituição Federal e das reiteradas decisões proferidas
pelo Supremo Tribunal Federal. Será defendida a inconstitucionalidade das
alterações feitas nos artigos 165, 276, 277, §3º do Código de Trânsito
Brasileiro, bem como a necessidade de ser dada interpretação conforme a
Constituição do artigo 306 do referido Código. Com relação ao artigo 276 e 306
do Código de Trânsito Brasileiro, deverão ser interpretados, para sua correta
aplicação no caso concreto, através dos princípios da lesividade e da
ofensividade.
1
Artigo publicado na Revista da Associação dos Juízes do Rio Grande do Sul – AJURIS nº 114
– Jun/2009.
ESTADO DE MATO GROSSO
DEFENSORIA PÚBLICA
Missão: Promover assistência jurídica aos necessitados com excelência e efetivar a
inclusão social, respaldada na ética e na moralidade.
PALAVRAS-CHAVE
Código de Trânsito Brasileiro – Lei 11.705/08 (“Lei Seca”) – Princípios da
lesividade e da ofensividade
ABSTRACT
The present article analyzes the alterations produced for Law 11,705/08, the
called “Dry Law”. Of doubtful constitutionality, the Law must be interpreted to
the light of the Federal Constitution and the reiterated decisions pronounced for
the Supreme Federal Court. The unconstitutionality of the alterations made in
articles 165, 276, 277, §3º of the Code of Brazilian Transit will be defended, as
well as the necessity of being given to in agreement interpretation the
Constitution of article 306 of the related Code. With regard to article 276 and
306 of the Code of Brazilian Transit, they will have to be interpreted, for its
correct application in the case concrete, through the principles of the lesividade
and the ofensividade.
KEYWORDS
Code of Brazilian Transit – Law 11.705/08 (“Dry Law”) – Principles of the
lesividade and the ofensividade
1. INTRODUÇÃO
2
Luiz Roberto Barroso. Dez anos da Constituição de 1988 (Foi bom para você também?). p.
47.
3
Konrad Hesse. La fuerza normativa de la Constitución. p. 75.
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Missão: Promover assistência jurídica aos necessitados com excelência e efetivar a
inclusão social, respaldada na ética e na moralidade.
COMISSÃO PARLAMENTAR DE
INQUÉRITO - PRIVILÉGIO CONTRA A
AUTO-INCRIMINAÇÃO - DIREITO QUE
ASSISTE A QUALQUER INDICIADO OU
TESTEMUNHA – IMPOS-SIBILIDADE DE O
PODER PÚBLICO IMPOR MEDIDAS RES-
TRITIVAS A QUEM EXERCE,
REGULARMENTE, ESSA PRERROGATIVA
- PEDIDO DE HABEAS CORPUS DEFERI-
DO. - O privilégio contra a auto-incriminação
- que é plenamente invocável perante as
Comissões Parlamentares de Inquérito -
traduz direito público subjetivo assegurado a
qualquer pessoa, que, na condição de
testemunha, de indiciado ou de réu, deva
prestar depoimento perante órgãos do
Poder Legislativo, do Poder Executivo ou do
Poder Judiciário. - O exercício do direito de
permanecer em silêncio não autoriza os
órgãos estatais a dispensarem qualquer
tratamento que implique restrição à esfera
jurídica daquele que regularmente invocou
essa prerrogativa fundamental.
Precedentes. O direito ao silêncio -
enquanto poder jurídico reconhecido a
qualquer pessoa relativamente a perguntas
cujas respostas possam incriminá-la (nemo
tenetur se detegere) - impede, quando
concretamente exercido, que aquele que o
invocou venha, por tal específica razão, a
ser preso, ou ameaçado de prisão, pelos
agentes ou pelas autoridades do Estado. -
Ninguém pode ser tratado como culpado,
qualquer que seja a natureza do ilícito penal
cuja prática lhe tenha sido atribuída, sem
que exista, a esse respeito, decisão judicial
condenatória transitada em julgado. O
princípio constitucional da não-
culpabilidade, em nosso sistema jurídico,
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277 do CTB, sofrerá as sanções previstas no artigo 165, conforme §3º do artigo
277 do CTB. Ou seja, a lei impõe, violando garantias mínimas
constitucionalmente asseguradas, a submissão do condutor a tais exames.
Nesse sentido, não poderíamos deixar de citar as
palavras do Eminente Ministro Celso de Mello, relator do HC 73338/RJ:
4
Santiago Mir Puig. Direito penal: fundamentos e teoria do delito. p. 86.
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Estado que também pretenda ser democrático tem que preencher o Direito com
um conteúdo que respeite o cidadão como ser dotado de uma série de direitos
derivados de sua dignidade humana, da igualdade (real) entre as pessoas e de
sua faculdade de participação na vida social. São estes os fundamentos de
certos princípios políticos criminais geralmente aceitos na atualidade que
podem e devem ainda ser aprofundados se quisermos seguir em direção a um
Direito penal realmente democrático5.
Tais lições aplicam-se perfeitamente nas medidas
administrativas arbitrárias e inconstitucionais que o Estado vem aderindo, com
as alterações produzidas pela Lei 11.705/2008.
O pensamento jurídico atual não pode mais aceitar
as violações reais como se fossem o Direito, ou dele decorressem ou por ele
pudessem ser legitimadas. Se algum sistema jurídico, se alguma norma
permitir o abuso, ela e ele hão de ser tidos como ilegítimos, inválidos e
inconstitucionais.
Conforme preceitua a Constituição Federal em seu
artigo 1º, inciso III:
5
Ibidem, p. 98.
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inclusão social, respaldada na ética e na moralidade.
Dessa forma:
Ou seja,
6
Antônio Magalhães Gomes Filho. Direito à Prova no Processo Penal. p. 113.
7
Carlos Henrique Borlido Haddad. O interrogatório no Processo Penal. p. 136.
8
Antônio Magalhães Gomes Filho. Direito à Prova no Processo Penal. p. 114.
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discricionários que a Administração Pública tem mais liberdade para agir com
abuso de poder e desvio de finalidade, atentando contra os direitos dos
administrados.
Dessa forma, o §3º do artigo 277 do CTB, incluído
pelo artigo 5º, inciso IV da Lei 11.705/2008, chega às raias do absurdo ao
estabelecer que as penalidades previstas no artigo 165 serão aplicadas
àqueles que se negarem a submeter ao “teste do bafômetro”, ou qualquer outro
exame previsto no caput do artigo 277.
Tal exigência, além do excessivo rigor da lei e das
potenciais arbitrariedades em sua aplicação, é uma anomalia jurídica, uma
norma flagrantemente inconstitucional. É princípio basilar do direito, num
Estado Democrático e Social de Direito, que ninguém pode ser obrigado a fazer
prova contra si mesmo.
Atenta ainda contra a intimidade e à imagem do
cidadão, que não pode ser submetido a práticas vexatórias com as quais não
concorda e que podem ser consideradas invasivas, ultrajantes, humilhantes.
O inciso LXIII do artigo 5º da Constituição Federal
permite ao cidadão recusar-se a fazer prova contra si mesmo.
O artigo da lei e a ordem que está sendo dada pela
polícia, obrigando o cidadão a assoprar o “bafômetro”, são medidas
inconstitucionais. E, caso não cumpra, será multado e levado a uma delegacia
de polícia, como diariamente tem noticiado a mídia, indiciado em inquérito, terá
o carro apreendido e será proibido de dirigir.
Por isso não se pode negar que a ameaça à
liberdade está em estado potencial, haja vista que o condutor pode, a qualquer
momento, ser parado em uma blitz policial e, recusando-se a fazer o teste
referido, ser conduzido a uma delegacia de polícia para a elaboração do
respectivo boletim de ocorrência e autuado nos termos do artigo 165 do CTB.
Provavelmente ainda, caso tente recusar-se a ser
conduzido para uma delegacia, responderá pelo crime de desobediência e/ou
resistência.
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9
Direito Administrativo Brasileiro. p. 141.
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inclusão social, respaldada na ética e na moralidade.
10
A questão da inconstitucionalidade do perigo abstrato ou presumido, p. 81.
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11
Culpabilidade e Reprovação Penal. p. 52.
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inclusão social, respaldada na ética e na moralidade.
12
fenômeno de comunicação.
12
Idem, ibidem.
13
Sergio de Oliveira Médici. Teoria dos Tipos Penais. p. 185.
14
Idem, ibidem.
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inclusão social, respaldada na ética e na moralidade.
15
Figueiredo Dias. Questões fundamentais do direito penal revisitadas. p. 72.
16
Eduardo Medeiros Cavalcanti. Crime e sociedade complexa. p. 150.
17
César Augusto Ramos. Liberdade subjetiva e Estado na filosófica política de Hegel. p. 23.
18
Raffaele Di Giorgi, citado por Eduardo Medeiros Cavalcanti, op. cit., p. 151.
19
As conseqüências da modernidade. p. 24.
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20
Eduardo Medeiros Cavalcanti, op. cit., p. 151.
21
Idem, ibidem.
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22
La sociedad del riesgo: hacia uma nueva modernida. p. 13-14.
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risco, deve-se sempre, para que se possa falar em futuro, procurar saber ou se
informar sobre os riscos (princípio da prevenção). E, sendo o caso de
verossimilhança de incerteza sobre a ocorrência e a gravidade dos riscos,
deve-se ter a obrigação tanto de se abster, quanto de redobrar a prudência
(princípio da precaução)23.
A partir da segunda metade do século XX, o
processo criminalizador passa a sofrer com o aumento desenfreado de tipos
penais, bem como com o agravamento dos tipos penais já existentes.
Alguns fatores destacam-se neste processo de
expansão, como, por exemplo, o desenvolvimento do Estado Social e a
respectiva configuração de sua crise, o paradigma criminológico crítico como
estímulo à criação de novas figuras criminais, a sociedade complexa e a
globalização como desdobramento desta complexidade social.
Portanto, fica evidente que o processo de
criminalização brasileiro está carente de diretrizes político-criminais,
promovidos, muitas vezes, por mecanismos simbólicos de criminalização.
Não se pode tolerar, em pleno Estado Democrático e
Social de Direito, a ingerência do Estado na esfera particular do cidadão, sem
critérios mínimos e concretos de razoabilidade e proporcionalidade.
23
Eduardo Medeiros Cavalcanti, op. cit., p. 162.
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inclusão social, respaldada na ética e na moralidade.
24
Luiz Roberto Barroso. Interpretação e aplicação da Constituição. p. 372-373.
25
Idem, ibidem.
26
Curso de Direito Constitucional. p. 237.
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inclusão social, respaldada na ética e na moralidade.
27
Métodos e princípios da interpretação constitucional. p. 180.
28
Direito Constitucional e Teoria da Constituição. p. 264.
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6. CONCLUSÕES
7. BIBLIOGRAFIA