Cs - Direito Empresarial - 2020

APRESENTAÇÃO..............................................................................................................................
16
TEORIA GERAL DA EMPRESA........................................................................................................ 17
1. FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL .................................................................................... 17
1.1. PRIMÁRIAS ......................................................................................................................... 17
1.1.1. Constituição Federal .................................................................................................... 17
1.1.2. Código Civil .................................................................................................................. 17
1.1.3. Código Comercial......................................................................................................... 17
1.1.4. Leis Extravagantes ...................................................................................................... 17
1.1.5. Tratados internacionais................................................................................................ 17
1.2. SECUNDÁRIAS................................................................................................................... 17
1.2.1. Costumes ..................................................................................................................... 17
1.2.2. Princípios Gerais do Direito ......................................................................................... 18
1.2.3. Doutrina ........................................................................................................................ 18
1.2.4. Jurisprudência .............................................................................................................. 18
2. CARACTERÍSTICAS .................................................................................................................. 18
2.1. COSMOPOLITISMO ........................................................................................................... 18
2.2. FRAGMENTÁRIO ............................................................................................................... 18
2.3. INFORMALISMO OU SIMPLICIDADE ............................................................................... 19
2.4. ELASTICIDADE................................................................................................................... 19
2.5. ONEROSIDADE .................................................................................................................. 19
3. PRINCÍPIOS ............................................................................................................................... 19
3.1. LIVRE INICIATIVA .............................................................................................................. 19
3.2. FUNÇÃO SOCIAL DA EMPRESA ...................................................................................... 20
3.3. LIBERDADE DE COMPETIÇÃO ........................................................................................ 20
3.4. LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO ......................................................................................... 20
3.5. MAXIMIZAÇÃO DOS ATIVOS DO FALIDO ....................................................................... 20
3.6. PRESERVAÇÃO DA EMPRESA ........................................................................................ 21
3.7. AUTONOMIA DA VONTADE .............................................................................................. 21
3.8. CAMBIÁRIOS ...................................................................................................................... 21
4. TEORIA DOS ATOS DE COMERCIO (francesa) ...................................................................... 22
4.1. HISTÓRICO......................................................................................................................... 22
4.2. DEFINIÇÃO DO “COMERCIANTE”: ATOS DE COMÉRCIO ............................................. 22
4.3. REVOGAÇÃO DO CÓDIGO COMERCIAL DE 1850 ......................................................... 24
5. TEORIA DA EMPRESA (italiana)............................................................................................... 24
6. EMPRESA E EMPRESÁRIO ..................................................................................................... 26
CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 1

6.1. EMPRESÁRIO..................................................................................................................... 26
6.1.1. Conceito de empresário: da caracterização e da inscrição ........................................ 26
6.1.2. O que NÃO se considera empresário?........................................................................ 29
6.2. EMPRESA ........................................................................................................................... 31
6.2.1. Conceito de empresa. .................................................................................................. 31
6.2.2. Microempresa e Empresa de Pequeno Porte ............................................................. 31
7. EMPRESÁRIO INDIVIDUAL ...................................................................................................... 32
7.1. CONCEITO.......................................................................................................................... 32
7.2. REQUISITOS ...................................................................................................................... 32
7.2.1. Requisito I: pleno gozo da capacidade civil ................................................................ 32
7.2.2. Requisito II: ausência de impedimentos legais ........................................................... 34
7.3. RESPONSABILIDADE DO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL .................................................. 38
7.4. CASADO.............................................................................................................................. 38
8. EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA - EIRELI ................................ 39
8.1. NOÇÕES GERAIS .............................................................................................................. 39
8.2. CONCEITO.......................................................................................................................... 40
8.3. VANTAGEM DA EIRELI...................................................................................................... 40
8.4. A FIGURA DO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL ACABOU COM A LEI 12.441/2011? ........... 40
8.5. EMPRESA COMO TITULAR DE DIREITOS ...................................................................... 41
8.6. NATUREZA JURÍDICA ....................................................................................................... 41
8.7. RESPONSABILIDADE ........................................................................................................ 42
8.8. NOME EMPRESARIAL ....................................................................................................... 42
8.9. REQUISITOS PARA A CONSTITUIÇÃO DA EIRELI ........................................................ 42
8.10. QUEM PODE SER TITULAR? ........................................................................................ 43
8.11. QUAIS AS ATIVIDADES PODEM SER EXERCIDAS PELA EIRELI ............................. 44
8.12. ONDE É REGISTRADA A EIRELI? ................................................................................ 44
8.13. ADMINISTRAÇÃO DA EIRELI ........................................................................................ 45
8.14. CAPITAL SOCIAL DA EIRELI ......................................................................................... 45
8.15. TRANSFORMAÇÃO ........................................................................................................ 46
8.15.1. Alteração de empresário individual para EIRELI ........................................................ 46
8.15.2. Alteração de sociedade para EIRELI pelo fim da pluralidade de sócios .................... 46
8.16. EIRELI ORIGINÁRIA X EIRELI DERIVADA ................................................................... 47
8.17. REGRAS SUBSIDIÁRIAS ............................................................................................... 47
8.18. QUADRO COMPARATIVO ............................................................................................. 47
9. OBRIGAÇÕES DO EMPRESÁRIO ............................................................................................ 48
9.1. REGISTRO .......................................................................................................................... 48

9.1.1. Previsão legal e órgão encarregado............................................................................ 48
9.1.2. Atos de registro ............................................................................................................ 50
9.1.3. Exceção ao Registro (art. 971 do CC)......................................................................... 50
9.1.4. Natureza jurídica do Registro ...................................................................................... 50
9.1.5. Inatividade da empresa................................................................................................ 51
9.1.6. Consequências da ausência de registro ..................................................................... 52
9.1.7. Registro da Cooperativa .............................................................................................. 52
9.2. ESCRITURAÇÃO DOS LIVROS COMERCIAIS OBRIGATÓRIOS ................................... 53
9.2.1. Livros obrigatórios x Livros facultativos ....................................................................... 53
9.2.2. Consequências da não escrituração do Livro Diário................................................... 54
9.2.3. Dispensados da escrituração ...................................................................................... 54
9.2.4. Princípio da sigilosidade .............................................................................................. 56
9.2.5. Consequências da ausência de apresentação dos livros ........................................... 57
9.3. REALIZAÇÃO DE DEMONSTRATIVOS CONTÁBEIS PERIÓDICOS .............................. 57
9.4. MANTER EM BOA GUARDA E CONSERVAÇÃO A ESCRITURAÇÃO E
DOCUMENTAÇÃO ........................................................................................................................ 58
9.5. ESQUEMA GRÁFICO ......................................................................................................... 58
10. NOME EMPRESARIAL........................................................................................................... 58
10.1. PREVISÃO CONSTITUCIONAL ..................................................................................... 58
10.2. CONCEITO ...................................................................................................................... 59
10.3. ESPÉCIES ....................................................................................................................... 59
10.4. FIRMA .............................................................................................................................. 59
10.4.1. Composição da firma individual ................................................................................... 59
10.4.2. Composição da firma social (razão social) .................................................................. 59
10.5. DENOMINAÇÃO.............................................................................................................. 60
10.5.1. Composição da denominação ..................................................................................... 60
10.6. ESQUEMAS..................................................................................................................... 61
10.7. PROTEÇÃO AO NOME EMPRESARIAL ....................................................................... 62
10.8. NOME EMPRESARIAL ≠ MARCA .................................................................................. 63
10.9. NOME EMPRESARIAL ≠ TÍTULO DE ESTABELECIMENTO ....................................... 63
10.10. PRINCÍPIOS DO NOME EMPRESARIAL....................................................................... 63
10.10.1. Princípio da veracidade (autenticidade) .................................................................. 63
10.10.2. Princípio DA NOVIDADE ......................................................................................... 64
11. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL .................................................................................. 64
11.1. PREVISÃO LEGAL .......................................................................................................... 64
11.2. CONCEITO ...................................................................................................................... 65

11.3. COMPRA E VENDA DO ESTABELECIMENTO ............................................................. 66
11.3.1. “Trespasse” .................................................................................................................. 66
11.3.2. Produção de efeitos perante terceiros......................................................................... 66
11.3.3. Penhora do estabelecimento ....................................................................................... 67
11.3.4. Dívidas anteriores (art. 1.146) ..................................................................................... 68
11.3.5. Trespasse X cessão de cotas...................................................................................... 69
11.3.6. Cláusula de não restabelecimento → não concorrência ............................................ 69
11.3.7. Sub-rogação nos contratos .......................................................................................... 70
11.3.8. Aviamento / Goodwill of trade/ Achalandage .............................................................. 71
12. BENS DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL .................................................................... 71
12.1. INCORPÓREOS .............................................................................................................. 71
12.1.1. Ponto Comercial........................................................................................................... 71
12.1.2. Propriedade industrial .................................................................................................. 74
12.2. ESQUEMA GRÁFICO AÇÃO RENOVATÓRIA – RENOVAÇÃO COMPULSÓRIA....... 74
PROPRIEDADE INDUSTRIAL .......................................................................................................... 75
1. ALOCAÇÃO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL NO DIREITO ................................................. 75
2. OBJETO DE PROTEÇÃO DA LEI DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL ..................................... 75
3. UTILIZAÇÃO EXCLUSIVA DO BEM .......................................................................................... 76
3.1. TEMPO ................................................................................................................................ 76
3.2. TERMO INICIAL .................................................................................................................. 76
3.3. PRORROGAÇÃO DO PRAZO ........................................................................................... 76
3.4. INVENÇÃO .......................................................................................................................... 77
3.5. MODELO DE UTILIDADE ................................................................................................... 78
3.6. REQUISITOS DA PATENTEABILIDADE ........................................................................... 78
3.6.1. Novidade ...................................................................................................................... 79
3.6.2. Atividade inventiva ....................................................................................................... 79
3.6.3. Aplicação industrial ...................................................................................................... 80
3.6.4. Não impedimento ......................................................................................................... 80
3.7. LICENCIAMENTO DA PATENTE: LICENÇA VOLUNTÁRIA ............................................ 80
3.8. LICENCIAMENTO DA PATENTE : LICENÇA COMPULSÓRIA ........................................ 81
3.8.1. Abuso de direito ou de poder econômico e não exploração ou não satisfação das
necessidades do mercado.......................................................................................................... 81
3.8.2. Emergência nacional ou interesse público .................................................................. 82
3.8.3. Interesse da defesa nacional ....................................................................................... 83
3.9. PATENTE PIPELINE........................................................................................................... 84
3.10. NULIDADE DA PATENTE ............................................................................................... 86

3.10.1. Disposição legal ........................................................................................................... 86
3.10.2. Processo administrativo de nulidade de patente ........................................................ 86
3.11. EXTINÇÃO DA PATENTE............................................................................................... 87
4. REGISTRO ................................................................................................................................. 88
4.1. DESENHO INDUSTRIAL (“DESIGN”) ................................................................................ 88
4.1.1. Novidade ...................................................................................................................... 88
4.1.2. Originalidade ................................................................................................................ 89
4.1.3. Impedimentos ............................................................................................................... 89
4.1.4. Nulidade do registro do desenho de utilidade art. 112 ............................................... 89
4.1.5. Extinção do REGISTRO do desenho de utilidade ...................................................... 90
4.2. MARCA ................................................................................................................................ 90
4.2.1. Espécies de Marca (art. 123)....................................................................................... 91
4.2.2. Requisitos para registro de marca ............................................................................... 91
4.2.3. Nulidade do registro marca .......................................................................................... 95
4.2.4. Extinção do REGISTRO da marca .............................................................................. 96
5. ASPECTOS PROCESSUAIS DA LPI ........................................................................................ 97
6. PRESCRIÇÃO ............................................................................................................................ 98
7. FORMAS DE EXTINÇÃO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL .................................................. 99
DIREITO SOCIETÁRIO ................................................................................................................... 100
1. QUADRO SOCIETÁRIO EMPRESARIAL................................................................................ 100
1.1. SOCIEDADE NÃO PERSONIFICADA ............................................................................. 100
1.2. SOCIEDADE PERSONIFICADA ...................................................................................... 100
2. SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADAS ................................................................................ 100
2.1. SOCIEDADE EM COMUM................................................................................................ 100
2.1.1. Responsabilidade dos sócios .................................................................................... 100
2.2. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO............................................................... 102
2.2.1. Sócio Ostensivo ......................................................................................................... 102
2.2.2. Sócio Participante ...................................................................................................... 102
3. SOCIEDADES PERSONIFICADAS ......................................................................................... 103
3.1. VISÃO GERAL .................................................................................................................. 103
3.2. REGISTRO DA SOCIEDADE ........................................................................................... 104
3.3. CLASSIFICAÇÃO DAS SOCIEDADES PERSONIFICADAS ........................................... 104
3.3.1. Quanto ao objeto........................................................................................................ 104
3.3.2. Quanto à forma (tipo societário) ................................................................................ 105
Sociedade em nome coletivo........................................................................................................... 105
Sociedade em comandita simples ................................................................................................... 105

Sociedade em comandita por ações (C/A) ...................................................................................... 105
Sociedade anônima (S/A) ................................................................................................................ 105
Sociedade LTDA .............................................................................................................................. 105
Sociedade em nome coletivo........................................................................................................... 105
Sociedade em comandita simples ................................................................................................... 105
Sociedade LTDA .............................................................................................................................. 105
Cooperativas .................................................................................................................................... 105
Simples/simples (S/S – simples pura – não sofre influência de nenhum outro tipo societário)¹ ... 105
3.3.3. Quando ao grau de dependência às qualidades dos sócios .................................... 107
3.3.4. Quanto à constituição e dissolução ........................................................................... 109
3.3.5. Quanto à responsabilidade do sócio pelas obrigações sociais ................................ 109
4. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO....................................................................................... 110
4.1. PREVISÃO LEGAL ........................................................................................................... 110
4.2. SÓCIOS ............................................................................................................................. 111
4.3. RESPONSABILIDADE DOS SÓCIOS .............................................................................. 111
4.4. NOME EMPRESARIAL ..................................................................................................... 112
4.5. ADMINISTRAÇÃO DA SOCIEDADE ................................................................................ 112
4.6. LIQUIDAÇÃO DA QUOTA ................................................................................................ 112
5. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES .............................................................................. 112
5.1. PREVISÃO LEGAL ........................................................................................................... 112
5.2. SÓCIOS ............................................................................................................................. 113
5.2.1. Sócio comanditado .................................................................................................... 113
5.2.2. Sócio comanditário .................................................................................................... 114
6. SOCIEDADE LIMITADA ........................................................................................................... 115
6.1. CARACTERÍSTICAS......................................................................................................... 115
6.2. CONSTITUIÇÃO DA SOCIEDADE LIMITADA................................................................. 115
6.2.1. Requisitos gerais de validade do contrato social (TRÊS) ......................................... 115
6.2.2. Requisitos específicos de validade dos contratos sociais (DOIS) ............................ 116
6.2.3. Pressupostos de existência da sociedade (Fábio Ulhôa Coelho) ............................ 118
6.2.4. Cláusulas Essenciais do contrato da Sociedade limitada (art. 997 do CC) ............. 119
6.3. RESPONSABILIDADE DO SÓCIO NA SOCIEDADE LIMITADA (ART. 1.052 DO CC) . 119
6.4. LEI 13.874/2019 E A CRIAÇÃO DA SOCIEDADE UNIPESSOAL LIMITADA ................ 123
6.5. COTAS SOCIAIS .............................................................................................................. 124
6.5.1. Natureza jurídica: ....................................................................................................... 124
6.5.2. Transferência de cotas (cessão de cotas) ................................................................ 124
6.6. DEVERES DOS SÓCIOS ................................................................................................. 125

6.7. DIREITOS DOS SÓCIOS ................................................................................................. 125
6.8. DELIBERAÇÕES SOCIAIS............................................................................................... 126
6.8.1. Assembleia X Reunião............................................................................................... 127
6.8.2. Regras de votação nas deliberações ........................................................................ 127
6.8.3. Dispensa de assembleia ou reunião ......................................................................... 127
6.9. DIREITO DE RETIRADA (DIREITO DE RECESSO) ....................................................... 127
6.10. DIREITO DE FISCALIZAÇÃO ....................................................................................... 128
6.11. DIREITO DE PREFERÊNCIA (ART. 1.081 DO CC) .................................................... 128
6.12. ADMINISTRADOR DA SOCIEDADE LIMITADA .......................................................... 128
6.12.1. Responsabilidade do Administrador .......................................................................... 130
6.12.2. Teoria “ultra vires” (Além das forças) ........................................................................ 130
6.12.3. Teoria da Aparência................................................................................................... 131
6.13. DISSOLUÇÃO DA SOCIEDADE LIMITADA ................................................................. 132
6.13.1. Casos de dissolução parcial: ..................................................................................... 132
6.13.2. Casos de dissolução total .......................................................................................... 134
7. SOCIEDADE ANÔNIMA (LEI 6.404/76) .................................................................................. 135
7.1. PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS ................................................................................... 136
7.2. ESPÉCIES DE SOCIEDADE ANÔNIMA (ART. 4º DA LSA)............................................ 136
7.3. CONSTITUIÇÃO DA SOCIEDADE ANÔNIMA ................................................................ 138
7.3.1. Requisitos preliminares (art. 80 da LSA) ................................................................... 138
7.3.2. Constituição propriamente dita (arts. 82 a 93 da LSA) ............................................. 139
7.3.3. Regras gerais acerca do procedimento de subscrição ............................................. 140
7.3.4. Formalidades complementares ................................................................................. 140
7.4. ÓRGÃOS DA S/A .............................................................................................................. 140
7.4.1. Assembleia Geral ....................................................................................................... 140
7.4.2. Conselho de Administração ....................................................................................... 141
7.4.3. Diretoria ...................................................................................................................... 143
7.4.4. Conselho fiscal ........................................................................................................... 143
7.5. VALORES MOBILIÁRIOS ................................................................................................. 146
7.6. AÇÃO................................................................................................................................. 146
7.6.1. Formas de integralização .......................................................................................... 146
7.6.2. Classificação das ações quanto à espécie ............................................................... 148
7.6.3. Acionista controlador e o “Acordo de Acionistas” ..................................................... 150
7.6.4. Valor das ações ......................................................................................................... 152
7.6.5. Responsabilidade do acionista de uma sociedade anônima (art. 1º) ....................... 153
7.6.6. Deveres e direitos essenciais do acionista ............................................................... 154

7.7. DEBÊNTURES .................................................................................................................. 155
7.8. COMMERCIAL PAPER ..................................................................................................... 156
7.9. BÔNUS DE SUBSCRIÇÃO............................................................................................... 156
7.9.1. Partes beneficiárias ................................................................................................... 157
8. REORGANIZAÇÃO SOCIETÁRIA ........................................................................................... 157
8.1. TRANFORMAÇÃO ............................................................................................................ 158
8.2. FUSÃO .............................................................................................................................. 158
8.3. INCORPORAÇÃO ............................................................................................................. 158
8.4. CISÃO................................................................................................................................ 158
9. SOCIEDADES COLIGADAS (ARTS. 1.097 e seguintes do CC) ............................................ 158
10. DESCONSIDERAÇÃO DA PESSOA JURÍCA ..................................................................... 159
10.1. ORIGEM ........................................................................................................................ 159
10.1.1. Caso Bank of United States X Deveaux .................................................................... 159
10.1.2. Caso Salomon X Salomon CB................................................................................... 159
10.2. TERMINOLOGIA ........................................................................................................... 159
10.3. CLASSIFICAÇÃO .......................................................................................................... 160
10.3.1. Teoria Maior ............................................................................................................... 160
10.3.2. Teoria Menor .............................................................................................................. 160
10.3.3. Teoria Inversa ............................................................................................................ 161
10.3.4. Teoria Indireta ............................................................................................................ 162
10.3.5. Teoria expansiva ........................................................................................................ 163
10.4. DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA E O NCPC ....................... 163
10.5. A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA E A MP DA LIBERDADE
ECONÔMICA ............................................................................................................................... 164
TÍTULOS DE CRÉDITO................................................................................................................... 168
1. NOÇÕES GERAIS DE TÍTULOS DE CRÉDITOS ................................................................... 168
1.1. LEGISLAÇÃO APLICÁVEL ............................................................................................... 168
1.2. CONCEITO DE TÍTULOS DE CRÉDITO ......................................................................... 168
2. CARACTERÍSTICAS DOS TÍTULOS DE CRÉDITO ............................................................... 169
2.1. DOCUMENTOS FORMAIS ............................................................................................... 169
2.2. BENS MÓVEIS .................................................................................................................. 169
2.3. TÍTULOS DE APRESENTAÇÃO ...................................................................................... 169
2.4. TÍTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL .......................................................................... 169
2.5. OBRIGAÇÕES QUESÍVEIS.............................................................................................. 169
2.6. TÍTULO DE RESGATE ..................................................................................................... 169
2.7. TÍTULO DE CIRCULAÇÃO ............................................................................................... 169

3. PRINCÍPIOS DOS TÍTULOS DE CRÉDITO ............................................................................ 170
3.1. PRINCÍPIO DA CARTULARIDADE (PRINCÍPIO DA INCORPORAÇÃO, “DOCUMENTOS
DISPOSITIVOS”) .......................................................................................................................... 170
3.2. PRINCÍPIO DA LITERALIDADE ....................................................................................... 171
3.3. PRINCÍPIO DA AUTONOMIA ........................................................................................... 171
3.3.1. Subprincípio da inoponibilidade de exceções pessoais a terceiros de boa-fé ......... 172
3.3.2. Subprincípio da abstração ......................................................................................... 172
3.4. CONCLUSÃO .................................................................................................................... 172
4. CLASSIFICAÇÃO DOS TÍTULOS DE CRÉDITO .................................................................... 173
4.1. QUANTO ÀS HIPÓTESES DE EMISSÃO: CAUSAL E NÃO CAUSAL ........................... 173
4.1.1. Causal ........................................................................................................................ 173
4.1.2. Não-causal (abstratos)............................................................................................... 173
4.2. QUANTO AO MODELO: VINCULADO OU LIVRE........................................................... 173
4.2.1. Modelo Livre ............................................................................................................... 173
4.2.2. Modelo Vinculado....................................................................................................... 173
4.3. QUANTO À SUA CIRCULAÇÃO (DUAS CLASSIFICAÇÕES) ........................................ 173
4.3.1. Classificação clássica/tradicional: ao portador ou nominativo.................................. 174
4.3.2. Classificação moderna (CC/2002): ao portador, nominativo e nominal ................... 175
4.4. QUANTO À ESTRUTURA: ORDEM DE PAGAMENTO OU PROMESSA DE
PAGAMENTO............................................................................................................................... 175
4.4.1. ORDEM de pagamento.............................................................................................. 175
4.4.2. PROMESSA de pagamento ...................................................................................... 176
5. LETRA DE CÂMBIO (REGRAS GERAIS DOS TÍTULOS DE CRÉDITOS)............................ 176
5.1. INTRODUÇÃO .................................................................................................................. 176
5.2. LEGISLAÇÃO APLICÁVEL ............................................................................................... 176
5.3. CONCEITO........................................................................................................................ 176
5.4. SAQUE E ACEITE ............................................................................................................ 177
5.4.1. Noções gerais ............................................................................................................ 177
5.4.2. Efeitos da recusa do aceite (total ou parcial) ............................................................ 177
5.4.3. Efeitos do aceite......................................................................................................... 178
5.4.4. Prazo de respiro ......................................................................................................... 178
6. ENDOSSO: TRANSFERÊNCIA DO DIREITO DO TÍTULO DE CRÉDITO ............................ 179
6.1. CONCEITO........................................................................................................................ 179
6.2. EFEITOS DO ENDOSSO ................................................................................................. 179
6.3. MODALIDADES DE ENDOSSO ....................................................................................... 179
6.3.1. Endosso em branco ................................................................................................... 179

6.3.2. Endosso em preto ...................................................................................................... 180
6.3.3. Endosso póstumo ...................................................................................................... 180
6.3.4. Endosso impróprio ..................................................................................................... 182
6.3.5. Endosso “sem garantia” ............................................................................................. 183
7. AVAL: GARANTIA DO PAGAMENTO DO TÍTULO DE CRÉDITO ......................................... 183
7.1. CONCEITO........................................................................................................................ 183
7.2. COMO É FEITO O AVAL? ................................................................................................ 184
7.3. ESPÉCIES DE AVAL ........................................................................................................ 184
7.4. AUTORIZAÇÃO DO CONJUGE ....................................................................................... 185
7.5. AVAL X FIANÇA ................................................................................................................ 186
8. EXIGIBILIDADE DA LETRA DE CÂMBIO ............................................................................... 187
9. TIPOS DE VENCIMENTO DE UMA LETRA DE CÂMBIO ...................................................... 187
10. PROTESTO DA LETRA DE CÂMBIO .................................................................................. 188
11. GRÁFICO: LETRA DE CÂMBIO........................................................................................... 188
12. NOTA PROMISSÓRIA.......................................................................................................... 188
12.1. CONCEITO .................................................................................................................... 188
12.2. NÃO HÁ ACEITE NA NOTA PROMISSÓRIA ............................................................... 189
12.3. FORMAS DE VENCIMENTO DA NOTA PROMISSÓRIA ............................................ 189
12.4. SÚMULA 258 DO STJ: NOTA PROMISSÓRIA E CONTRATO DE ABERTURA DE
CRÉDITO ..................................................................................................................................... 189
12.5. SÚMULA 504 DO STJ ................................................................................................... 190
12.6. GRÁFICO: NOTA PROMISSÓRIA................................................................................ 190
13. DUPLICATA (Lei 5.474/68) .................................................................................................. 191
13.1. CONCEITO .................................................................................................................... 191
13.2. ACEITE DA DUPLICATA .............................................................................................. 192
13.2.1. Obrigatoriedade do aceite ......................................................................................... 192
13.2.2. Hipóteses legais que permitem a recusa do aceite (art. 8º) ..................................... 192
13.2.3. Categorias de aceite (em virtude do caráter obrigatório).......................................... 192
13.3. ENDOSSO NA DUPLICATA ......................................................................................... 193
13.4. AVAL NA DUPLICATA .................................................................................................. 193
13.5. VENCIMENTO DA DUPLICATA ................................................................................... 193
13.6. MODALIDADES DE PROTESTO DE UMA DUPLICATA (ART. 13)............................ 193
13.7. PERDA OU EXTRAVIO DE DUPLICATA (ART. 23) .................................................... 194
13.8. FURTO OU ROUBO DE DUPLICATA .......................................................................... 194
13.9. É POSSÍVEL EXECUÇÃO DE DUPLICATA SEM ACEITE? ....................................... 194
13.10. DUPLICADA VIRTUAL E SUA EXECUTIVIDADE ....................................................... 195

13.11. GRÁFICO: DUPLICATA ................................................................................................ 198
14. CHEQUE (LEI 7.357/85) ....................................................................................................... 198
14.1. CONCEITO .................................................................................................................... 198
14.2. REQUISITOS DO CHEQUE (ART. 1º, 2º E 3º) ............................................................ 198
14.3. ACEITE DO CHEQUE ................................................................................................... 199
14.4. CHEQUE PRÉ-DATADO (PÓS-DATADO) ................................................................... 200
14.5. ENDOSSO DO CHEQUE .............................................................................................. 200
14.6. AVAL NO CHEQUE ....................................................................................................... 201
14.7. PRAZO DE APRESENTAÇÃO DO CHEQUE .............................................................. 202
14.7.1. Noção geral ................................................................................................................ 202
14.7.2. Inobservância do prazo de apresentação do cheque ao sacado ............................. 202
14.7.3. Protesto ...................................................................................................................... 203
14.8. CONTA CONJUNTA...................................................................................................... 204
14.9. DEVOLUÇÃO INDEVIDA .............................................................................................. 204
14.10. SUSTAÇÃO DE CHEQUE ............................................................................................ 205
14.10.1. Contraordem/revogação (art. 35)........................................................................... 205
14.10.2. Sustação/oposição (art. 36) ................................................................................... 205
14.11. CHEQUE SEM FUNDOS .............................................................................................. 206
14.12. AÇÃO MONITÓRIA E CHEQUE ................................................................................... 207
14.13. JUROS MORATÓRIOS ................................................................................................. 209
14.14. GRÁFICO: CHEQUE ..................................................................................................... 211
15. ESQUEMA TÍTULOS DE CRÉDITO EM ESPÉCIE ............................................................. 211
16. PRAZO PRESCRICIONAL PARA EXECUÇÃO DOS TÍTULOS DE CRÉDITO ................. 212
16.1. GRÁFICO 01.................................................................................................................. 212
17. OUTROS TÍTULOS DE CRÉDITO ....................................................................................... 213
17.1. TÍTULOS DE CRÉDITO COMERCIAL ......................................................................... 214
17.2. TÍTULOS DE CRÉDITO INDUSTRIAL ......................................................................... 214
17.3. TÍTULOS DE CRÉDITO RURAL ................................................................................... 214
17.4. TÍTULOS DE CRÉDITO IMOBILIÁRIO ......................................................................... 215
17.5. NOVOS TÍTULOS IMOBILIÁRIOS ................................................................................ 215
17.6. TÍTULOS DE CRÉDITO BANCÁRIO ............................................................................ 215
17.7. LETRA DE ARRENDAMENTO MERCANTIL ............................................................... 217
CONTRATOS EMPRESARIAIS ...................................................................................................... 218
1. CONTRATO DE ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA ............................................................................ 218
1.1. CONCEITO........................................................................................................................ 218
1.2. REGRAMENTO ................................................................................................................. 218

1.3. ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA DE BENS MÓVEIS NO ÂMBITO DO MERCADO
FINANCEIRO E DE CAPITAIS (DL 911/69) ................................................................................ 218
1.4. APLICAÇÃO DAS REGRAS DO DL 911/69 AO LEASING ............................................. 224
1.5. ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA REGIDA PELO CÓDIGO CIVIL ............................................ 225
1.6. ALIENAÇÃO FIDUCIÁRA DE BENS IMOVEIS ................................................................ 226
1.7. OUTROS PRONTOS IMPORTANTES ............................................................................. 227
1.7.1. CONTRATO INSTRUMENTAL.................................................................................. 227
1.7.2. PROPRIEDADE RESOLÚVEL E ‘AD TEMPUS’ (DIREITOS REAIS) ...................... 227
1.7.3. PROPRIEDADE FIDUCIÁRIA x RESERVA DE DOMÍNIO....................................... 227
2. CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL (“LEASING”) ........................................... 228
2.1. CONCEITO........................................................................................................................ 228
2.2. MODALIDADES DE LEASING ......................................................................................... 229
2.2.1. Leasing financeiro ...................................................................................................... 229
2.2.2. Leasing operacional ................................................................................................... 229
2.2.3. “Lease back” (leasing de retorno) .............................................................................. 230
2.2.4. Quadro resumo .......................................................................................................... 230
2.3. INADIMPLEMENTO DAS PRESTAÇÕES DO LEASING ................................................ 231
2.4. PURGAÇÃO DA MORA .................................................................................................... 231
3. CONTRATO DE FRANQUIA (franchising) .............................................................................. 232
3.1. CONCEITO........................................................................................................................ 232
3.2. CONTRATANTES ............................................................................................................. 232
3.3. OBJETOS DO CONTRATO .............................................................................................. 233
3.4. INEXISTÊNCIA DA RELAÇÃO DE CONSUMO ENTRE FRANQUEADOR E
FRANQUEADO ............................................................................................................................ 233
3.5. INEXISTÊNCIA DE VÍNCULO EMPREGATÍCIO ............................................................. 233
3.6. COF - CIRCULAR DE OFERTA DE FRANQUIA ............................................................. 233
3.6.1. Conceito ..................................................................................................................... 233
3.6.2. Prazo legal e obrigatoriedade .................................................................................... 235
3.6.3. Novidades da COF trazidas pela Lei 13.966/2019 ................................................... 236
3.7. RESPONSABILIDADE ...................................................................................................... 237
4. CONTRATO DE FACTORING OU FOMENTO MERCANTIL ................................................. 237
4.1. CONCEITO E CARACTERÍSTICAS ................................................................................. 237
4.2. ESPÉCIES DE CONTRATO DE FACTORING ................................................................ 239
4.2.1. Factoring tradicional................................................................................................... 239
4.2.2. Factoring de vencimento............................................................................................ 239
4.3. JURISPRUDÊNCIA ........................................................................................................... 240

5. REPRESENTAÇÃO COMERCIAL ........................................................................................... 241
5.1. INTRODUÇÃO .................................................................................................................. 241
5.2. CONTRATO DE REPRESENTAÇÃO X CONTRATO DE AGÊNCIA (ART. 710 DO CC)
242
5.3. EXCLUSIVIDADE NA REPRESENTAÇÃO COMERCIAL ............................................... 242
5.3.1. Exclusividade de zona geográfica (art. 31 da Lei) .................................................... 242
5.3.2. Exclusividade de representação (art. 31, parágrafo único) ...................................... 243
5.4. RESCISÃO DO CONTRATO ............................................................................................ 243
5.4.1. Contrato com prazo INDETERMINADO .................................................................... 243
5.4.2. Contrato com prazo DETERMINADO ....................................................................... 244
DIREITO FALIMENTAR (Lei 11.101/05) ......................................................................................... 245
1. INTRODUÇÃO .......................................................................................................................... 245
2. ÂMBITO DE INCIDÊNCIA DA LEI ........................................................................................... 245
3. JUÍZO COMPETENTE ............................................................................................................. 247
4. DA FALÊNCIA .......................................................................................................................... 248
4.1. CONCEITO........................................................................................................................ 248
4.2. PROCESSO FALIMENTAR (VISÃO GERAL) .................................................................. 248
4.3. LEGITIMIDADE ATIVA DO PEDIDO DE FALÊNCIA ....................................................... 248
4.3.1. Próprio devedor (art. 97, I: empresário ou sociedade empresária) .......................... 249
4.3.2. Cônjuge sobrevivente, herdeiro e inventariante (art. 97, II) ...................................... 249
4.3.3. Sócio ou acionista da empresa (art.97, III) ................................................................ 250
4.3.4. Qualquer credor (art. 97, IV) ...................................................................................... 250
4.4. LEGITIMIDADE PASSIVA DA FALÊNCIA ....................................................................... 251
4.5. FUNDAMENTOS JURÍDICOS DA FALÊNCIA ................................................................. 251
4.5.1. Impontualidade injustificada (art. 94, I)...................................................................... 251
4.5.2. Execução frustrada (art. 94, II) .................................................................................. 252
4.5.3. Atos de falência (art. 94, III) ....................................................................................... 253
4.5.4. Esquema Gráfico da Insolvência do Devedor (art. 94) ............................................. 254
4.6. COMPORTAMENTO DO DEVEDOR APÓS A SUA CITAÇÃO ...................................... 255
4.6.1. Apresentar contestação (art. 98) ............................................................................... 255
4.6.2. Depósito elisivo + contestação .................................................................................. 256
4.6.3. Depósito elisivo (impeditivo) ...................................................................................... 256
4.6.4. Requerer a recuperação judicial ................................................................................ 257
4.7. SENTENÇA e RECURSOS .............................................................................................. 257
4.7.1. Natureza jurídica ........................................................................................................ 257
4.7.2. Legitimidade recursal ................................................................................................. 259

4.7.3. Prazo do recurso ........................................................................................................ 259
4.8. SENTENÇA DECLARATÓRIA ......................................................................................... 260
4.8.1. Determinações que devem constar da sentença (art. 99 da Lei) ............................. 260
4.8.2. Efeitos jurídicos da sentença declaratória de falência quanto ao FALIDO
(DEVEDOR) .............................................................................................................................. 264
4.8.3. Efeitos da sentença declaratória quanto aos CREDORES ...................................... 265
4.8.4. Efeitos da sentença declaratória de falência quanto aos CONTRATOS (art. 117) . 267
4.8.5. Efeitos da sentença declaratória de falência quanto aos ATOS (ineficácia objetiva e
ineficácia subjetiva dos atos - art. 129 e art. 130) ................................................................... 267
4.9. FASE FALIMENTAR PROPRIAMENTE DITA ................................................................. 268
4.9.1. Arrecadação ............................................................................................................... 268
4.9.2. Avaliação .................................................................................................................... 270
4.9.3. Venda judicial dos bens ............................................................................................. 271
4.9.4. Ordem de preferência na realização do ativo (venda dos bens) .............................. 274
4.9.5. Pagamento dos credores: Ordem de preferência. .................................................... 274
4.9.6. Resumo da ordem de pagamento ............................................................................. 279
4.10. SENTENÇA DE ENCERRAMENTO ............................................................................. 279
4.11. REABILITAÇÃO............................................................................................................. 279
4.11.1. Hipóteses de extinção das obrigações do falido (art. 158) ....................................... 280
5. DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL............................................................................................... 280
5.1. INTRODUÇÃO .................................................................................................................. 280
5.2. FINALIDADE DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL (art. 47) ................................................... 281
5.3. REQUISITOS DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL (Art. 48) ................................................. 282
5.3.1. Somente o DEVEDOR empresário ou sociedade empresária pode pedir a
recuperação judicial .................................................................................................................. 282
5.3.2. O devedor deve ser empresário ou sociedade empresária que esteja em atividade
regular há mais de 02 anos. ..................................................................................................... 283
5.3.3. Não ser falido ............................................................................................................. 283
5.3.4. Não ter, há menos de 05 anos, obtido concessão de outra recuperação judicial. ... 284
5.3.5. Não ter, há menos de 05 anos, obtido concessão de recuperação judicial especial
284
5.3.6. Não ter sido condenado por crime falimentar ........................................................... 284
5.4. CRÉDITOS SUJEITOS AOS EFEITOS DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL ....................... 284
5.5. PROCEDIMENTO DA RECUPERAÇÃO.......................................................................... 290
5.5.1. Petição inicial ............................................................................................................. 290
5.5.2. Despacho de processamento .................................................................................... 291
5.5.3. Publicação do despacho (art. 52, §1º) ...................................................................... 292

5.5.4. Comunicado ............................................................................................................... 294
5.5.5. Composição da Assembleia-Geral de Credores (AGC) ........................................... 294
5.5.6. Trabalhando com a hipótese de homologação da aprovação do plano de
recuperação .............................................................................................................................. 296
5.5.7. Decisão concessiva (art. 59) ..................................................................................... 297
5.5.8. Prazo da recuperação judicial ................................................................................... 297
5.6. GRÁFICO DO PROCEDIMENTO DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL ................................ 298
6. DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL ESPECIAL (art. 70 e seguintes) .......................................... 298
6.1. PREVISÃO LEGAL ........................................................................................................... 298
6.2. DIFERENÇAS PARA A RECUPERAÇÃO JUDICIAL COMUM ....................................... 298
7. DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL .................................................................................. 299
7.1. CONSIDERAÇÕES ........................................................................................................... 299
7.2. DEVEDOR (QUEM PODE REQUERER) ......................................................................... 300
7.3. ÓRGÃOS DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL .......................................................... 301
7.4. EFEITOS JURÍDICOS DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL...................................... 301
7.4.1. Efeitos restritos .......................................................................................................... 301
7.5. PROCEDIMENTO DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL ............................................ 302
7.6. GRÁFICO DO PROCEDIMENTO DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL .................... 304

APRESENTAÇÃO
Olá!
Inicialmente, gostaríamos de agradecer a confiança em nosso material. Esperamos que
seja útil na sua preparação, em todas as fases. A grande maioria dos concurseiros possui o hábito
de trocar o material de estudo constantemente, principalmente, em razão da variedade que se tem
hoje, cada dia surge algo novo. O ideal é você utilizar sempre a mesma fonte, fazendo a
complementação necessária, eis que quanto mais contato temos com determinada fonte de
estudo, mais familiarizados ficamos, o que se torna primordial na hora da prova.
O Caderno Sistematizado de Direito Empresarial possui como base as aulas do Prof.
Juan Vasquez (CERS) e do Prof. Alexandre Gialluca (G7), com o intuito de deixar o material mais
completo, utilizados o livro de Direito Empresarial – Volume Único (9ª Ed) do André Santa Cruz.
Na parte jurisprudencial, utilizamos os informativos do site Dizer o Direito
(www.dizerodireito.com.br), os livros: Principais Julgados STF e STJ Comentados, Vade Mecum
de Jurisprudência Dizer o Direito, Súmulas do STF e STJ anotadas por assunto (Dizer o Direito).
Destacamos é importante você se manter atualizado com os informativos, reserve um dia da
semana para ler no site do Dizer o Direito.
Como você pode perceber, reunimos em um único material diversas fontes (aulas +
doutrina + informativos + + lei seca + questões) tudo para otimizar o seu tempo e garantir que
você faça uma boa prova.
Por fim, como forma de complementar o seu estudo, não esqueça de fazer questões. É
muito importante!! As bancas costumam repetir certos temas.
Vamos juntos!! Bons estudos!!
Equipe Cadernos Sistematizados.

TEORIA GERAL DA EMPRESA
1. FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL
Aqui, para fins didáticos, utilizamos a classificação proposta por Ricardo Negrão
1.1. PRIMÁRIAS
1.1.1. Constituição Federal
O Direito Empresarial deve ser interpretado à luz da CF, sempre. Há vários princípios na
parte da Ordem Econômica.
1.1.2. Código Civil
Em seus arts. 966 a 1.195 trata do Direito de Empresa, são as normas que conceituam
empresário, estabelecem requisitos para o exercício do direito de empresa individualmente, regem
as sociedades empresárias, etc.
1.1.3. Código Comercial
Para o Direito Marítimo.
1.1.4. Leis Extravagantes
Como exemplo, citam-se a Lei de Falência, a Lei das Duplicadas, a Lei do Cheque, dentre
outras.
1.1.5. Tratados internacionais
Segundo André Santa Cruz, os tratados internacionais são uma fonte primária de suma
importância, a exemplo da Convenção da União de Paris e os Acordos TRIPS, que orientam a
nossa Lei de Propriedade Industrial, bem como a Lei Uniforme de Genebra
1.2. SECUNDÁRIAS
1.2.1. Costumes
Devem ser uniformes, constantes, utilizados de acordo com a boa-fé. Além disso, devem
observar a lei e a boa-fé, podem estar assentados na Junta Comercial.

Ex.: Cheque pós-datado.
A Lei 8934/94 estabelece que o costume pode ser assentado na Junta Comercial, podendo
ser provado através de certidão emitida pela Junta.
1.2.2. Princípios Gerais do Direito
Segundo Aroldo Malheiros, é necessário seguir uma ordem de preferência, prevista no art.
4º da LINDC.
Obs.: Tartuce afirma que, na atual ordem jurídica, não se aplica, pois, os princípios seriam
a última hipótese.
1.2.3. Doutrina
Segundo Juan Vasques, apesar de ser considerada por parcela de autores, não é fonte
secundária.
1.2.4. Jurisprudência
Com o CPC/15, que consagra os precedentes, ganhou força o entendimento de que a

jurisprudência é fonte secundária e não apenas em relação às súmulas vinculantes.
CESPE - DPE/ES - Questão: Cabe à junta comercial, de ofício ou por provocação da sua procuradoria ou
de entidade de classe, reunir ou assentar em livro próprio os usos e práticas decorrentes (costumes) em
sua jurisdição? Correto!
Art. 8º Às Juntas Comerciais incumbe

VI - O assentamento dos usos e práticas mercantis
2. CARACTERÍSTICAS
2.1. COSMOPOLITISMO
As regras de Direito Empresarial devem ser uniformes, independente da barreira

geográfica que separa os países (internacionalidade e globalização).
Ex.: Lei Uniforme de Genebra.
CESPE - DPE/ES: O cosmopolitismo, uma das características do direito empresarial, deu origem a usos e
costumes comuns a todos os comerciantes, independentemente de sua nacionalidade (caráter
internacional, transcende barreiras geográficas), a exemplo da criação, pela Convenção de Genebra, de
uma lei uniforme para a letra de câmbio e a nota promissória. Correto!
2.2. FRAGMENTÁRIO

O Direito Empresarial divide-se em Direito de Empresa, Direito Cambiário, Direito
Falimentar e Direito Societário, para cada um desses ramos há leis esparsas que o
regulamentam.
2.3. INFORMALISMO OU SIMPLICIDADE
Segue a dinâmica das relações empresarias, que afastam o caráter formal, presente no
Direito Civil.
2.4. ELASTICIDADE
O Direito Empresarial sofre constantes mudanças, muitas vezes não conseguem ser
acompanhadas pela lei.
2.5. ONEROSIDADE
A atividade empresarial visa o lucro.
3. PRINCÍPIOS
O Direito Empresarial é norteado por vários princípios, a seguir um fluxograma e após a

análise.
Livre
Iniciativa
Liberdade
Autonomia
de
da Vontade
Competição
Função
Social da Princípios Cambiários
Empresa
Liberdade Preservaçã
de o da
Associação Empresa
Maximizaçã
o dos ativos
do Falido
3.1. LIVRE INICIATIVA
Norteia o Direito Empresarial.

De acordo com Fábio Ulhôa Filho, o princípio da livre-iniciativa se desdobra em quatro
condições fundamentais para o funcionamento eficiente do modo de produção capitalista:
• Imprescindibilidade da empresa privada para que a sociedade tenha acesso aos bens
e serviços de que necessita para sobreviver;
• Busca do lucro como principal motivação dos empresários;
• Necessidade jurídica de proteção do investimento privado;
• Reconhecimento da empresa privada como polo gerador de empregos e de riquezas
para a sociedade.
É um dos fundamentos da República, igualmente, está prevista na ordem econômica. No
entanto, não é absoluta, há cláusulas de não concorrência.
Segundo Eros Grau, gera uma obrigação de fazer para empresa e uma obrigação de não
fazer (não causar danos a terceiros).
3.2. FUNÇÃO SOCIAL DA EMPRESA
Previsto na Lei de S/A.
Art. 116, Parágrafo único. O acionista controlador deve usar o poder com o
fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua função social,
e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da
empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua,
cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender.
Art. 154. O administrador deve exercer as atribuições que a lei e o estatuto

lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as
exigências do bem público e da função social da empresa.
Salienta-se que empresa não deve apenas atender os interesses individuais do empresário
individual, a EIRELI ou dos sócios da sociedade empresária, mas também os interesses difusos e
coletivos de todos aqueles que são afetados pelo exercício dela (trabalhadores, contribuintes,
vizinhos, concorrentes, consumidores), conforme ensina André Santa Cruz.
3.3. LIBERDADE DE COMPETIÇÃO
Está relacionado ao princípio da livre iniciativa, concretiza o primeiro princípio.
3.4. LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO
Compreende a liberdade de associar-se e de não se associar, bem como o direito de

retirada para os sócios que assim queiram.
3.5. MAXIMIZAÇÃO DOS ATIVOS DO FALIDO
Previsto no art. 75 e 117 da Lei de Falências. Além disso, ampara o art. 141, II.

Art. 75. A falência, ao promover o afastamento do devedor de suas
atividades, visa a preservar e otimizar a utilização produtiva dos bens, ativos
e recursos produtivos, inclusive os intangíveis, da empresa.
Parágrafo único. O processo de falência atenderá aos princípios da
celeridade e da economia processual.
Art. 117. Os contratos bilaterais não se resolvem pela falência e podem ser
cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o
aumento do passivo da massa falida ou for necessário à manutenção e
preservação de seus ativos, mediante autorização do Comitê.
§ 1o O contratante pode interpelar o administrador judicial, no prazo de até
90 (noventa) dias, contado da assinatura do termo de sua nomeação, para
que, dentro de 10 (dez) dias, declare se cumpre ou não o contrato.
§ 2o A declaração negativa ou o silêncio do administrador judicial confere ao
contraente o direito à indenização, cujo valor, apurado em processo
ordinário, constituirá crédito quirografário.
Art. 141. Na alienação conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa

ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata
este artigo:
I – todos os credores, observada a ordem de preferência definida no art. 83
desta Lei, sub-rogam-se no produto da realização do ativo;
II – o objeto da alienação estará livre de qualquer ônus e não haverá
sucessão do arrematante nas obrigações do devedor, inclusive as de
natureza tributária, as derivadas da legislação do trabalho e as decorrentes
de acidentes de trabalho.
§ 1o O disposto no inciso II do caput deste artigo não se aplica quando o
arrematante for:
I – sócio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido;
II – parente, em linha reta ou colateral até o 4o (quarto) grau, consanguíneo
ou afim, do falido ou de sócio da sociedade falida; ou
III – identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a
sucessão.
§ 2o Empregados do devedor contratados pelo arrematante serão admitidos
mediante novos contratos de trabalho e o arrematante não responde por
obrigações decorrentes do contrato anterior.
Utilizar o ativo para reduzir o passivo.
3.6. PRESERVAÇÃO DA EMPRESA
Tem sido amplamente difundido, seja pela legislação (a exemplo da Lei de Falências) seja
fundamentando inúmeras decisões judiciais em matéria de dissolução de sociedades, de
falências, de recuperação judicial.
3.7. AUTONOMIA DA VONTADE
Relacionado aos contratos empresariais, ver enunciados da I Jornada.
3.8. CAMBIÁRIOS
Serão analisados no estudo do Direito Cambiário.

4. TEORIA DOS ATOS DE COMERCIO (francesa)
4.1. HISTÓRICO
A codificação napoleônica divide claramente o direito privado: de um lado o direito civil; de

outro o direito comercial. O CC/FRA atendia fundamentalmente aos interesses da burguesia
fundiária (direito de propriedade), já o CCom/FRA encarnava o espírito da burguesia comercial e
industrial, valorizando a riqueza mobiliária.
Função essencial: atribuir a quem praticasse os denominados “atos de comércio” a
qualidade de comerciante, o que era pressuposto para a aplicação das normas do CCom.
Doutrina afirma que a codificação napoleônica operou uma objetivação no direito
comercial. É relacionada à formação dos Estados Nacionais da Idade Moderna que impõem sua
soberania ao particularismo que imperava na ordem jurídica anterior e se inspiram no princípio de
igualdade, sendo, por conseguinte, avessos a qualquer tipo de distinção de disciplinas jurídicas
que se baseiem em critérios subjetivos.
Fases do Direito
Empresarial
Teoria dos Atos de

Corporações de Ofício Teoria da Empresa
Comércio
Idade Média Sistema frances Sistema italiano

Sistema fechado Revolução Francesa Revolução Industrial
e protetivo Código Comercial 1807 Código Civil de 1812
Influência no Código Comercial do Brasil de 1850

a) Parte I - Do Comércio em geral.
b) Parte II - Do Comércio marítimo. (Ainda vigora)
c) Parte III - “Das quebras” → revogado pelo decreto lei 7.666/45 → revogado pela
11.101/05 Lei de Falências
Comerciante (pessoa física)

Sociedade Comercial (pessoa jurídica)
4.2. DEFINIÇÃO DO “COMERCIANTE”: ATOS DE COMÉRCIO

Para estabelecer quem se submetia à disciplina do CCom era feita uma análise objetiva:
se praticava “ato de comércio” ou não. Só poderia chamar alguém de comerciante (pessoa
física) ou de sociedade comercial (pessoa jurídica) estando presentes os elementos:
• Habitualidade;
• Finalidade lucrativa;
“Atos de comércio” – quem tratava não era o Código e sim um regulamento –
737/1850.
Esses atos de comércio eram elencados taxativamente no Regulamento 737/1850, em seu
art. 19 (primeiro ato normativo de caráter processual do Brasil). Vejamos quais eram esses atos:
• Compra e venda de bens móveis e semoventes para revenda ou locação;
• Câmbio (troca de moeda estrangeira);
• Bancos (comerciante nato: surge junto com o comércio; bancos podem falir, como
qualquer comerciante, além de sofrer liquidação extrajudicial ou intervenção
extrajudicial pelo Banco Central; nestes dois últimos casos, não poderá falir, exceto se
requerido pelo liquidante ou interventor).
• Transportes de mercadorias (atividade vinculada ao comércio);
• Fabricação, consignação e depósito de mercadorias (industrial em geral);
• Espetáculos públicos (teatro, cinema, etc.);
• Contratos marítimos em geral;
• Fretamento de navios;
• Títulos de créditos em geral (os títulos de créditos rurais eram reputados civis);
Eram atividades excluídas da Mercancia:
• Especulação imobiliária;
• Agricultura e pecuária (produtor rural);
• Prestação de serviços;
• Profissões intelectuais;
O inconveniente desse sistema era a taxatividade das atividades consideradas de
comércio, de forma que aqueles que não constavam da lista ficavam sem direito ao tratamento
dispensado aos comerciantes, especialmente no que se refere à concordata.
Crítica: este regulamento pecava por não abranger todas as atividades comerciais, por
exemplo, a imobiliária, visto que ele preconizava compra e venda de bens móveis. Compra e
venda de serviços também não era prevista, não sendo considerada sociedade comercial. O
problema disso, era que não sendo sociedade comercial, não teria direito a concordata no caso de
problemas financeiros.
Rubens Requião: não tem como definir satisfatoriamente o que são atos de comércio.
Santa Cruz: e os atos mistos (unilateralmente comerciais)? Aplicam as normas do
CCom para solução de controvérsia, era a chamada vis atractiva do Direito Comercial.

Preocupava o fato de o cidadão ser submetido a normas distintas em razão da qualidade da
pessoa com quem contrata.
4.3. REVOGAÇÃO DO CÓDIGO COMERCIAL DE 1850
O CC revogou parcialmente ou totalmente o Código Comercial? Parcialmente,

revogou a parte I, a parte III já havia sido revogada pelo decreto lei 7.666/45, que por sua vez
também já foi revogado pela lei 11.101/05 (nova lei de falências). Restando apenas a parte II, que
trata do COMÉRCIO MARÍTIMO.
“Arribada forçada”: o navio normalmente não pode parar em lugares não previstos, caso
ocorra, em situações excepcionais justificadas, é chamado de arribada forçada.
Art. 741 do C. Comercial – temor fundado de inimigo ou pirata.
Art. 740 - Quando um navio entra por necessidade em algum porto ou lugar
distinto dos determinados na viagem a que se propusera, diz-se que fez
arribada forçada (artigo nº. 510).
Art. 741 - São causas justas para arribada forçada:

1 - Falta de víveres ou aguada;
2 - Qualquer acidente acontecido à equipagem, cargo ou navio, que
impossibilite este de continuar a navegar;
3 - Temor fundado de inimigo ou pirata.
5. TEORIA DA EMPRESA (italiana)
Agora temos:
• Empresário individual (pessoa física).
• Sociedade empresária (pessoa jurídica).
Aqui fazemos uma análise subjetiva, ou seja, uma análise da estrutura.
Com a entrada em vigor do CC/2002 foi revogada expressamente a Parte I (somente ela)
do Código Comercial, abandonando a Teoria Francesa dos Atos de Comércio e passando a
adotar a chamada TEORIA DA EMPRESA. Essa teoria surgiu na Itália fascista de Mussolini, em
meados de 1942, tendo como objetivo o alargamento do âmbito de incidência do Direito
Comercial. O corporativismo fascista se contraponha a ideia de um código de comércio autônomo
e de um regime jurídico especial das relações travadas pelos agentes econômicos. Caráter
ideológico + natureza político-econômica advindas da experiência fascista.
Fala-se agora em empresário, sendo este o que exerce profissionalmente atividade
econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou serviços.
Art. 966. Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade
econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de
serviços.
Santa Cruz: o direito comercial não se limita a regular apenas as relações jurídicas em
que ocorra a prática de um determinado ato definido em lei como ato de comércio. A Teoria da
Empresa faz com que o direito comercial não se ocupe apenas com alguns atos, mas com uma
forma específica de exercer uma atividade econômica: a forma empresarial.

O empresário individual tem CNPJ apenas para ter o mesmo tratamento tributário que a
sociedade empresária, a fim de não violar a igualdade, a pessoa física não conseguiria concorrer
com a sociedade empresária.
Em 2011, foi inserida a EIRELI (empresa individual de responsabilidade limitada) no nosso
sistema. Trata-se de uma “sociedade” de um só indivíduo, isso serve para que o empresário
blinde o seu patrimônio particular, o separe do patrimônio empresarial no exercício da atividade
empresária, pois apenas como empresário individual, todo seu patrimônio (estando ligado ou não
à atividade empresarial) responde pelas dívidas da atividade empresária, ele responderia
ilimitadamente. Isso será estudado adiante.
Há desconsideração da pessoa jurídica para EMPRESÁRIO INDIVIDUAL? Não há que
se falar em desconsideração da PJ, visto que não há pessoa jurídica, não se desconsidera o que
não existe. EXCETO quando se tratar de EIRELI.
CESPE DPE/ES: No Código Comercial do Império do Brasil, adotou-se, por influência dos códigos francês,
espanhol e português, a teoria dos atos de comércio, no que se refere à sua abrangência e aplicação.
Errado. O Código Comercial foi influenciado pelos códigos francês, espanhol e português. No
entanto, não trouxe a definição de atos de comércio, nem sua abrangência, que foi definida no
Regulamento 737.
TJ/MG: Com a vigência do CC/02, à luz do art. 966, é correto afirmar que o Direito brasileiro concluiu a
transição para a: Teoria da empresa, de matriz italiana
Brasil CC/02: Busca de uma unificação, ainda que apenas formal do direito privado.
PARA MEMORIZAR!
A EVOLUÇÃO DO DIREITO COMERCIAL NO MUNDO
1ª FASE ➔ Idade Média: renascimento mercantil e ressurgimento das cidades.

➔ Monopólio da jurisdição mercantil a cargo das Corporações de Ofício
➔ Aplicação dos usos e costumes mercantis pelos tribunais consulares
➔ “Codificação Privada” do direito comercial; normas “pseudo sistematizadas”.
➔ Caráter subjetivista: mercantilidade da relação jurídica definida pelos seus sujeitos.
➔ “Direito dos Comerciantes”.
2º FASE ➔ Idade Moderna: formação dos Estados Nacionais monárquicos

➔ Monopólio da Jurisdição mercantil a cargo dos Estados
➔ Codificação Napoleônica
➔ Bipartição do direito privado
➔ “Teoria dos atos de comércio” como critério delimitador do âmbito de incidência do regime
jurídico comercial
➔ Objetivação do direito comercial: mercantilidade da relação jurídica definida pelo seu objeto.
3ª FASE: ➔ CC Italiano 1942

➔ Unificação formal do direito privado
➔ “Teoria da Empresa” como critério delimitador do âmbito de incidência do regime jurídico
empresarial
➔ A empresa vista como atividade econômica organizada.
A EVOLUÇÃO DO DIREITO COMERCIAL NO BRASIL
As ➔ Aplicação das leis de Portugal

ordenações ➔ Inspiração do direito estatutário italiano

do reino
CCom/1850 ➔ Inspiração do Code de Commerce napoleônico

➔ Adoção da Teoria dos Atos de Comércio.
➔ Regulamento nº737: rol dos atos de comércio.
CC/02 ➔ Transição da Teoria dos Atos de Comércio para a Teoria de Empresa

➔ Tentativa de unificação formal do direito privado
➔ Definição do empresário como aquele que exerce profissionalmente atividade econômica
organizada.
6. EMPRESA E EMPRESÁRIO
São características fundamentais do direito empresarial que o diferenciam sobremaneira

do direito civil:
• Cosmopolitismo (integração entre os povos);
• Onerosidade (caráter econômico);
• Informalismo (devido ao dinamismo);
• Fragmentarismo (série de sub-ramos, exemplo: direito falimentar, societário...)
6.1. EMPRESÁRIO
6.1.1. Conceito de empresário: da caracterização e da inscrição
Art. 966. Considera-se empresário (gênero) quem exerce

profissionalmente (habitualidade, continuidade) atividade econômica
(finalidade lucrativa) organizada para a produção ou a circulação de
bens ou de serviços.
O art. 966 do CC incide sobre a pessoa física e sobre a pessoa jurídica.

• PESSOA FÍSICA = empresário individual
• PESSOA JURÍDICA = sociedade empresaria ou empresa individual de
responsabilidade limitada (EIRELI)
EMPRESÁRIO
PESSOA PESSOA
JURÍDICA FÍSICA
SOCIEDADE EMPRESÁRIO
EIRELI
EMPRESÁRIA INDIVIDUAL

Dentro do conceito legal de empresário, destacam-se alguns subconceitos:
1) “Profissionalismo”
Está ligado aos conceitos de habitualidade/continuidade (para ser profissional a atividade

não pode ser esporádica), pessoalidade (empresário deve contratar empregados) e monopólio
das informações (o profissional deve ter amplo conhecimento do produto que está
comercializando).
Por exemplo, não é porque eu vendi meu carro para o meu vizinho que serei considerado
um empresário do ramo de venda de automóveis.
2) “Atividade”
A empresa é a atividade e o empresário é o sujeito de direito que a explora. É ele, por

exemplo, que compra ou importa mercadorias e não a sua empresa. Ela é tão somente atividade
de produção ou circulação de bens ou serviços.
3) “Econômica”
Finalidade lucrativa. É a característica que falta às associações.

CESPE: Conforme entendimento dominante do STJ, a finalidade lucrativa não é um requisito para que
determinada atividade seja considerada empresária. ERRADA! A finalidade lucrativa é elemento intrínseco à
atividade empresarial.
4) “Organizada”
Fábio Ulhôa Coelho: organização é a reunião dos 4 fatores de produção. Sendo eles:
• Mão de obra;
• Matéria prima;
• Capital;
• Tecnologia.
Dica: “mamacate”
Na ausência de um deles, não se fala mais em organização. Exemplo: mão de obra.
Se não tem mão de obra contratada (CLT, regime autônomo...) não se tem organização, e
não tendo organização não pode ser considerado empresário. Este contexto se aplica tanto para o
empresário individual como para a sociedade empresária.
Exemplo1: pessoa que vende trufas, faz, embrulha etc. Não tem mão de obra contratada,
sendo assim não pode ser considerada empresária.
Exemplo2: dois irmãos, bar, cada um fica um dia. Não há sociedade empresária, pois não
há mão de obra contratada.
Hoje, em face da automação (em virtude do avanço tecnológico), entende-se não ser
imprescindível a mão de obra.

O entendimento atual é o seguinte: a organização ocorre quando a atividade-fim não
depender exclusivamente da pessoa física empreendedora ou do sócio da sociedade (pode
depender de pessoas ou bens).
Santa Cruz: Essa ideia fechada de que a organização dos fatores de produção é
absolutamente imprescindível para a caracterização do empresário vem perdendo força no atual
contexto da economia capitalista. Exemplo: microempresários (trabalho próprio), empresários
virtuais.
Exemplos de sociedade empresária:
• Banco – habitualidade, finalidade lucrativa, organização (mão de obra, matéria prima
etc.), produz serviços bancários. É sociedade empresária.
• Loja de roupas no shopping, habitualidade, finalidade lucrativa, organização (vendedor,
matéria prima = roupas), circulação de bens – sociedade empresária.
• Agência de turismo, habitualidade, finalidade lucrativa, organização, circulação –
sociedade empresária.
OBS: não será considerada “empresa”, para efeitos jurídicos, a atividade cujos benefícios sejam
exclusivamente para uso próprio ou, ainda, com sentido mutualístico, tal como ocorre com as
cooperativas.
5) “Produção ou circulação de bens ou serviços”
No Código Comercial somente se falava em produção e circulação de bens. Bens têm

“corpo”, são materiais; já os serviços são imateriais, não têm “corpo”.
• Produção de bens: É a fabricação das mercadorias industrialmente (montadoras
de veículos, confecção de roupas etc.)
• Produção de serviços: É a própria prestação de serviços (bancos, hospitais,
escolas etc.).
• Circulação de bens: O comércio é a atividade que circula bens, faz uma
intermediação quando busca o bem no produtor para repassar ao consumidor.
Exemplo: Loja de venda de roupas.
• Circulação de serviços: Nada mais é do que intermediar a prestação de
serviços, como as agências de turismo que não prestam serviços de transporte,
mas montam um pacote de viagem para o turista.
RESUMINDO:
Produção e Reunião
circulação dos fatores
Empresário
de bens ou de
serviços produção
OBS: O conceito de empresário aplica-se tanto para o empresário individual quanto para a
sociedade empresária, haja vista o conceito legal de sociedade empresária contido no art. 982 do
CC, in verbis:

Art. 982. Salvo as exceções expressas, considera-se empresária a
sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário
sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
A pessoa física, sócia de sociedade empresária, não é, tecnicamente, empresária, pois

quem exerce a atividade empresária, é a sociedade.
Empresário é o titular da empresa? CORRETO. Empresa não é o sujeito de direito e sim a
atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens ou serviços.
Sistematizando o art. 982 do CC temos:
NÃO É
EMPRESÁRIO
PESSOA
PESSOA FÍSICA
JURÍDICA
PROFISSIONAL
SOCIEDADE
EIRELI LIBERAL
SIMPLES
(AUTONOMO)
6.1.2. O que NÃO se considera empresário?
Em primeiro lugar: quem não possui organização empresarial.
Art. 966 CC: Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce
profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão
constituir elemento de empresa.
a) “Profissão intelectual”
Científica: São os chamados profissionais autônomos: médico (não é empresário, sua

atividade é intelectual e científica), contador (ciências contábeis), advogado.
Exemplo: sociedade entre médicos (não é empresária também), sociedade entre
advogados (não é empresária também).
Literária: escritor/jornalista.
PROVA ORAL MAGISTRATURA: Candidato, jornalista é considerado empresário? Excelência, o jornalista
não é considerado empresário, tendo em vista que desempenha profissão intelectual literária. Portanto, nos
termos do CC não é considerado empresário.
Artística: desenhista, artista plástico, cantor, ator, dançarino.
b) “Ainda que tenha o concurso de auxiliares ou colaboradores”

As atividades intelectuais são prestadas de forma pessoal, e ainda que contenha auxiliares
ou colaboradores o personalismo prevalece. Na profissão intelectual a exclusão decorre do papel
secundário que a organização assume nessas atividades.
Exemplo da clínica: mesmo que contrate enfermeira e secretária não será sociedade
empresária. Ou seja, será uma sociedade simples.
c) “Salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa”
Caso a profissão intelectual se torne apenas um dos vários elementos que formam uma
empresa, haverá uma sociedade empresária. Em outras palavras: a atividade intelectual leva o
seu titular a ser considerado empresário se ela estiver integrada em um objeto mais complexo,
próprio da atividade empresarial.
III JDC En.195 - Art. 966: A expressão “elemento de empresa” demanda
interpretação econômica, devendo ser analisada sob a égide da absorção
da atividade intelectual, de natureza científica, literária ou artística, como um
dos fatores da organização empresarial.
Exemplo1: a clínica, para atender melhor os pacientes, terá uma cafeteria e lanchonete. A
clínica tem uma UTI (serviço de hospedagem). Agora tem uma sala de cirurgia tão moderna que
todos os médicos da região alugam para realizar procedimentos. Os médicos são meros
elementos dentro de um grande complexo empresarial, deixou de ser uma atividade científica,
literária ou artística pura para ser um elemento de empresa. Podemos afirmar por isso, que
hospital é uma sociedade empresária.
Exemplo2: Veterinário com clínica. Se eu começo a vender ração de cachorro, brinquedo
para cachorro etc.? A clínica passa a ser uma sociedade, pois a minha atividade intelectual
(veterinário) passa a ser só mais um dos elementos da empresa.
Santa Cruz: quando o prestador de serviços profissionais se ‘impessoaliza’, e os serviços
até então pessoalmente prestados, passam a ser oferecidos pela organização empresarial,
perante a qual se torna um mero organizador, será considerado empresário.
Dois médicos resolvem abrir uma clínica de ortopedia chamada “Só ossos”, contrataram
uma secretária, faxineira e empregada. É sociedade empresária? NÃO. “Ainda com o concurso de
auxiliares ou colaboradores” art. 966 § único CC, salvo se, o exercício da profissão constituir
elemento de empresa.
CESPE TJ/PI: é considerada empresária a pessoa que, exercendo profissão intelectual de natureza
artística, contrate empregados para auxiliá-la no trabalho. Errada! Ainda que tenha colaboradores e
auxiliares, não será considerado empresário.
Melhor seria substituir a redação equivocada por ‘‘salvo se o exercício da profissão

constituir parte do objeto da empresa’’.
Além do profissional intelectual, NÃO É EMPRESÁRIO: a sociedade de advogados o
profissional rural não registrado e os empresários de cooperativas, que veremos adiante.
Vejamos abaixo:
Sociedade de advogados

A sociedade de advogados, nos termos do art. 15 da Lei 8.906/94, estão excluídos do
conceito de empresário, tendo em vista que se trata de uma sociedade simples. Não sendo
admitidos registros e nem podem funcionar quando apresentem forma ou características de
sociedade empresária (art.16).
Art. 15. Os advogados podem reunir-se em sociedade simples de prestação
de serviços de advocacia ou constituir sociedade unipessoal de advocacia,
na forma disciplinada nesta Lei e no regulamento geral. (Redação dada
pela Lei nº 13.247, de 2016)
Art. 16. Não são admitidas a registro nem podem funcionar todas as
espécies de sociedades de advogados que apresentem forma ou
características de sociedade empresária, que adotem denominação de
fantasia, que realizem atividades estranhas à advocacia, que incluam como
sócio ou titular de sociedade unipessoal de advocacia pessoa não inscrita
como advogado ou totalmente proibida de advogar. (Redação dada pela
Lei nº 13.247, de 2016)
Exercente de atividade rural sem registro na junta comercial
Por força do art. 971 do CC, o registro para o rural é facultativo. Contudo, apenas, após a
inscrição, será considerado empresário.
Art. 971. O empresário, cuja atividade rural constitua sua principal profissão,
pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus
parágrafos, requerer inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis
da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficará equiparado, para
todos os efeitos, ao empresário sujeito a registro.
Sociedade cooperativa
Por disposição legal expressa (art. 982, parágrafo único), é considerada sociedade
simples, portanto, excluída, do conceito de empresário.
Art. 982, Parágrafo único. Independentemente de seu objeto, considera-se

empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa.
6.2. EMPRESA
6.2.1. Conceito de empresa.
Não confundir a atividade com o praticante da atividade.

É a ATIVIDADE econômica organizada para a produção ou circulação de bens ou de
serviços.
Sociedade empresária – pessoa jurídica: não é porque sou sócio de uma empresa que
serei empresário; empresário é quem pratica, organiza a atividade empresarial sozinho, na
sociedade empresária, quem pratica a atividade é a pessoa jurídica.
Exemplo: a empresa de uma farmácia é a comercialização de remédios.
6.2.2. Microempresa e Empresa de Pequeno Porte

Art. 3º da LC 123/06
Art. 3º Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se
microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresária,
a sociedade simples, a empresa individual de responsabilidade limitada e o
empresário a que se refere o art. 966 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de
2002 (Código Civil), devidamente registrados no Registro de Empresas
Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurídicas, conforme o caso,
desde que:
I - No caso da MICROEMPRESA, aufira, em cada ano-calendário, RECEITA
BRUTA IGUAL OU INFERIOR A R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil
reais); e
II - no caso de empresa de pequeno porte, aufira, em cada ano-
calendário, receita bruta superior a R$ 360.000,00 (trezentos e
sessenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 4.800.000,00
(quatro milhões e oitocentos mil reais). (Redação dada pela Lei
Complementar nº 155, de 2016) Produção de efeito
Podem ser ME ou EPP: empresário individual, sociedade empresária, sociedade simples.

Essa qualificação diz respeito à tributação.
7. EMPRESÁRIO INDIVIDUAL
7.1. CONCEITO
É a pessoa natural (pessoa física), que individualmente, de forma profissional exerce uma
atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou serviços.
7.2. REQUISITOS
Encontram-se no art. 972 do CC.
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresário os que estiverem em

pleno gozo da capacidade civil e não forem legalmente impedidos.
Conforme o art. 972 do CC, dois são os requisitos: 1) pleno gozo da capacidade civil; 2)
ausência de impedimento legal.
7.2.1. Requisito I: pleno gozo da capacidade civil
Não pode ser empresário o menor de 18 anos não emancipado, ébrios habituais, viciados
em tóxicos, deficientes mentais, excepcionais, pródigos e, nos termos da legislação própria, os
índios.
Art. 3o São absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da

vida civil os menores de 16 (dezesseis) anos
Art. 4o São incapazes, relativamente a certos atos ou à maneira de os

exercer: (Redação dada pela Lei nº 13.146, de 2015) (Vigência)
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os ébrios habituais e os viciados em tóxico; (Redação dada pela Lei nº
13.146, de 2015)

III - aqueles que, por causa transitória ou permanente, não puderem
exprimir sua vontade; (Redação dada pela Lei nº 13.146, de 2015)
IV - os pródigos.
Parágrafo único. A capacidade dos indígenas será regulada por legislação
especial. (Redação dada pela Lei nº 13.146, de 2015) (Vigência)
Ressalte-se que o menor emancipado tem plena capacidade civil, logo é apto para o
exercício de empresa.
Art. 974. Poderá o INCAPAZ, por meio de representante ou devidamente
assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por
seus pais ou pelo autor de herança.
Menor NÃO emancipado: Iniciar a atividade, ele não pode. No entanto, ele pode continuar
uma empresa (atividade), antes exercida por seus pais ou por autor de herança da qual é
sucessor. É uma regra de preservação da empresa.
Incapacidade civil superveniente: Aquele a quem sobreveio incapacidade também é
permitida a continuidade do exercício empresarial.
Essas regras excepcionais estão previstas no art. 974 do CC, que apresenta dois
requisitos para a continuidade da empresa:
• Assistência ou representação (a depender do grau de incapacidade);
• Autorização judicial (realizada pelo chamado alvará judicial). A qualquer tempo
o juiz poderá revogar a autorização.
Art. 974. Poderá o incapaz, por MEIO DE REPRESENTANTE ou
DEVIDAMENTE ASSISTIDO, continuar a empresa antes exercida por ele
enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança.
§1º Nos casos deste artigo, PRECEDERÁ AUTORIZAÇÃO JUDICIAL,
após exame das circunstâncias e dos riscos da empresa, bem como da
conveniência em continuá-la podendo a autorização ser revogada pelo juiz,
ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito,
sem prejuízo dos direitos adquiridos por terceiros.
RELEMBRANDO
Bens individuais X Bens empresariais

Empresário individual possui uma distribuidora de bebida. Na distribuidora existem bens
(bens empresariais). As dívidas da distribuidora (dívidas empresariais) somente atingem os bens
empresariais ou também recaem sobre os bens pessoais?
Atingem também os bens pessoais, pois no Brasil se adotou o PRINCÍPIO DA UNIDADE
PATRIMONIAL: o patrimônio da pessoa (seja pessoa física, seja pessoa jurídica) é ÚNICO.
O inverso também é verdadeiro: as dívidas pessoais também atingem os bens
empresariais.
Frise-se: Isso quando a empresa é realizada por empresário individual (e não EIRELI).
Diferente ocorre quando se trata de sociedade empresária ou EIRELI. Nesse caso, os
bens empresariais estão em nome de uma Pessoa Jurídica, ao passo que os bens pessoais estão
em nome de uma Pessoa Física. Como são duas pessoas distintas, não há que se falar em
unicidade patrimonial. Fala-se em: PRINCÍPIO DA AUTONOMIA PATRIMONIAL.

Aqui vai existir um patrimônio da pessoa física e um patrimônio da pessoa jurídica. As
dívidas de um não recaem sobre as do outro, EM REGRA. Adiante veremos situações
excepcionais em que as dívidas de uma pessoa atingem o patrimônio de outra, como nos casos
de desconsideração da personalidade jurídica (os bens pessoais respondem pela dívida social) ou
de desconsideração inversa (quando os bens sociais respondem pela dívida pessoal).
TJ/PI: O menor com dezesseis anos de idade que não seja emancipado somente poderá dar início a
empresa mediante autorização do juiz. ERRADO! Com 16 anos de idade, mesmo que não esteja
emancipado, pode dar início a atividade empresarial, sendo desnecessária a autorização do juiz. A
constituição da empresa dará ao menor a sua emancipação.
Se o menor continua a atividade empresarial, teoricamente, seus bens passariam a

responder pelas dívidas empresariais. Entretanto, o art. 974, §2º traz uma proteção ao patrimônio
do incapaz, in verbis:
Art. 974, § 2o Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o

incapaz já possuía, ao tempo da sucessão ou da interdição, desde que
estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvará que
conceder a autorização.
Ou seja, os bens que o incapaz já possuía não respondem pelas dívidas empresariais,
desde que tais bens fiquem consignados no alvará de autorização. Este artigo traz um
patrimônio de afetação.
FCC TJ/GO: Thiago, titular de uma empresa individual do ramo de padaria, veio ser interditado
judicialmente e declarado absolutamente incapaz para os atos da vida civil por conta de uma doença mental
que lhe sobreveio. A Thiago, nesse caso, é permitido continuar a empresa por meio de representante,
mediante prévia autorização judicial, que poderá ser revogada, também judicialmente, sem prejuízo dos
direitos de terceiros.
O menor não poderá iniciar como empresário individual. Contudo, poderá iniciar como
sócio de uma sociedade, a exemplo de uma sociedade limitada, desde que preenchidos os
requisitos do §3º do art. 974 do CC.
§ 3o O Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas
Comerciais deverá registrar contratos ou alterações contratuais de
sociedade que envolva sócio incapaz, desde que atendidos, de forma
conjunta, os seguintes pressupostos: (Incluído pela Lei nº 12.399, de 2011)
I – o sócio incapaz não pode exercer a administração da sociedade;
(Incluído pela Lei nº 12.399, de 2011)
II – o capital social deve ser totalmente integralizado; (Incluído pela Lei nº
12.399, de 2011)
III – o sócio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente
incapaz deve ser representado por seus representantes legais. (Incluído
pela Lei nº 12.399, de 2011)
7.2.2. Requisito II: ausência de impedimentos legais
São impedidos de ser empresário:
• Membros do Ministério Público;
• Magistrados;

• Membros da Defensoria Pública;
• Empresários falidos;
• Leiloeiros;
• Despachantes aduaneiros;
• Cônsules, nos seus distritos;
• Médicos, para o exercício simultâneo de farmácia, e farmacêuticos no exercício

simultâneo da medicina;
• Pessoas condenadas à pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos
públicos;
• Servidores públicos civis da ativa;
• Servidores militares da ativa das Forças Armadas e das Polícias Militares;
• Os deputados e senadores não poderão ser proprietários, controladores ou diretores

de empresa, que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurídica de direito
público;
• Estrangeiros (sem visto permanente), em certos casos;
• Estrangeiro (com visto permanente), em certos casos.
Vejamos:
1) Membros do Ministério Público para exercer o comércio individual ou participar de

sociedade comercial (art.128, § 5º, II, “c”, da CF), salvo se acionista ou cotista, obstada
a função de administrador (art. 44, III, da Lei 8.625/1993 - LOMP);
CF, Art. 128. O Ministério Público abrange:

§ 5º - Leis complementares da União e dos Estados, cuja iniciativa é
facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecerão a
organização, as atribuições e o estatuto de cada Ministério Público,
observadas, relativamente a seus membros:
II - As seguintes vedações:
c) participar de sociedade comercial, na forma da lei;
LOMP, Art. 44. Aos membros do Ministério Público se aplicam as seguintes

vedações:
III - exercer o comércio ou participar de sociedade comercial, exceto como
cotista ou acionista;
Assim, o membro do MP, por exemplo, poderá ter franquia da Cacau Show, desde que
seja sócio.
2) Magistrados (art. 36, I, Lei Complementar n. 35/1977 – Lei Orgânica da Magistratura)

nos mesmos moldes da limitação imposta aos membros do Ministério Público;
LOM, Art. 36 - É vedado ao magistrado:

I - exercer o comércio ou participar de sociedade comercial, inclusive de
economia mista, exceto como acionista ou quotista;

3) Membros da Defensoria Pública (art. 46, IV, da LC 80/94 - DPU; art. 91, IV da LC 80/94
– DPDFT; art. 130, IV – DPE) mesmos moldes do MP e Magistratura.
Art. 46. Além das proibições decorrentes do exercício de cargo público, aos
membros da Defensoria Pública da União é vedado
IV - Exercer o comércio ou participar de sociedade comercial, exceto como
cotista ou acionista
Art. 91. Além das proibições decorrentes do exercício de cargo público, aos
membros da Defensoria Pública do Distrito Federal e dos Territórios é
vedado:
Art. 130. Além das proibições decorrentes do exercício de cargo público,

aos membros da Defensoria Pública dos Estados é vedado:
4) Empresários falidos, enquanto não forem reabilitados (Lei de Falências, art. 102);
LF, Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade
empresarial a partir da decretação da falência e até a sentença que extingue
suas obrigações, respeitado o disposto no § 1o do art. 181 desta Lei.
Parágrafo único. Findo o período de inabilitação, o falido poderá requerer ao
juiz da falência que proceda à respectiva anotação em seu registro.
5) Leiloeiros (art. 36 do Decreto n° 21.891/32 – proíbe os leiloeiros de exercerem a

empresa direta ou indiretamente, bem como constituir sociedade empresária, sob pena
de destituição);
Decreto n° 21.891/32 - Art. 36. É proibido ao leiloeiro:

a) sob pena de destituição:
1º, exercer o comércio direta ou indiretamente no seu ou alheio nome;
2º, constituir sociedade de qualquer espécie ou denominação;
3º, encarregar-se de cobranças ou pagamentos comerciais;
6) Pessoas condenadas à pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos
públicos, ou por crime falimentar, de prevaricação, peita ou suborno, concussão,
peculato ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as
normas de defesa da concorrência, contra as relações de consumo, a fé pública ou a
propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenação;
7) Servidores públicos civis da ativa (Lei nº 1.711/52) e servidores federais (Lei nº

8.112/90, art.117, X, inclusive Ministros de Estado e ocupantes de cargos públicos
comissionados em geral). É importante observar que o funcionário público pode
participar como sócio cotista, comanditário ou acionista, sendo obstada a função de
administrador;
8) Servidores militares da ativa das Forças Armadas e das Polícias Militares (Código
Penal Militar, arts. 180 e 204 e Decreto-Lei nº 1.029/69; arts 29 e 35 da lei nº 6.880/80),
neste caso, também poderão integrar sociedade empresário, na qualidade de cotista
ou acionista, sendo obstada a função de administrador;

9) Os deputados e senadores não poderão ser proprietários, controladores ou diretores
de empresa, que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurídica de direito
público, nem exercer nela função remunerada ou cargo de confiança, sob pena de
perda do mandato – (arts. 54 e 55 da Constituição Federal).
Conforme bem observa Ricardo Negrão, a lei não inclui alguns outros agentes políticos,
como o Presidente da República, ministros de Estado, secretários de Estado e prefeitos
municipais, no âmbito do Poder Executivo, mas menciona as mesmas restrições dos senadores e
deputados federais aos deputados estaduais e vereadores (art.29, IX, da Constituição Federal).
Ademais, o prestigiado autor também afirma que por se tratar de norma de caráter
restritivo, não há como estender a relação para englobar esses outros agentes políticos, quando a
lei, podendo fazê-lo, não o fez.
A esses membros do Executivo a lei não restringiu o exercício da atividade empresarial, e,
assim, não cabe ao intérprete incluí-los na proibição, sob pena de estabelecer privação de direito
não prevista em lei. Observa-se, contudo, que seus atos de administração deverão pautar-se
pelos princípios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e demais regras previstas
no art. 37 da Constituição Federal. Ao contratar, portanto, aplica-se-lhe as mesmas restrições do
art. 54, II, da Constituição Federal.
Art. 54. Os Deputados e Senadores não poderão:
II - Desde a posse:
a) ser proprietários, controladores ou diretores de empresa que goze de
favor decorrente de contrato com pessoa jurídica de direito público, ou nela
exercer função remunerada;
b) ocupar cargo ou função de que sejam demissíveis "ad nutum", nas
entidades referidas no inciso I, "a";
c) patrocinar causa em que seja interessada qualquer das entidades a que
se refere o inciso I, "a";
d) ser titulares de mais de um cargo ou mandato público eletivo
10) Estrangeiro (com visto permanente), para o exercício das seguintes atividades:
pesquisa ou lavra de recursos minerais ou de aproveitamento dos potenciais de
energia hidráulica; atividade jornalística e de radiodifusão sonora e de sons e imagens,
com recursos oriundos do exterior; atividade ligada, direta ou indiretamente, à
assistência à saúde no País, salvo nos casos previstos em lei; serem proprietários ou
armadores de embarcação nacional, inclusive nos serviços de navegação fluvial e
lacustre, exceto embarcação de pesca; serem proprietários ou exploradores de
aeronave brasileira ressalvada o disposto na legislação específica.
Entenda-se bem: empresário não é quem, pessoalmente, produz os bens ou presta os

serviços. Empresário é quem organiza a atividade de produção ou circulação de bens ou serviços.
ORGANIZAÇÃO é a palavra-chave do conceito. Para realizá-la, ele dispõe de determinado capital,
vale-se da contratação de empregados ou de prestadores de serviço, utiliza insumos e emprega
tecnologia.
Numa grande indústria automobilística, por exemplo, empresários não são os metalúrgicos
responsáveis por operar as imensas prensas ou soldas, e assim produzir os carros. Empresário é
a pessoa física ou jurídica que os contratou, que adquiriu as máquinas e os insumos, que
escolheu a tecnologia utilizada e que é, portanto, quem organiza a atividade humana da produção
dos veículos.

OBS: a proibição para o exercício de empresa não se estende, a princípio para ser sócio de
sociedades empresárias, afinal quem exerce neste caso é a PJ. Entretanto, a possibilidade de
participarem de sociedades empresárias não é absoluta, somente pode ocorrer se forem sócios
de responsabilidade limitada e não exercerem funções de gerência e administração.
7.3. RESPONSABILIDADE DO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL
A responsabilidade do empresário individual é ilimitada. Ou seja, a pessoa do empresário

individual responde com seus bens pessoais por dívidas empresariais contraídas.
SITUAÇÃO HIPOTÉTICA: Imagine que João da Silva, empresário individual, possui um posto
de gasolina. Sem sombra de dúvidas, o posto possui bens (bomba de gasolina,
equipamentos, maquinários, imóvel em que se localiza), destinados à sua atividade.
Igualmente, João da Silva possui bens particulares, a exemplo de imóveis, veículos, ações,
ouro. Diante da crise, o posto de gasolina não consegue pagar as dívidas no prazo que foi
contratado. O credor poderá pegar os bens destinados ao posto de gasolina. Contudo, não
sendo suficientes para saldar a dívida, o credor poderá requerer que a cobrança recaia sobre
os bens particulares de João da Silva, tendo em vista que sua responsabilidade é ilimitada.
A ordem de preferência, primeiro os bens do posto depois bens de João da Silva, não está
prevista no CC. Mas podemos utilizar o En. 5 da Primeira Jornada de Direito Comercia (IJDCom).
Enunciado 5 IJDCom: Quanto às obrigações decorrentes de sua atividade,

o empresário individual tipificado no art. 966 do CC responderá
primeiramente com os bens vinculados à exploração de sua atividade
econômica, nos termos do art. 1.024 do CC.
CC Art. 1.024. Os bens particulares dos sócios não podem ser executados
por dívidas da sociedade, senão depois de executados os bens sociais.
Este entendimento deriva do princípio da unidade patrimonial. Tanto a pessoa física quanto
a pessoa jurídica possuem apenas um patrimônio.
Não se pode, com isso, por exemplo, afirmar que João da Silva possui dois patrimônios:
um pessoal e um empresarial, e que as dívidas só poderiam recair sobre o patrimônio
empresarial. O patrimônio é único e irá responder pelas dívidas empresariais e pelas dívidas
pessoais.
7.4. CASADO
Pode o empresário individual casado vender um bem empresarial sem a outorga conjugal?
Regra Geral do CC:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648 (suprimento da outorga via

judicial), nenhum dos cônjuges pode, sem autorização do outro, exceto no
regime da separação absoluta:
I - Alienar ou gravar de ônus real os bens imóveis;

Regra especial do empresário:
Art. 978. O empresário casado pode, sem necessidade de outorga

conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imóveis que
integrem o patrimônio da empresa ou gravá-los de ônus real.
Art. 979. Além de no Registro Civil, serão arquivados e averbados, no

Registro Público de empresas Mercantis, os pactos e declarações
antenupciais do empresário, o título de doação, herança, ou legado, de
bens clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade.
Art. 980. A sentença que decretar ou homologar a separação judicial do

empresário e o ato de reconciliação não podem ser opostos a terceiros,
antes de arquivados e averbados no Registro Público de Empresas
Mercantis.
Assim, se estes atos não forem devidamente registrados na Junta Comercial, o empresário
não poderá opô-los contra terceiros.
En. 58 da II JDC - O empresário individual casado é o destinatário da norma

do art. 978 do CCB e não depende da outorga conjugal para alienar ou
gravar de ônus real o imóvel utilizado no exercício da empresa, desde que
exista prévia averbação de autorização conjugal à conferência do imóvel ao
patrimônio empresarial no cartório de registro de imóveis, com a
consequente averbação do ato à margem de sua inscrição no registro
público de empresas mercantis.
8. EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA - EIRELI
8.1. NOÇÕES GERAIS
Foi introduzida pela Lei 12.441/11, que criou o art. 980-A do CC.
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será
constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social,
devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o maior
salário-mínimo vigente no País.
§ 1º O nome empresarial deverá ser formado pela inclusão da expressão
"EIRELI" após a firma ou a denominação social da empresa individual de
responsabilidade limitada.
§ 2º A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade
limitada somente poderá figurar em uma única empresa dessa
modalidade.
§ 3º A empresa individual de responsabilidade limitada também poderá
resultar da concentração das quotas de outra modalidade societária num
único sócio, independentemente das razões que motivaram tal
concentração.
§ 4º ( VETADO). (Incluído pela Lei nº 12.441, de 2011) (Vigência)
§ 5º Poderá ser atribuída à empresa individual de responsabilidade limitada
constituída para a prestação de serviços de qualquer natureza a
remuneração decorrente da cessão de direitos patrimoniais de autor ou de
imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa
jurídica, vinculados à atividade profissional.
§ 6º Aplicam-se à empresa individual de responsabilidade limitada, no que
couber, as regras previstas para as sociedades limitadas

§7º Somente o patrimônio social da empresa responderá pelas dívidas da
empresa individual de responsabilidade limitada, hipótese em que não se
confundirá, em qualquer situação, com o patrimônio do titular que a
constitui, ressalvados os casos de fraude. (Incluído pela Lei nº 13.874, de
2019)
Os primórdios das pessoas jurídicas sempre estiveram ligados à ideia de coletividade

(Orlando Gomes justificava a existência das pessoas jurídicas afirmando que o ser humano é
gregário por natureza), no entanto, essa noção não é mais verdadeira. Como dito, a EIRELI é uma
pessoa jurídica formada por uma única pessoa natural, que a compõe. Antes da EIRELI, se "José"
quisesse abrir uma loja no centro da cidade para vender vestuário, ele teria duas opções:
1ª) explorar essa atividade econômica como empresário individual;
2ª) encontrar um outro indivíduo para ser seu sócio e constituir uma sociedade empresária.
A desvantagem de explorar como empresa no individual era o fato de que "José" iria
responder com seus bens pessoais e de forma ilimitada por todas as dívidas que contraísse na
atividade econômica.
Tal situação fazia com que muitas pessoas arranjassem um "laranja" para figurar como
sócio em uma sociedade limitada, normalmente com capital social de 1%. Obviamente que tal
realidade não era simples nem correta, servindo como desestímulo à livre iniciativa.
Com a nova previsão legal, "José" poderá, sozinho, constituir uma EIRELI para
desempenhar sua atividade empresarial, com a vantagem de que, na EIRELI, a responsabilidade
de "José" pelas dívidas será limitada ao valor do capital social.
8.2. CONCEITO
A EIRELI é uma nova forma de pessoa jurídica composta por uma SÓ pessoa física, nos
termos do art. 44, VI do CC. Portanto, NÃO se confunde com a sociedade empresária que é a
pessoa jurídica formada por mais de uma pessoa física.
8.3. VANTAGEM DA EIRELI
Como explicado, a vantagem da EIRELI é o fato de que o empreendedor que optar pela
EIRELI não mais responderá ilimitadamente pelas dívidas contraídas no exercício da atividade
econômica. Ele responderá de forma limitada ao valor do capital social que já estará
obrigatoriamente integralizado. O capital estará BLINDADO!
Perceba que a Lei 13.874/2019, também chamada de Lei da Liberdade Econômica,
reforçou tal ideia ao incluir o §7º ao art. 980-A
8.4. A FIGURA DO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL ACABOU COM A LEI 12.441/2011?
NÃO. Persiste a possibilidade de a pessoa exercer a atividade econômica como

empresário individual. No entanto, apesar de existir na teoria, a figura do empresário individual
deve ser cada vez mais rara, considerando que é muito mais segura a constituição de uma
EIRELI.

O empresário individual continuará existindo nos casos em que o empreendedor não tiver
recursos para integralizar capital social igual ou superior a 100 salários mínimos para a
constituição da EIRELI, tendo em vista que este é um dos requisitos.
8.5. EMPRESA COMO TITULAR DE DIREITOS
Antes da lei, a doutrina explicava que a "empresa" não era sujeito de direitos sendo
apenas uma atividade econômica organizada. O sujeito de direitos era o empresário, ou seja, a
pessoa que exercia a atividade econômica organizada.
Com a nova previsão, o legislador transformou a EIRELI em pessoa jurídica, ou seja, titular
de direitos. A empresa individual é pessoa jurídica de direito privado, prevista no art. 44, do
CC/02. Seria tecnicamente mais correto, como observa André Luiz Santa Cruz Ramos, que o
legislador tivesse optado por criar a figura da "sociedade unipessoal" (o que ocorreu com a Lei
13.874/2019) ou então do "empresário individual de responsabilidade limitada", com
patrimônio de afetação destinado ao exercício da atividade, e que não se confundiria com seu
patrimônio pessoal.
8.6. NATUREZA JURÍDICA
1ª corrente: A EIRELI seria uma nova ESPÉCIE DE SOCIEDADE. Baseia-se no fato de

que o art. 980-A do CC e seus parágrafos, incluídos pela Lei 12.441/2011, falam em "capital
social", "denominação social" e "patrimônio social", expressões ligadas às sociedades. É a
posição de Armando Luiz Rovai; Fabiano D. Del Masso; Graciano Pinheiro de Siqueira.
2ª corrente: A EIRELI não é uma sociedade, mas sim um novo ENTE JURÍDICO
PERSONIFICADO, ou seja, uma NOVA PESSOA JURÍDICA. Agora teremos três formas de se
exercer a atividade empresarial:
• Empresário individual (com responsabilidade ilimitada);
• Sociedades empresárias;
• EIRELI.
Trata-se da posição adotada no Enunciado 469 da V Jornada de Direito Civil do CJF e no
Enunciado 3 da I Jornada de Direito Comercial.
Enunciado 469 VJDC: a empresa individual de responsabilidade limitada
(EIRELI) não é sociedade, mas novo ente jurídico personificado.
Enunciado 3. A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada – EIRELI

não é sociedade unipessoal, mas um novo ente, distinto da pessoa do
empresário e da sociedade empresária.
Importante destacar que a 2ª corrente é a que prevalece até mesmo porque representa o
texto expresso do Código Civil, alterado pela Lei 12.441/2011:
Art. 44. São pessoas jurídicas de direito privado:
VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada.

Se fosse intenção do legislador considerar a EIRELI como uma sociedade, não haveria
necessidade de incluir o inciso VI ao art. 44 do CC tendo em vista que as sociedades já estão
previstas no inciso II do mesmo artigo.
8.7. RESPONSABILIDADE
Trata-se de responsabilidade limitada. Assim, as dívidas da EIRELI recairão sobre os bens

da empresa e não da pessoa física.
Nesse sentindo, o §7º acrescentado pela Lei 13.874/2019.
Art. 980-A §7º Somente o patrimônio social da empresa responderá pelas
dívidas da empresa individual de responsabilidade limitada, hipótese em
que não se confundirá, em qualquer situação, com o patrimônio do titular
que a constitui, ressalvados os casos de fraude. (Incluído pela Lei nº
13.874, de 2019)
Importante destacar que o §7º possui redação bem semelhante à redação do vetado §4º,
do art. 980-A, do CC, segundo o qual apenas o patrimônio social iria responder pelas dívidas da
empresa, não se confundindo, em qualquer situação, com o patrimônio da pessoa natural que a
constitui.
As razões do veto justificam-se pela expressão “em qualquer situação”, tendo em vista que
retirava eventual possibilidade de desconsideração da personalidade jurídica.
Portanto, a partir da Lei 13.874/2019 que incluiu o §7º ao art. 980-A é possível afirmar que
a desconsideração não seja aplicada à EIRELI, ficando restrita apenas “aos casos de fraude”.
8.8. NOME EMPRESARIAL
O nome empresarial deverá ser formado pela inclusão da expressão "EIRELI" após a firma
ou a denominação social da empresa individual de responsabilidade limitada. O titular poderá
optar por firma ou denominação.
Quando adotar FIRMA: esta será formada com o seu próprio nome, que deverá figurar de
forma completa, podendo ser abreviados os prenomes. Poderá aditar se quiser ou quando já
existir nome empresarial idêntico, designação mais precisa de sua pessoa ou de sua atividade.
Ex: José da Silva Siqueira EIRELI ou José da Silva Siqueira comércio de roupas infantis EIRELI.
Quando adotar DENOMINAÇÃO: A denominação deve designar o objeto da empresa, de
modo específico, não se admitindo expressões genéricas isoladas, como: comércio, indústria,
serviços. Havendo mais de uma atividade, poderão ser escolhidas uma ou mais dentre elas. A
denominação poderá conter o nome do titular da EIRELI.
Ex: Moda Bonita comércio de roupas infantis EIRELI ou José Siqueira Moda Bonita
comércio de roupas infantis EIRELI.
8.9. REQUISITOS PARA A CONSTITUIÇÃO DA EIRELI
a) Uma única pessoa natural, que é o titular da totalidade do capital social;

Enunciado 62, II Jornada de Direito Comercial. O produtor rural, nas
condições mencionadas do art. 971 do CCB, pode constituir EIRELI.
b) O capital social deve estar devidamente integralizado;

c) O capital social não pode ser inferior a 100 (cem) vezes o salário-mínimo;
Enunciado 4 da I JDC - Uma vez subscrito e efetivamente integralizado, o
capital da empresa individual de responsabilidade limitada não sofrerá
nenhuma influência decorrente de ulteriores alterações no salário mínimo.
d) A pessoa natural que constituir EIRELI somente poderá figurar em uma única empresa
dessa modalidade. Assim, para evitar fraudes, ninguém pode ser titular de duas empresas
individuais de responsabilidade limitada.
8.10. QUEM PODE SER TITULAR?
Há duas correntes acerca do tema na doutrina, vejamos:

1ª CORRENTE: é restritiva, entende que a pessoa natural é que pode ser titular de EIRELI,
excluindo-se a pessoa jurídica. Seus argumentos são:
a) A Instrução Normativa 117 do antigo DNRC e a Instrução Normativa 10 do DREI
previam que apenas à pessoa natural como titular de EIRELI.
IN 10 DREI – (...) não pode ser titular de EIRELI a pessoa jurídica, bem
assim a pessoa natural impedida por norma constitucional ou por lei
especial.
b) Ademais, a redação do §2º do art. 980-A afirma que cada CPF poderá dar origem
apenas a uma EIRELI, o que comprava que o legislador restringiu à pessoa natural.
Caso contrário, haveria um tratamento desigual, eis que seria possível mais de uma
EIRELI por CNPJ;
c) A ideia central da EIRELI é acabar com a informalidade do empresário individual,

limitando sua responsabilidade.
d) Tanto a redação do §2º quanto do §4º referem-se à pessoa natural.
O enunciado abaixo consagra a primeira corrente.

Enunciado 468, VJDC: a empresa individual de responsabilidade limitada só
poderá ser constituída por pessoa natural.
2ª CORRENTE: é ampliativa, entende que tanto a pessoa jurídica quanto a pessoa natural
podem ser titulares de uma EIRELI, utiliza os seguintes argumentos:
a) O caput do art. 980-A do CC refere-se à pessoa, não restringe à pessoa natural. Assim,
tanto a pessoa física como a pessoa jurídica podem constituir uma EIRELI
b) Embora a Instrução Normativa 117, do antigo DNRC e Instrução Normativa do DREI

impeçam que uma pessoa jurídica seja titular de EIRELI, a lei não traz tal previsão.
Assim, não pode uma instrução normativa determinar tal proibição, pois, conforme art.
22, I, da CF cabe a União legislar sobre direito comercial.

c) O art. 980-A, §6º prevê a aplicação subsidiária das regras da sociedade ilimitada, a
qual poderá ter como titular a pessoa jurídica.
O DREI, em mudança de posicionamento, na IN 38/17 passou a entender que a pessoa

jurídica nacional ou estrangeira, desde que não haja impedimento legal, pode ser titular de
EIRELI, assim como o maior de 18 anos, nacional ou estrangeiro, que estiverem em pleno gozo
de sua capacidade civil e o menor emancipado. Vejamos:
IN 38/17 - 1.2.5 CAPACIDADE PARA SER TITULAR DE EIRELI
Pode ser titular de EIRELI, desde que não haja impedimento legal:
a) O maior de 18 (dezoito) anos, brasileiro (a) ou estrangeiro (a), que
estiverem em pleno gozo da capacidade civil;
b) O menor emancipado;
c) Pessoa jurídica nacional ou estrangeira.
Em provas objetiva, deve-se adotar a segunda corrente, com base na explicação acima.
A jurisprudência, a exemplo do MS 00174394720144036100 (2ª Vara Federal de SP) já
vinha admitindo a pessoa jurídica como titular de EIRELI.
OBS1: E o produtor rural poderá ser titular de EIRELI? Inicialmente, vamos relembrar que o
produto rural, nos termos do art. 971 do CC, poderá ou não ter registro na junta comercial,
consiste em uma faculdade. Todavia, o Direito Empresarial só irá considerá-lo empresário quando
efetivar seu registro. Assim, quando o Enunciado 62 da II JDC, afirma que o produtor rural poderá
constituir EIRELI, está tratando do produtor rural que efetuou o registro na junta comercial, pois,
novamente, apenas este receberá o tratamento de empresário.
OBS2: E o funcionário público poderá ser titular de EIRELI? Como visto, a ideia central da EIRELI
é acabar com a informalidade do empresário individual, limitando sua responsabilidade. Desta
forma, não poderá o funcionário público ser titular de EIRELI, uma vez que está impedido de ser
empresário empresárial. É decorrência lógica.
8.11. QUAIS AS ATIVIDADES PODEM SER EXERCIDAS PELA EIRELI
A EIRELI somente pode ser constituída para desempenhar atividades empresariais

ou também atividades civis (não empresariais). Ou seja, pode uma EIRELI ter natureza
simples? A lei não é clara, mas a maioria da doutrina tem defendido que a EIRELI pode ser
constituída para desempenhar atividades civis, ou seja, não empresariais.
Assim, por exemplo, um médico, um dentista, um advogado, um contador, entre outros
profissionais não empresários poderão constituir uma EIRELI para exercerem suas atividades,
com a vantagem de terem menos riscos de perderem seu patrimônio pessoal por conta das
dívidas da profissão.
8.12. ONDE É REGISTRADA A EIRELI?
O órgão de registro irá variar de acordo com o tipo de atividade desempenhada:

a) Se a EIRELI for constituída para desempenhar atividades empresariais: será registrada
na Junta Comercial;

b) Se for constituída para exercer atividades civis: será registrada no Registro Civil de
Pessoas Jurídicas - RCPJ.
OBS: Vale ressaltar que esse foi o entendimento adotado administrativamente pela Receita
Federal (Nota Cosit nº 446, de 16/12/2011).
Enunciado 470 da V Jornada de Direito Civil do CJF: Os atos constitutivos
da EIRELI devem ser arquivados no registro competente, para fins de
aquisição de personalidade jurídica. A falta de arquivamento ou de registro
de alterações dos atos constitutivos configura irregularidade superveniente.
8.13. ADMINISTRAÇÃO DA EIRELI
O art. 980-A não trata do assunto, por isso, mais uma vez, aplica-se as regras da
sociedade limitada (arts. 1.060 e 1.061 do CC) de forma subsidiária (art. 980-A, §6º).
A administração da EIRELI será exercida por uma ou mais pessoas designadas no ato
constitutivo. A EIRELI poderá ser administrada pelo titular e/ou por não titular. O administrador
não titular considerar-se-á investido no cargo mediante aposição de sua assinatura no ato
constitutivo em que foi nomeado. A PESSOA JURÍDICA não pode ser administradora da EIRELI.
É possível que a EIRELI tenha administrador estrangeiro, que deverá, contudo, ter visto
permanente e não estar enquadrado em caso de impedimento para o exercício da administração.
8.14. CAPITAL SOCIAL DA EIRELI
Professor denomina de PJ100.

Alguns apontamentos sobre o capital social da EIRELI:
a) Por ser detido por apenas um titular, o capital da EIRELI não precisa ser dividido em
quotas;
b) A constituição da EIRELI exige capital mínimo igual ou superior a 100 (cem) vezes o
valor do salário mínimo;
c) O capital da EIRELI deve estar inteiramente integralizado na constituição ou em
aumentos futuros;
d) O DNRC permite que sejam utilizados para integralização de capital dinheiro e
QUAISQUER bens (móveis ou imóveis), desde que suscetíveis de avaliação em
dinheiro;
ATENÇÃO, principalmente para Concurso de Cartório!
Situação hipotética: Imagine que João resolva constituir uma EIRELI. Como forma de
integralização o capital, decide usar um terreno registrado em seu nome (pessoa física). Nota-se
que João irá transferir o seu imóvel para a PJ. Neste caso, haverá a incidência de ITBI?
R: A indagação pode ser respondida com base na CF (art. 156, §2º, I), a qual afirma que não
haverá a incidência de ITBI quando houver transmissão de bens para integralizar o capital, salvo
se a atividade preponderante for compra/venda, locação de bens imóveis.
Ressalta-se que é vedada a contribuição ao capital que consista em prestação de

serviços, nos termos do art. 980-A, §6º c/c art. 1.055, §2º, ambos do CC.

Art. 980-A, § 6º Aplicam-se à empresa individual de responsabilidade
limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades
limitadas.
Art. 1.055, § 2o É vedada contribuição que consista em prestação de

serviços.
Vale salientar, ainda, que, conforme o Enunciado 4 da I Jornada de Direito Comercial:

“uma vez subscrito e efetivamente integralizado, o capital social da empresa individual de
responsabilidade limitada não sofrerá nenhuma influência decorrente de ulteriores alterações no
salário mínimo”, em nome da segurança jurídica. GRANDE INCIDÊNCIA EM PROVAS!
Por fim, lembrem-se do Enunciado 473 da V Jornada de Direito Civil:
473) Art. 980-A, § 5º. A imagem, o nome ou a voz não podem ser utilizados
para a integralização do capital da EIRELI.
Obs.: Subscrito é diferente de integralizado, tendo em vista que se trata de capital prometido,
ainda não integralizado.
8.15. TRANSFORMAÇÃO
8.15.1. Alteração de empresário individual para EIRELI
É possível que o empresário individual se torne uma EIRELI, mantendo, inclusive, o

mesmo número de CNPJ. É mudança de forma, ou seja, o tipo empresarial deixará de ser
individual e passará a ser uma EIRELI (será seu titular).
OBS.: O fato de o empresário individual possuir CNPJ não o torna pessoa jurídica, apenas lhe
garante o mesmo tratamento tributário conferido às PJs.
É possível, igualmente, transformar uma EIRELI em um empresário individual.
8.15.2. Alteração de sociedade para EIRELI pelo fim da pluralidade de sócios
Um dos requisitos de constituição e existência das sociedades é que ela tenha pluralidade
de sócios (duas ou mais pessoas). Única exceção a essa regra: sociedade subsidiária
integral.
O que acontece quando uma sociedade passa a ter apenas um sócio? (ex: a sociedade
limitada X possuía, como sócios, José e João. João morre. O que acontece com essa sociedade?)
A sociedade terá que, no prazo de 180 dias, optar por uma das seguintes medidas:
a) Acrescentar outro sócio, voltando à pluralidade acionária;
b) Transformar o registro da sociedade para empresário individual;
c) Transformar o registro da sociedade para EIRELI.
Se não tomar nenhuma dessas providências no prazo de 180 dias, a sociedade é

dissolvida.

Nesse sentido, é a nova redação do Código Civil:
Art. 980-A (...)
§ 3 - A EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA
também poderá resultar da concentração das quotas de outra modalidade
societária num único sócio, independentemente das razões que motivaram
tal concentração.
Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:

IV - a falta de pluralidade de sócios, não reconstituída no prazo de cento e
oitenta dias;
( .. .)
Parágrafo único. Não se aplica o disposto no inciso IV caso o sócio
remanescente, inclusive na hipótese de concentração de todas as cotas da
sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Público de Empresas
Mercantis, a transformação do registro da sociedade para empresário
individual ou para empresa individual de responsabilidade limitada,
observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Código.
8.16. EIRELI ORIGINÁRIA X EIRELI DERIVADA
A EIRELI originária é aquela que, desde a sua constituição, respeitou e cumpriu todos os
requisitos para sua formação.
A EIRELI derivada é aquela que se constituiu de outra forma (empresário individual ou
sociedade) e foi transformada em uma EIRELI.
8.17. REGRAS SUBSIDIÁRIAS
Aplicam-se à EIRELI, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas

(LTDA) (§ 6º do art. 980-A do CC).
Art. 980-A, § 6º Aplicam-se à empresa individual de responsabilidade
limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades
limitadas.
Como exemplo, cita-se a vedação de integralização do capital por meio de prestação de

serviços, bem como as regras de administração (vistas acima).
ATENÇÃO! É recorrente nas provas de concurso a troca de “sociedades limitadas” por
“sociedade anônima”, por “sociedade simples”.
8.18. QUADRO COMPARATIVO
Para finalizar, vamos sistematizar as principais diferenças entre sociedade empresária,

empresário individual e EIRELI.

EMPRESÁRIO INDIVIDUAL SOCIEDADE EMPRESÁRIA EIRELI
Pessoa natural (física) Pessoa Jurídica Pessoa Jurídica
Depende do tipo societário
Tem responsabilidade ilimitada adotado (pode ser limitada ou Tem responsabilidade limitada
ilimitada)
Capital mínimo de 100 salários
Não precisa de capital mínimo Não precisa de capital mínimo
mínimos.
9. OBRIGAÇÕES DO EMPRESÁRIO
Antes de analisarmos cada uma das obrigações, pertinente salientar que deverão ser
cumpridas pelo empresário individual, pela sociedade empresária e pela EIRELI.
9.1. REGISTRO
9.1.1. Previsão legal e órgão encarregado
Art. 967. É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de

Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade.
O art. 967 do CC prevê que o empresário deve se inscrever no Registro Público de

Empresas Mercantis, antes mesmo do início da atividade.
Esse Registro Público de Empresas, estruturado de acordo com a Lei 8.934/94 (LRE – Lei
de Registros Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins), é dividido em dois órgãos:
1) DREI (Departamento de Registro Empresarial e Integração) – órgão central do SINREM:

Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis): É um órgão federal, de caráter
normatizador e fiscalizador.
2) Junta Comercial: É um órgão estadual, de caráter executor. É na junta comercial que se

procede ao registro do empresário.

A junta comercial tem subordinação hierárquica híbrida:
a) Subordinação técnica: Em questões de Direito Comercial se subordina ao DREI
(órgão federal).
b) Subordinação administrativa: Em questões de Direito Administrativo e Financeiro se

subordina ao Governo do Estado. Ou seja, quem paga o salário de quem trabalha
na Junta Comercial é o estado.
Conforme entendimento do STF, contra ato denegatório de registro na Junta Comercial,

cabe a impetração de MS junto à Justiça Federal, dada a vinculação técnica da Junta ao DREI,
órgão federal. Em outras palavras, o ato de registro diz respeito ao aspecto técnico, e sendo a
Junta subordinada tecnicamente a órgão federal, a impetração deve ser na JF.
DREI ( âmbito federal, Estado

normativa e fiscalizadora (subordinação
– subordinação técnica) administativa)
Junta Comercial
Informativo 536 STJ – Competência

9.1.2. Atos de registro
1) Matrícula: Ato de inscrição dos profissionais de atividades “paracomerciais”. Se refere a

alguns profissionais específicos. A grosso modo: regula algumas profissões.
2) Arquivamento: Ato de inscrição do empresário individual, bem como atos de inscrição,

dissolução e alteração das sociedades empresárias, cooperativas, consórcios de
empresas, grupos de sociedades, empresas mercantis estrangeiras, assim como
declarações de microempresa e de empresa de pequeno porte, EIRELI.
3) Autenticação: É ligada aos demais instrumentos de escrituração, são os livros comerciais e

as fichas escriturais. Requisito extrínseco de validade da escrituração.
Art. 1.154 CC: ato sujeito a registro não pode ser oposto a terceiros antes
do cumprimento das formalidades exigidas, salvo se houver prova que o
terceiro o conhecia.
Atividades “Paracomerciais” Inscrição individual/sociedade Escrituração de livros e fichas
Matrícula Arquivamento Autenticação
AGU: A lei determina que o arquivamento dos instrumentos de escrituração das sociedades
empresárias seja feito na junta comercial. ERRADO! O erro está na parte inicial da questão, como
se refere à escrituração não é caso de arquivamento, mas sim de AUTENTICAÇÃO.
9.1.3. Exceção ao Registro (art. 971 do CC)
Art. 971. O empresário, cuja atividade rural constitua sua principal

profissão, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e
seus parágrafos, requerer inscrição no Registro Público de Empresas
Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficará
equiparado, para todos os efeitos, ao empresário sujeito a registro.
Para o empresário rural o registro é facultativo. No entanto, enquanto não feito o registro,
não recebe tratamento de empresário.
CESPE TJ/PB: A inscrição no registro público de empresas mercantis é obrigatória ao empresário cuja
atividade rural constitua sua principal profissão. ERRADA!
FCC TJ/AL: Renato, empresário cuja atividade rural constitui sua principal profissão, tem a faculdade de se
inscrever no Registro de Empresas, mesmo depois de iniciadas as suas atividades. CORRETA!
ATENÇÃO: é questão recorrente em provas a indagação acerca do registro do empresário

rural.
9.1.4. Natureza jurídica do Registro

Para o empresário comum o registro é mera condição de regularidade, conforme os
Enunciados 198 e 199 do Conselho da Justiça Federal. Ou seja, o empresário sem registro não
deixa de ser empresário (o que torna o sujeito empresário é a atividade por ele empreendida),
mas o é de forma irregular, ficando tolhido de uma série de benefícios assegurados aos
empresários regulares, conforme veremos a seguir.
Art. 967. É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de
Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade.
198 – Art. 967: A inscrição do empresário na Junta Comercial não é

requisito para a sua caracterização, admitindo-se o exercício da empresa
sem tal providência. O empresário irregular reúne os requisitos do art. 966,
sujeitando-se às normas do Código Civil e da legislação comercial, salvo
naquilo em que forem incompatíveis com a sua condição ou diante de
expressa disposição em contrário.
199 – Art. 967: A inscrição do empresário ou sociedade empresária é

requisito delineador de sua regularidade, e não da sua caracterização.
Entretanto, para o empresário rural o registro tem natureza constitutiva, ou seja, é

condição “sine qua non” para que o sujeito receba o tratamento legal de empresário.
Art. 971. O empresário, cuja atividade rural constitua sua principal profissão,
PODE, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus
parágrafos, requerer inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis
da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficará equiparado, para
todos os efeitos, ao empresário sujeito a registro.
Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exercício de atividade própria
de empresário rural e seja constituída, ou transformada, de acordo com um
dos tipos de sociedade empresária, pode, com as formalidades do art. 968,
requerer inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis da sua sede,
caso em que, depois de inscrita, ficará equiparada, para todos os efeitos, à
Parágrafo único. Embora já constituída a sociedade segundo um daqueles
tipos, o pedido de inscrição se subordinará, no que for aplicável, às normas
que regem a transformação.
202 – Arts. 971 e 984: O registro do empresário ou sociedade rural na Junta

Comercial é facultativo e de natureza constitutiva, sujeitando-o ao regime
jurídico empresarial. É inaplicável esse regime ao empresário ou
sociedade rural que não exercer tal opção.
Ou seja, a sociedade rural que não fizer o registro, não será sociedade empresarial e sim
sociedade simples. O ‘empresário’ rural, não será empresário e sim profissional liberal autônomo.
9.1.5. Inatividade da empresa
O empresário individual e a sociedade empresária que deixam de proceder a qualquer

arquivamento no prazo de 10 anos, se não comunicam à Junta que ainda se encontram em
atividade, serão considerados inativos. A inatividade da empresa autoriza a Junta a proceder ao
cancelamento do registro, perdendo assim, a proteção do nome empresarial pelo titular inativo. A
lei exige a comunicação da Junta ao empresário antes do cancelamento, atendendo a

comunicação se desfaz a inatividade, não atendendo, efetua-se o cancelamento do registro,
informando o fisco.
Vale lembrar que o cancelamento do registro não implica em dissolução da sociedade, só
sua irregularidade na hipótese de continuar funcionando.
Art. 60. A firma individual ou a sociedade que não proceder a qualquer
arquivamento no período de dez anos consecutivos deverá comunicar à
junta comercial que deseja manter-se em funcionamento.
§ 1º Na ausência dessa comunicação, a empresa mercantil será
considerada inativa, promovendo a junta comercial o cancelamento do
registro, com a perda automática da proteção ao nome empresarial.
§ 2º A empresa mercantil deverá ser notificada previamente pela junta
comercial, mediante comunicação direta ou por edital, para os fins deste
artigo.
§ 3º A junta comercial fará comunicação do cancelamento às autoridades
arrecadadoras, no prazo de até dez dias.
§ 4º A reativação da empresa obedecerá aos mesmos procedimentos
requeridos para sua constituição.
9.1.6. Consequências da ausência de registro
A ausência de registro gera algumas consequências ao empresário ou sociedade

empresária:
1) Não tem legitimidade para pedir a falência de outro empresário;
2) Não pode requerer a recuperação judicial;
3) Não pode participar de licitação.
4) Tratando-se de sociedade empresária: a responsabilidade do sócio será ilimitada. O

mesmo vale para EIRELI.
QP = a sociedade empresária irregular não tem legitimidade ativa para pleitear a falência de outro
comerciante, mas pode requerer recuperação judicial, devido ao princípio da preservação da empresa.
ERRADO!
9.1.7. Registro da Cooperativa

Parágrafo único. Independentemente de seu objeto, considera-se
Não se utiliza o critério material previsto no art. 966 CC, mas um critério legal, estabelecido
no 982. A cooperativa é sempre uma sociedade simples, não importa se exerce uma atividade
empresarial de forma organizada com o intuito de lucro.
Desta feita, onde é feito o REGISTRO da cooperativa?

Uma primeira corrente, tradicional do direito brasileiro, com amparo na Lei 5.764/71, bem
como no enunciado 69 da I JDC, afirma que a cooperativa deve ser inscrita na junta comercial. Lei
8934/94, art. 32.
Art. 32. O registro compreende:
I - a matrícula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores públicos e
intérpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazéns-gerais;
II - O arquivamento:
a) dos documentos relativos à constituição, alteração, dissolução e extinção
de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas;
b) dos atos relativos a consórcio e grupo de sociedade de que trata a Lei nº
6.404, de 15 de dezembro de 1976;
c) dos atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras autorizadas a
funcionar no Brasil;
d) das declarações de microempresa;
e) de atos ou documentos que, por determinação legal, sejam atribuídos ao
Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins ou daqueles que
possam interessar ao empresário e às empresas mercantis;
III - a autenticação dos instrumentos de escrituração das empresas
mercantis registradas e dos agentes auxiliares do comércio, na forma de lei
própria.
Enunciado nº69 da CJF: “as sociedades cooperativas são sociedades

simples sujeitas à inscrição nas Juntas Comerciais”.
Uma segunda corrente (defendida por autores como Pablo Stolze, MHD, Paulo Restiffe,
Nílson Reis Júnior, André Ramos Santa Cruz), sustenta que o registro da cooperativa deve ser
feito no CRPJ. Argumentos:
As disposições legais acima devem ser reinterpretadas a partir da entrada em vigor do
CC/02, que atribuiu às cooperativas natureza de sociedade simples, afirmando ainda que as SS
devem ser registradas no CRPJ.
Art. 18 da Lei do Cooperativismo não foi recepcionada pela CF/88, eis que cuida da
autorização estatal para criação das cooperativas, visto que é vedada intervenção pelo Estado de
acordo com a CF.
Prova objetiva: responder que o registro deve ser feito na Junta Comercial.
9.2. ESCRITURAÇÃO DOS LIVROS COMERCIAIS OBRIGATÓRIOS
9.2.1. Livros obrigatórios x Livros facultativos
É mais uma obrigação comum a todos empresários. Antes de adentrarmos no tema, cabe
uma diferenciação entre livros obrigatórios e facultativos.
1) Livro obrigatório: Trata-se de exigência legal, cuja inobservância traz consequências
sancionadoras para o empresário, conforme veremos a seguir.
a) Especial: Exigido somente em casos excepcionais. Exemplo: Livro de registro de

duplicatas. Só é obrigado a escriturar esse livro o empresário que emite
duplicatas.

b) Comum: Exigido sempre. Atualmente existe apenas um livro obrigatório no Direito
Empresarial brasileiro: trata-se do chamado Livro Diário (Art. 1.180 do CC). Esse
livro pode ser substituído por fichas em caso de escrituração mecanizada ou
eletrônica.
Art. 1.180. Além dos demais livros exigidos por lei, é indispensável o
Diário, que pode ser substituído por fichas no caso de escrituração
mecanizada ou eletrônica.
2) Livro facultativo: Aquele que não está exigido em lei. A não escrituração não gera
qualquer consequência. Exemplo: Livro Caixa e Livro conta corrente.
9.2.2. Consequências da não escrituração do Livro Diário
A não escrituração ou a irregularidade da escrituração sujeita o empresário a sanções de

órbita civil e penal, mas no campo empresarial não sofre nenhuma sanção.
Na órbita civil, a consequência mais severa é que o empresário não terá direito a eficácia
probatória que o Código de Processo Civil dá aos livros empresariais (art. 418 do CPC/2015); na
esfera penal, essa ausência ou irregularidade na escrituração de livro obrigatório está sintetizada
no art. 178 da Lei de Falências, podendo constituir crime falimentar (isso somente no caso de ele
entrar em crise e for decretada falência).
CPC Art. 418. Os livros empresariais que preencham os requisitos exigidos
por lei provam a favor de seu autor no litígio entre empresários.
Art. 178. Deixar de elaborar, escriturar ou autenticar, antes ou depois da

sentença que decretar a falência, conceder a recuperação judicial ou
homologar o plano de recuperação extrajudicial, os documentos de
escrituração contábil obrigatórios:
Pena – detenção, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa, se o fato não constitui
crime mais grave.
Vale lembrar ainda que a falsificação do livro diário configura crime de falsificação de
documento público, conforme previsão do art. 297 do CP, § 2º.
Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento público, ou alterar
documento público verdadeiro:
Pena - reclusão, de dois a seis anos, e multa.
§ 2º - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento público o emanado
de entidade paraestatal, o título ao portador ou transmissível por endosso,
as ações de sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento
particular.
Por fim, de acordo com o art. 417 do CPC, os livros serão provas contra o empresário.
Art. 417. Os livros empresariais provam contra seu autor, sendo lícito ao
empresário, todavia, demonstrar, por todos os meios permitidos em direito,
que os lançamentos não correspondem à verdade dos fatos.
9.2.3. Dispensados da escrituração
O pequeno empresário está dispensado da escrituração (1.179, § 2º do CC).

Art. 1.179. O empresário e a sociedade empresária são obrigados a seguir
um sistema de contabilidade, mecanizado ou não, com base na
escrituração uniforme de seus livros, em correspondência com a
documentação respectiva, e a levantar anualmente o BALANÇO
PATRIMONIAL e o de RESULTADO ECONÔMICO.
§ 2o É dispensado das exigências deste artigo o pequeno empresário a
que se refere o art. 970.
Art. 970. A lei assegurará tratamento favorecido, diferenciado e simplificado

ao empresário rural e ao PEQUENO EMPRESÁRIO, quanto à inscrição e
aos efeitos daí decorrentes.
OBS: A Lei Complementar 123/06, em seu art. 3º estabelece que MICROEMPRESA (ME) será
quando auferir receita bruta anual igual ou inferior a R$ 360.000,00 e EMPRESA DE PEQUENO
PORTE (EPP) quando auferir receita bruta anual superior a R$ 360.000,00 e igual ou inferior a R$
4.800.000,00.
Art. 3º Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se

microempresas ou empresas de pequeno porte, a sociedade empresária, a
sociedade simples, a empresa individual de responsabilidade limitada e o
empresário a que se refere o art. 966 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de
2002 (Código Civil), devidamente registrados no Registro de Empresas
Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurídicas, conforme o caso,
desde que:
I - no caso da microempresa, aufira, em cada ano-calendário, receita bruta
igual ou inferior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais); e
II - no caso de empresa de pequeno porte, aufira, em cada ano-calendário,
receita bruta superior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais) e
igual ou inferior a R$ 4.800.000,00 (quatro milhões e oitocentos mil reais).
Mas aqui não se trata de ME ou EPP e sim, PEQUENO EMPRESÁRIO.

No entanto, o conceito e características de pequeno empresário estão disciplinados nos
arts. 68 c/c 18 – A, ambos da LC 123/06, que sofreu recentes alterações pela LC 139/11, pela LC
147/14 e LC 155/2016
Art. 68. Considera-se PEQUENO EMPRESÁRIO, para efeito de aplicação
do disposto nos arts. 970 e 1.179 da Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002
(Código Civil), o EMPRESÁRIO INDIVIDUAL caracterizado como
microempresa na forma desta Lei Complementar que aufira receita bruta
anual até o limite previsto no § 1o do art. 18-A.
Art. 18-A. O Microempreendedor Individual - MEI poderá optar pelo

recolhimento dos impostos e contribuições abrangidos pelo Simples
Nacional em valores fixos mensais, independentemente da receita bruta por
ele auferida no mês, na forma prevista neste artigo.
§ 1º Para os efeitos desta Lei Complementar, considera-se MEI o
empresário individual que se enquadre na definição do art. 966, do CC, ou o
empreendedor que exerça as atividades de industrialização,
comercialização e prestação de serviços em âmbito rural, que tenha
auferido receita bruta, no ano calendário anterior, de até 81.000,00, que seja
optante pelo Simples Nacional e que não esteja impedido de optar pela
sistemática prevista neste artigo (LC 155/2016)
Conclusão: Assim, só pode ser Pequeno Empresário, chamado de Microempreendedor

Individual (MEI), a Pessoa Física (empresário individual) que aufira receita bruta, no ano
calendário anterior, de até R$ 81.000,00.
Esquematizando:

EMPRESA DE PEQUENO MICROEMPREENDEDOR
MICROEMPRESA (ME)
PORTE (EPP) INDIVIDUAL (MEI)
Pode ser: Pode ser:
- Empresário individual; - Empresário Individual
APENAS o empresário
- Sociedade Empresária; - Sociedade Empresária
individual.
- EIRELI - EIRELI
- Sociedade Simples - Sociedade Simples
Igual ou inferior a R$ Superior a R$ 360.000,00 e
Igual ou inferior R$ 81.000,00
360.000,00 igual ou inferior 4.800.000,00.
9.2.4. Princípio da sigilosidade
Os livros comerciais são regidos pelo princípio da sigilosidade (art. 1.190 do CC), não
podendo ser feita a exibição dos mesmos por simples vontade das partes ou por decisão do juiz
que não esteja dentre as hipóteses previstas em lei. A intenção do sigilo é evitar concorrência
desleal.
Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz
ou tribunal, sob qualquer pretexto, poderá fazer ou ordenar diligência para
verificar se o empresário ou a sociedade empresária observam, ou não, em
seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.
Exceções à sigilosidade:
a) Exibição PARCIAL do livro: Extração de pequena parte do livro que interessa ao juízo e
restituição imediata do livro ao empresário. É possível em qualquer ação judicial,
podendo ser decretada de ofício. Nesse sentido:
Súmula 260 do STF - O exame de livros comerciais, em ação judicial, fica

limitado às transações entre os litigantes.
CPC - Art. 421. O juiz pode, de ofício, ordenar à parte a exibição parcial dos
livros e dos documentos, extraindo-se deles a suma que interessar ao litígio,
bem como reproduções autenticadas.
b) Exibição TOTAL (INTEGRAL) do livro: Retenção do livro em cartório durante

andamento da ação, não se assegurando o sigilo de seus dados e dificultando o
acesso do empresário. Só é possível nas hipóteses do art. 1.191 do CC, mediante
requerimento das partes. Não pode o juiz de ofício (art. 420 CPC).
Art. 1.191. O juiz só poderá autorizar a exibição integral dos livros e papéis
de escrituração quando necessária para resolver questões relativas a
sucessão, comunhão ou sociedade, administração ou gestão à conta
de outrem, ou em caso de falência.
Art. 420. O juiz pode ordenar, a requerimento da parte, a exibição integral

dos livros empresariais e dos documentos do arquivo:
I - na liquidação de sociedade;
II - na sucessão por morte de sócio;
III - quando e como determinar a lei.

c) Autoridades fazendárias: Art. 1.193 do CC, in verbis:
Art. 1.193. As restrições estabelecidas neste Capítulo ao exame da

escrituração, em parte ou por inteiro, não se aplicam às autoridades
fazendárias, no exercício da FISCALIZAÇÃO do pagamento de
impostos (TRIBUTOS), nos termos estritos das respectivas leis especiais.
Uma vez exibido em juízo, o livro possui a carga probatória conferida pelo art. 417 e 418
do CPC, podendo ser usado tanto a favor como contra o seu titular (princípio da comunhão da
prova).
Art. 417. Os livros empresariais provam contra seu autor, sendo lícito ao
empresário, todavia, demonstrar, por todos os meios permitidos em direito,
que os lançamentos não correspondem à verdade dos fatos.
Art. 418. Os livros empresariais que preencham os requisitos exigidos por

lei provam a favor de seu autor no litígio entre empresários.
Vunesp TJ/SP: quando preencherem os requisitos legais, os livros contábeis fazem prova a favor de seu
titular, nos litígios entre empresários. Correta!
9.2.5. Consequências da ausência de apresentação dos livros
Caso o empresário negue-se a apresentar os livros, após a determinação do juiz, haverá

busca e apreensão, bem como haverá presunção relativa de veracidade do que for alegada pela
parte contrária, nos termos do art. 1.192 do CC.
Art. 1.192. Recusada a apresentação dos livros, nos casos do artigo
antecedente, serão apreendidos judicialmente e, no do seu § 1 o, ter-se-á
como verdadeiro o alegado pela parte contrária para se provar pelos livros.
Parágrafo único. A confissão resultante da recusa pode ser elidida por prova
documental em contrário.
9.3. REALIZAÇÃO DE DEMONSTRATIVOS CONTÁBEIS PERIÓDICOS
O empresário é obrigado a fazer dois tipos de balanço:

1) Balanço Patrimonial (1.188 CC) – apura o ativo e o passivo (que compreende todos os
bens, débitos e créditos da empresa). “PAssivo”
Art. 1.188. O BALANÇO PATRIMONIAL deverá exprimir, com fidelidade e

clareza, a situação real da empresa e, atendidas as peculiaridades desta,
bem como as disposições das leis especiais, indicará, distintamente, o ativo
e o passivo.
Parágrafo único. Lei especial disporá sobre as informações que
acompanharão o balanço patrimonial, em caso de sociedades coligadas.
2) Balanço econômico (1.189 CC) – apura o resultado, ou seja, a conta dos lucros e
perdas.
Art. 1.189. O BALANÇO DE RESULTADO ECONÔMICO, ou demonstração

da conta de lucros e perdas, acompanhará o balanço patrimonial e dele
constarão crédito e débito, na forma da lei especial.

9.4. MANTER EM BOA GUARDA E CONSERVAÇÃO A ESCRITURAÇÃO E
DOCUMENTAÇÃO
CC, Art. 1.194. O empresário e a sociedade empresária são obrigados a

conservar em boa guarda toda a escrituração, correspondência e mais
papéis concernentes à sua atividade, enquanto não ocorrer prescrição ou
decadência no tocante aos atos neles consignados.
9.5. ESQUEMA GRÁFICO
Especiais Ex: Livro de duplicadas
Obrigatórios
Comum Obrigatório: Livro diário

Escrituração dos Livros Comerciais
v
Facultativos Ex: Livro conta corrente, Livro Caixa
Exceção: MEI (até

R$60.000,00).
Balanço patrimonial – ativo/passivo
Demonstrativos Periódicos
Balanço econômico - resultado
EXCEÇÕES:
*Exibição total (provocada)

P. da Sigilosidade
*Exibição parcial (ofício)
*Autoridades fazendárias
(tributo)
10. NOME EMPRESARIAL
10.1. PREVISÃO CONSTITUCIONAL
O art. 5º, XXIX consagra a proteção ao nome empresarial.

Art. 5º, XXIX - a lei assegurará aos autores de inventos industriais privilégio
temporário para sua utilização, bem como proteção às criações industriais, à
propriedade das marcas, AOS NOMES DE EMPRESAS e a outros signos
distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento
tecnológico e econômico do País;

10.2. CONCEITO
É o elemento de identificação do empresário individual, da sociedade empresária e da

EIRELI.
10.3. ESPÉCIES
O art. 1.155 do CC traz duas espécies e diz que o nome empresarial pode ser na
modalidade de firma ou denominação. A firma se subdivide em firma individual e firma social.
Art. 1.155. Considera-se nome empresarial a firma ou a denominação
adotada, de conformidade com este Capítulo, para o exercício de empresa.
Parágrafo único. Equipara-se ao nome empresarial, para os efeitos da
proteção da lei, a denominação das sociedades simples, associações e
fundações.
1) FIRMA
a) Individual: Só o empresário individual.
b) Social (Razão Social): Sociedade empresária, em que os sócios tenham

responsabilidade ilimitada.
2) DENOMINAÇÃO: sociedade empresária, em que os sócios tenham responsabilidade

limitada.
A firma DEVE conter o nome do empresário e PODE ter a designação do gênero de

atividade; a denominação DEVE ter a designação da atividade e PODE ter um nome
(homenagem) ou um elemento fantasia.
10.4. FIRMA
10.4.1. Composição da firma individual
Obrigatório: Nome do empresário (completo ou abreviado).

Facultativo: Acrescentar uma designação mais precisa de sua pessoa ou do gênero de
atividade.
Exemplo: A. Barros, o anjinho barroco, comércio de miniaturas.
Art. 1.156. O empresário opera sob firma constituída por seu nome,
completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designação mais precisa
da sua pessoa ou do gênero de atividade.
10.4.2. Composição da firma social (razão social)
Obrigatório: Nome (s) do (s) sócio (s) somente. Só pode conter na firma social nome de
sócio, ou seja, não pode haver designação mais precisa da pessoa. Exemplo: Pedro Henrique e
Rogério Faustino; P. Henrique e R. Faustino; R. Henrique e CIA.

Facultativo: Colocação de designação da atividade executada. A essa designação a
doutrina dá o nome de ramo de atividade ou designação do objeto social.
OBS: A expressão CIA significa que tem outros sócios na sociedade, mas SOMENTE se utilizada
no fim do nome empresarial. Se colocar CIA no início ou no meio do nome empresarial muda todo
o sentido. Vai significar que se trata de uma SOCIEDADE ANÔNIMA. Exemplo: CIA Vale do Rio
Doce.
A firma social só é aplicada às sociedades com sócios com responsabilidade ILIMITADA

(art. 1.157). Exemplo: Sociedade em nome coletivo. Ou seja, sócios que respondem com seu
próprio patrimônio pelo passivo da sociedade.
Exceção: A sociedade limitada (apesar de ser de responsabilidade limitada) também pode
usar a firma social (além de poder usar a denominação). Sempre deverá trazer ao final do nome a
expressão limitada (art. 1.158).
Art. 1.157. A sociedade em que houver sócios de responsabilidade ilimitada
operará sob firma, na qual somente os nomes daqueles poderão figurar,
bastando para formá-la aditar ao nome de um deles a expressão "e
companhia" ou sua abreviatura.
Parágrafo único. Ficam solidária e ilimitadamente responsáveis pelas
obrigações contraídas sob a firma social aqueles que, por seus nomes,
figurarem na firma da sociedade de que trata este artigo.
Art. 1.158. Pode a sociedade LIMITADA adotar firma ou denominação,

integradas pela palavra final "limitada" ou a sua abreviatura.
10.5. DENOMINAÇÃO
10.5.1. Composição da denominação
Regra geral: Designação do nome através de uma “Expressão linguística” (elemento

fantasia). Exemplo: Globex; Fandangos, OMO, Samsung.
Obrigatório: Inserção do ramo da atividade ou objeto social (art. 1.158, §2º). Exemplo:
Globex distribuidora de alimentos.
É possível colocar nome de sócio na denominação? Excepcionalmente, pode na S/A,
conforme o art. 1.160, parágrafo único. Como forma de homenagem.
Art. 1.160. A SOCIEDADE ANÔNIMA opera sob DENOMINAÇÃO
designativa do objeto social, integrada pelas expressões "sociedade
anônima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente.
Parágrafo único. pode constar da denominação o nome do fundador,
acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom êxito da formação da
empresa.
A DENOMINAÇÃO só é utilizada quando se tratar de sociedade com responsabilidade

LIMITADA. Exemplo: Sociedade LTDA e Sociedade Anônima.
A S/A (sempre limitada) só pode ter denominação.
A LTDA (sempre limitada) é exceção, pois ter tanto denominação quanto firma social,
como vimos acima.

A sociedade em comandita por ações é outra exceção: pode ter firma social ou
denominação.
10.6. ESQUEMAS
FIRMA SOCIAL DENOMINAÇÃO

Com responsabilidade ILIMITADA
Com responsabilidade LIMITADA
SOCIEDADE Exceção: Sociedade limitada (deve vir ao
(S/A ou LTDA).
fim: ‘LTDA’).
Expressão linguística (elemento
fantasia)
COMPOSIÇÃO Nome do empresário ou dos sócios.
Exceção: Nome do sócio como
homenagem na S/A.
É o nome empresarial. Não pode colocar
É a assinatura pessoa do
ASSINATURA assinatura pessoal. Deve ser escrito o nome
representante legal.
empresarial.
OBJETO SOCIAL Facultativo Obrigatório
A sociedade empresária de qualquer tipo que esteja recuperação judicial deve adotar
também a expressão “em Recuperação Judicial”.
EMPRESÁRIO NOME EMPRESARIAL

Empresário individual Firma individual
Sociedade em nome coletivo e
sociedade em comandita Firma coletiva ou razão social
simples
Sociedade anônima Denominação
Sociedade limitada, sociedade
Podem escolher entre firma ou
em comandita por ações e
denominação
EIRELI
Sociedade em conta de
Não tem nome empresarial.
participação
Para que não restem dúvidas, mais um quadro esquemático.

FIRMA DENOMINAÇÃO
Empresário individual
TEM NÃO TEM
(ilimitada)
Sociedade em comandita
TEM NÃO TEM
simples (ilimitada/limitada)
Sociedade em nome coletivo
TEM NÃO TEM
(ilimitada)
S/A NÃO TEM TEM
Cooperativa NÃO TEM TEM
Sociedade LTDA1 TEM TEM (art. 1.158 do CC)
EIRELI2 TEM TEM (art. 980-A, §1º)
*Sociedade em comandita por
TEM TEM
ações3
Sociedade em conta de
NÃO TEM NÃO TEM
participação4
OBSERVAÇÕES:
1) A lei concede a possibilidade de adotar denominação. Deve constar LTDA ou limitada
expresamente no nome, sob pena de responsabilidade.
2) A lei concede a possibilidade de adotar denominação.
3) A lei concede a possibilidade de adotar firma.
4) A sociedade em conta de participação é chamada de despersonificada, pois não possui
personalidade jurídica. Desta forma, não poderá ter firma ou denominação.
10.7. PROTEÇÃO AO NOME EMPRESARIAL
A Lei 8.934/94 (Lei de Registro Público de Empresas Mercantis), em seu art. 33, fala que a
proteção ao nome empresarial decorre automaticamente do registro (ARQUIVAMENTO) do
empresário ou da sociedade empresária no respectivo Registro Público (Junta Comercial).
Art. 33. A proteção ao nome empresarial decorre automaticamente do
arquivamento dos atos constitutivos de firma individual e de sociedades, ou
de suas alterações.
A proteção do nome empresarial se restringe ao âmbito estadual, uma vez que a junta
comercial é de âmbito estadual, nos termos do art. 1.166 do CC.
Art. 1.166. A inscrição do empresário, ou dos atos constitutivos das pessoas
jurídicas, ou as respectivas averbações, no registro próprio, asseguram o
uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado.
Parágrafo único. O uso previsto neste artigo estender-se-á a todo o território
nacional, se registrado na forma da lei especial.
Atenção para o parágrafo único do art. 1.166. Não há lei especial, portanto, a proteção se
limita ao nível estadual.

Se o empresário quiser proteger o nome comercial em todas as unidades da federação,
deve fazer devido registro em todas as respectivas juntas comerciais.
10.8. NOME EMPRESARIAL ≠ MARCA
O NOME é elemento que identifica o empresário ou sociedade. A MARCA é elemento de

identificação de um produto ou serviço, registrada no INPI, e tendo aplicação a todo o território
nacional.
10.9. NOME EMPRESARIAL ≠ TÍTULO DE ESTABELECIMENTO
Nome empresarial (ex.: CIA Brasileira de distribuição) é diferente de título de

estabelecimento (exemplo: Pão de Açúcar). Esse último é o apelido comercial dado a um
estabelecimento empresarial.
Outro exemplo:
Globex distribuição e comércio S/A → Identificação de sociedade → Denominação (pois é
S/A).
Título de estabelecimento → Ponto frio.
Alguns autores costumam chamar o título de estabelecimento de nome fantasia.
Mais um exemplo:
Pedro Almeida e Renata Franco Sorveteria LTDA → Nome empresarial. (Firma social –
exceção Ltda.)
Beijo gelado → Título de estabelecimento.
Produto Panegel® → Marca.
Como se protege o título de estabelecimento? Não tem proteção. A única proteção legal
é a do art. 195, VI da Lei 9.279/96, que diz que o uso indevido de título de estabelecimento
configura crime de concorrência desleal.
Por isso, que os títulos de estabelecimento são comumente também registrados como
marcas, a fim de serem protegidos indiretamente.
10.10. PRINCÍPIOS DO NOME EMPRESARIAL
O art. 34 da Lei 8.934/94 diz que o nome empresarial obedecerá aos princípios da
veracidade e da novidade.
Art. 34. O nome empresarial obedecerá aos princípios da veracidade e da

novidade.
10.10.1. Princípio da veracidade (autenticidade)

Impõe que a firma individual ou firma social seja composta a partir do nome do
empresário ou dos sócios, respectivamente. Por conta desse princípio, se um dos sócios morre,
seu nome deve ser retirado da firma.
Quanto à denominação, esse princípio não se aplica integralmente, haja vista a
possibilidade de as sociedades anônimas levarem o nome de um ex-sócio na denominação como
forma de homenagem.
Se for caso de elemento fantasia (denominação), impõe o referido princípio que a
expressão linguística não induza o consumidor a erro, guardando, assim, alguma correspondência
do nome para com a atividade desempenhada.
10.10.2. Princípio DA NOVIDADE
Não poderão coexistir, na mesma unidade federativa (estado), dois nomes empresariais
idênticos ou semelhantes, prevalecendo aquele já protegido pelo prévio arquivamento (registro).
Se sobrevier um nome igual ou parecido, cabe àquele que primeiro registrou o nome
propor a chamada ação anulatória de nome empresarial, que segundo o art. 1.167 do CC é
imprescritível.
Art. 1.167. Cabe ao prejudicado, a qualquer tempo, ação para anular a
inscrição do nome empresarial feita com violação da lei ou do contrato.
OBS: O nome empresarial, ao contrário do nome civil, não admite homonímia, nem semelhança
que possa causar confusão.
O nome empresarial pode ser objeto de alienação? Conforme o art. 1.164 do CC, o nome
empresarial é INALIENÁVEL → Resposta para primeira fase.
Art. 1.164. O nome empresarial não pode ser objeto de alienação.
Parágrafo único. O adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos,
pode, se o contrato o permitir, usar o nome do alienante, precedido do
seu próprio, com a qualificação de sucessor.
No entanto, em caso de alienação de sociedade empresária denominada por elemento

fantasia, não ofenderia o princípio da veracidade a manutenção do nome. Em assim sendo, há
quem admita que nesse caso haveria a alienação do nome empresarial.
O nome empresarial é um direito de personalidade? O art. 52 do CC estendeu os
direitos de personalidade à pessoa jurídica. Doutrina majoritária: o nome empresarial é um direito
de personalidade.
Art. 52. Aplica-se às pessoas jurídicas, no que couber, a proteção dos
direitos da personalidade
11. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
11.1. PREVISÃO LEGAL
Previsão legal: Art. 1.142 a 1.149 do CC.

ATENÇÃO: Cai pelo menos uma questão disso em prova. Basta ler esses artigos.

CC, Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens
organizado, para exercício da empresa, por empresário, ou por sociedade
empresária.
Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitário de direitos e de

negócios jurídicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatíveis
com a sua natureza.
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienação, o usufruto ou

arrendamento do estabelecimento, só produzirá efeitos quanto a
terceiros depois de averbado à margem da inscrição do empresário, ou
da sociedade empresária, no Registro Público de Empresas Mercantis, e de
publicado na imprensa oficial.
Art. 1.145. Se ao alienante não restarem bens suficientes para solver o seu
passivo, a eficácia da alienação do estabelecimento depende do pagamento
de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou
tácito, em trinta dias a partir de sua notificação.
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos

débitos anteriores à transferência, desde que regularmente contabilizados,
continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um
ano, a partir, quanto aos créditos vencidos, da publicação, e, quanto aos
outros, da data do vencimento.
Art. 1.147. Não havendo autorização expressa, o alienante do

estabelecimento não pode fazer concorrência ao adquirente, nos cinco anos
subsequentes à transferência.
Parágrafo único. No caso de arrendamento ou usufruto do
estabelecimento, a proibição prevista neste artigo persistirá durante o
prazo do contrato.
Art. 1.148. Salvo disposição em contrário, a transferência importa a sub-

rogação do adquirente nos contratos estipulados para exploração do
estabelecimento, se não tiverem caráter pessoal, podendo os terceiros
rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicação da
transferência, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a
responsabilidade do alienante.
Art. 1.149. A cessão dos créditos referentes ao estabelecimento transferido

produzirá efeito em relação aos respectivos devedores, desde o momento
da publicação da transferência, mas o devedor ficará exonerado se de
boa-fé pagar ao cedente.
Doutrina majoritária: Estabelecimento comercial = Fundo de comércio = Azienda = Fundo

Empresarial.
11.2. CONCEITO
Conforme o art. 1.142 do CC, estabelecimento comercial é o complexo de bens

organizado, reunidos pelo empresário, para o exercício da atividade econômica.
Oscar Barreto Filho: é o complexo de bens, materiais e imateriais, que constituem o
instrumento utilizado pelo empresário para a exploração de uma determinada atividade de
empresa.
Bens: Podem ser corpóreos (móveis, maquinários, imóvel, equipamentos) ou incorpóreos
(ponto comercial, marca, patente, título de estabelecimento).

Atentar: a palavra-chave é ORGANIZAÇÃO.
Os bens devem estar DIRETAMENTE relacionados com a atividade empresarial. Muitas
vezes o bem pode integrar o patrimônio da sociedade empresária ou empresário, mas isso não
implica em considerá-lo parte do estabelecimento comercial, se não houver um vínculo direto com
a atividade. De acordo com André Luiz Santa Cruz, pode, portanto, ser considerado um
“patrimônio de afetação”.
Exemplo: Uma padaria tem dois imóveis. O imóvel ‘A’ funciona a padaria, o imóvel ‘B’ é
alugado e o dinheiro é utilizado para comprar mercadorias para o seu funcionamento. Esse imóvel
‘B’ não faz parte do estabelecimento, e sim do patrimônio. Não podemos confundir! Às vezes o
estabelecimento está acompanhado de outros bens, que não fazem parte dele. Vimos que os
bens para fazer parte do estabelecimento, devem estar diretamente relacionados com a atividade
empresarial.
O estabelecimento é essencial ao exercício da atividade empresarial.
Esses bens formam uma universalidade. Trata-se de universalidade de fato ou de
direito?
Universalidade de direito: São os bens reunidos por vontade da lei, como, por exemplo,
herança e massa falida.
Universalidade de fato: São aqueles bens reunidos pela vontade das partes, como ocorre
com o estabelecimento, que é uma reunião de bens formada pela vontade do empresário ou
sociedade empresária. Prevalece.
Estabelecimento é SUJEITO de direito? Não. O sujeito de direito é o empresário ou a
Estabelecimento é OBJETO de direito (art. 1.143 – “objeto unitário de direitos e de negócios
jurídicos”), vale dizer, pode ser vendido, arrendado, dado como usufruto etc.
11.3. COMPRA E VENDA DO ESTABELECIMENTO
11.3.1. “Trespasse”
O contrato de compra e venda de estabelecimento comercial recebe uma denominação

específica: TRESPASSE.
OBS: cessão de quotas não ocorre transferência de estabelecimento, mas sim modificação do
quadro social.
11.3.2. Produção de efeitos perante terceiros
Conforme o art. 1.144, o contrato de trespasse só produz efeitos perante terceiros se for
averbado no Registro Público de Empresas Mercantis (Junta Comercial) e publicado na Imprensa
Oficial.
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienação, o usufruto ou

arrendamento do estabelecimento, só produzirá efeitos quanto a terceiros
depois de averbado à margem da inscrição do empresário, ou da

sociedade empresária, no Registro Público de Empresas Mercantis, e de
publicado na imprensa oficial.
Além disso, de acordo com o art. 1.145, a venda do estabelecimento depende do prévio
pagamento dos credores da empresa ou, pelo menos, da anuência destes, podendo esta ser
expressa ou tácita (falta de manifestação nos 30 dias posteriores à notificação implica em
anuência tácita).
Art. 1.145. Se ao alienante não restarem bens suficientes para solver o seu
passivo, a eficácia da alienação do estabelecimento depende do pagamento
de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou
tácito, em trinta dias a partir de sua notificação.
O estabelecimento empresarial, por integrar o patrimônio do empresário, é garantia dos

seus credores. Assim, a alienação do estabelecimento empresarial tem cautelas específicas que a
lei criou com vistas para a tutela dos interesses dos credores de seu titular, sujeitando a alienação
à anuência dos seus credores.
Somente em uma hipótese resta dispensada a obrigatoriedade da anuência ou do
pagamento dos credores: no caso de o alienante ter bens suficientes para cobrir o passivo da
empresa.
Exemplo: Se a “Kipão” possui 02 unidades, uma no valor de 20.000 e outra por 50.000,00,
se houver credores com crédito de 80.000,00, por exemplo, não pode vender a unidade sem que
haja autorização dos credores.
A falta dessas cautelas torna o contrato de TRESPASSE ineficaz. Poderá ser pedida a
ineficácia, voltando ao estado anterior, caso no qual o comprador terá que devolver o
estabelecimento ao alienante devedor.
E mais, de acordo com a Lei de Falências, (art. 94, III, c), se o empresário sem patrimônio
suficiente para solver o passivo aliena seu estabelecimento sem observar as cautelas necessárias
(pagamento ou consentimento dos credores) poderá ter decretada sua falência.
Art. 94. Será decretada a falência do devedor que:

III – pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de
recuperação judicial:
...
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou não, sem o consentimento
de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu
passivo.
11.3.3. Penhora do estabelecimento
STJ - Súmula 451 É legítima a penhora da sede do estabelecimento

comercial.

Entretanto, se o empresário comprovar que o imóvel é essencial ao exercício da atividade
empresarial ele não pode ser penhorado. Exemplo: distribuidora de bebidas não pode ter seu
depósito penhorado.
Destarte, é de se concluir que a regra contida na Súmula 451 do STJ é relativa, cuja
aplicabilidade dependerá da análise de cada caso, não podendo, assim, ser utilizada para
julgamento de processos em massa, já que comporta exceções. Por fim, uma vez amparado na
orientação jurisprudencial do Superior Tribunal de Justiça, nossa conclusão é de que ―é legitima
a penhora da sede do estabelecimento comercial‖ desde que (i) inexistam outros bens passíveis
de penhora e (ii) não seja servil à residência da família.
Tanto FCC (TJ/AL) quanto CESPE (TJ/PB) cobraram o entendimento sumulado do STJ.
Vejamos:
CESPE TJ/PB: De acordo com entendimento sumulado pelo STJ, é vedada a penhora da sede do
estabelecimento comercial. Errada!
FCC TJ/AL: É legítima a penhora da sede do estabelecimento comercial. Correta!
11.3.4. Dívidas anteriores (art. 1.146)
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento

dos débitos anteriores à transferência, desde que regularmente
contabilizados, continuando o devedor primitivo SOLIDARIAMENTE
obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos créditos vencidos, da
publicação, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
O adquirente do estabelecimento responde pelas dívidas anteriores ao trespasse, DESDE

QUE a dívida esteja regularmente contabilizada, podendo até abater do preço da transação.
Essa regra se aplica para toda e qualquer dívida QUE NÃO SEJA: dívida trabalhista - art.
10 e 448 da CLT ou dívida tributária - art. 133 do CTN. Estas dívidas têm regras próprias.
CLT, Art. 10 - Qualquer alteração na estrutura jurídica da empresa não
afetará os direitos adquiridos por seus empregados
Art. 448 - A mudança na propriedade ou na estrutura jurídica da empresa

não afetará os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
CTN, Art. 133. A pessoa natural ou jurídica de direito privado que adquirir de
outra, por qualquer título, fundo de comércio ou estabelecimento comercial,
industrial ou profissional, e continuar a respectiva exploração, sob a mesma
ou outra razão social ou sob firma ou nome individual, responde pelos
TRIBUTOS, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos até à
data do ato:
I - INTEGRALMENTE, se o alienante cessar a exploração do comércio,
indústria ou atividade;
II - SUBSIDIARIAMENTE com o alienante, se este prosseguir na exploração
ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienação, nova
atividade no mesmo ou em outro ramo de comércio, indústria ou profissão.
Vale lembrar que o alienante também responde por essas dívidas, de forma solidária, mas
apenas pelo prazo de UM ANO.

Em se tratando de DÍVIDA VENCIDA: conta-se o prazo a partir da PUBLICAÇÃO do
trespasse na Imprensa.
Em se tratando de DÍVIDA VINCENDA: conta-se da data do VENCIMENTO DA DÍVIDA.
Vale lembrar que o adquirente não responde pelas dívidas do alienante quando a compra
do estabelecimento se deu em leilão judicial promovido em processo de recuperação judicial ou
falência (LF, art. 60, parágrafo único; art. 141, II). Trata-se de um incentivo à compra do bem.
LF Art. 60 Parágrafo único. O objeto da alienação estará livre de qualquer

ônus e não haverá sucessão do arrematante nas obrigações do devedor,
inclusive as de natureza tributária, observado o disposto no § 1o do art. 141
desta Lei.

este artigo:
11.3.5. Trespasse X cessão de cotas
No trespasse ocorre a transferência da titularidade do estabelecimento comercial.

Cessão de cotas é o contrato que se faz para a transferência de cotas sociais. Na cessão
de cotas, não ocorre a mudança da titularidade do estabelecimento, mas apenas a titularidade das
cotas da sociedade (alteração do quadro social).
No caso da cessão, o cedente também continua respondendo (solidariamente) pelas
dívidas, só que por um prazo maior: Dois anos (parágrafo único do art. 1.003 do CC).
Art. 1.003. A cessão total ou parcial de quota, sem a correspondente
modificação do contrato social com o consentimento dos demais sócios, não
terá eficácia quanto a estes e à sociedade.
Parágrafo único. Até dois anos depois de averbada a modificação do
contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionário,
perante a sociedade e terceiros, pelas obrigações que tinha como sócio.
11.3.6. Cláusula de não restabelecimento → não concorrência
Essa cláusula, implícita em todos os contratos de trespasse, impõe ao alienante a

vedação de restabelecer-se em ramo idêntico de atividade empresarial nos cinco anos

subsequentes à alienação, salvo se de modo diverso consta em contrato, nos termos do art. 1.147
do CC, in verbis:
Art. 1.147. Não havendo autorização expressa, o alienante do
estabelecimento não pode fazer concorrência ao adquirente, nos cinco
anos subsequentes à transferência.
Parágrafo único. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento,
a proibição prevista neste artigo persistirá durante o prazo do contrato.
O art. 1.147 do CC prevê um prazo de 5 anos para a cláusula de não concorrência.

Esse prazo poderá ser ampliado? SIM, é possível que seja ampliado, mas ele não pode ser
fixado em prazo indeterminado e, no caso concreto, é possível que tal ampliação seja considerada
abusiva se ampliar demais a restrição. Nesse sentido, confira o Enunciado 490 da Jornada de
Direito Civil do CJF:
Enunciado 490: A ampliação do prazo de 5 (cinco) anos de proibição de

concorrência pelo alienante ao adquirente do estabelecimento, ainda que
convencionada no exercício da autonomia da vontade, pode ser
revista judicialmente, se abusiva.
Informativo 554 STJ:
11.3.7. Sub-rogação nos contratos
Quando ocorre a venda do estabelecimento (do complexo de bens), de acordo com o art.
1.148, haverá uma sub-rogação do adquirente nos contratos estipulados pelo alienante (de
fornecimento de matéria prima, por exemplo).
Art. 1.148. Salvo disposição em contrário, a transferência importa a sub-

rogação do adquirente nos contratos estipulados para exploração do
estabelecimento, se não tiverem caráter pessoal, podendo os terceiros
rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicação da
transferência, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a
responsabilidade do alienante.
Exceção à sub-rogação: Contrato de locação. Pela regra do art. 1.148 poderíamos dizer
que o adquirente se sub-roga na condição de locatário do imóvel, vale dizer, ocorreria uma
transferência do ponto. No entanto, a doutrina, a jurisprudência e o art. 13 da Lei de Locação
(8.245/91) dizem diversamente: O locador deve autorizar a cessão do contrato (cessão de

posição contratual - civil). Mais recentemente, na I Jornada de Direito Comercial, foi aprovado o
Enunciado 8.
Lei de locação - Art. 13. A cessão da locação, a sublocação e o empréstimo
do imóvel, total ou parcialmente, dependem do consentimento prévio e
escrito do locador.
§ 1º Não se presume o consentimento pela simples demora do locador
em manifestar formalmente a sua oposição.
§ 2º Desde que notificado por escrito pelo locatário, de ocorrência de uma
das hipóteses deste artigo, o locador terá o prazo de trinta dias para
manifestar formalmente a sua oposição.
Enunciado 234 do CJF - Art. 1.148: Quando do trespasse do

estabelecimento empresarial, o contrato de locação do respectivo ponto não
se transmite automaticamente ao adquirente. Fica cancelado o Enunciado n.
64.
En. 8 da I JDE - 8. A sub-rogação do adquirente nos contratos de

exploração atinentes ao estabelecimento adquirido, desde que não
possuam caráter pessoal, é a regra geral, incluindo o contrato de locação.
Santa Cruz: A matéria, como se pode perceber, é deveras polêmica. Na minha opinião,
pela legislação brasileira (art. 13 da Lei 8.245/1991), o contrato de locação tem caráter pessoal
(intuitu personae). Portanto, na interpretação do art. 1.148 do Código Civil, deve-se entender
necessária a concordância prévia do locador do imóvel onde se situa o ponto de negócio para que
o adquirente do estabelecimento suceda o alienante como locatário.
11.3.8. Aviamento / Goodwill of trade/ Achalandage
Oscar Barreto Filho: aviamento é o potencial de lucratividade do estabelecimento.

A articulação dos bens que compõem o estabelecimento na exploração de uma atividade
econômica agregou-lhes um valor, este é chamado de aviamento. Em outras palavras, é um
atributo do estabelecimento, ele diz que o aviamento está para o estabelecimento, assim como a
saúde para o corpo, assim com a velocidade está para o carro. Não há como vender
separadamente, ele é inerente ao estabelecimento. O atributo entra no cálculo do valor de venda
do estabelecimento.
OBS: clientela não é elemento do estabelecimento, não se pode vender cliente, pois ele é uma
mera situação de fato, obviamente que quanto maior a clientela, maior será o valor agregado ao
estabelecimento, acaba gerando maior potencial de lucro, entretanto, ainda assim, não faz parte
dele, não se confunde com aviamento.
12. BENS DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL
12.1. INCORPÓREOS
12.1.1. Ponto Comercial

É localização específica do estabelecimento empresarial, que, por vezes, pode significar
um acréscimo substancial em seu valor (exemplo: quando uma pessoa em um imóvel alugado
conquista um ponto, através do trabalho, do enriquecimento do lugar, conquista da clientela etc.).
Em virtude disso, a lei dispensa proteção especial ao ponto comercial.
No caso do ponto de propriedade do empresário, a proteção se dá pela tutela genérica da
propriedade do direito civil. No caso de ponto alugado, a proteção se dá através da renovação
compulsória do contrato, prevista no art. 51 da Lei do Inquilinato (Lei 8.245/91).
Art. 51. Nas locações de imóveis destinados ao comércio, o locatário terá
direito a renovação do contrato, por igual prazo, desde que,
cumulativamente:
I - o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo
determinado;
II - o prazo mínimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos
ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos;
III - o locatário esteja explorando seu comércio, no mesmo ramo, pelo
prazo mínimo e ininterrupto de três anos.
Ação Renovatória: O objetivo é renovação compulsória do contrato de locação

empresarial. Para que a empresário tenha direito à renovação compulsória, é necessário o
preenchimento de alguns requisitos cumulativos (art. 51):
1) Contrato escrito e com prazo determinado (se o contrato tem prazo indeterminado,
não cabe renovatória, exemplo: 20 anos de aluguel);
2) O contrato ou a soma ininterrupta dos contratos tem que totalizar prazo contratual
mínimo de 05 anos.
3) É necessário que o locatário esteja explorando o mesmo ramo de atividade econômica

nos três anos anteriores à data da propositura da ação, ininterruptamente.
OBS1: Do direito a renovação decai aquele que não propuser a ação no interregno de um ano, no
máximo, até seis meses, no mínimo, anteriores à data da finalização do prazo do contrato em
vigor.
§ 5º Do direito a renovação decai aquele que não propuser a ação no

interregno de um ano, no máximo, até seis meses, no mínimo, anteriores à
data da finalização do prazo do contrato em vigor.
E na sublocação, quem ajuíza a renovatória? A lei protege o ponto comercial, portanto, a

ideia é de que será o sublocatário o legitimado a propor a renovatória, isto porque ele que está
explorando o ponto comercial.
Lei 8245/91 Art. 51, § 1º O direito assegurado neste artigo poderá ser
exercido pelos cessionários ou sucessores da locação; no caso de
SUBLOCAÇÃO total do imóvel, o direito a renovação somente poderá ser
exercido pelo sublocatário.
OBS: A renovação COMPULSÓRIA só é possível quando não restringir o direito constitucional de

propriedade garantido ao locador. A própria lei do inquilinato (art. 72) aponta um rol exemplificativo
de casos onde o direito de renovação do contrato de locação não prevalece sobre o direito
constitucional de propriedade. Vejamos:

Lei 8245/91, Art. 72. A contestação do locador, além da defesa de direito
que possa caber, ficará adstrita, quanto à matéria de fato, ao seguinte:
I - Não preencher o autor os requisitos estabelecidos nesta lei;
II - Não atender, a proposta do locatário, o valor locativo real do imóvel na
época da renovação, excluída a valorização trazida por aquele ao ponto ou
lugar;
III - ter proposta de terceiro para a locação, em condições melhores;
IV - Não estar obrigado a renovar a locação (incisos I e II do art. 52).
Art. 52. O locador não estará obrigado a renovar o contrato se:

I - por determinação do Poder Público, tiver que realizar no imóvel obras
que importarem na sua radical transformação; ou para fazer modificações
de tal natureza que aumente o valor do negócio ou da propriedade;
II - o imóvel vier a ser utilizado por ele próprio ou para transferência de
fundo de comércio existente há mais de um ano, sendo detentor da maioria
do capital o locador, seu cônjuge, ascendente ou descendente.
1º Na hipótese do inciso II, o imóvel não poderá ser destinado ao uso do
mesmo ramo do locatário, salvo se a locação também envolvia o fundo de
comércio, com as instalações e pertences.
2º Nas locações de espaço em shopping centers, o locador não poderá
recusar a renovação do contrato com fundamento no inciso II deste artigo.
3º O locatário terá direito a indenização para ressarcimento dos prejuízos
e dos lucros cessantes que tiver que arcar com mudança, perda do lugar e
desvalorização do fundo de comércio, se a renovação não ocorrer em
razão de proposta de terceiro, em melhores condições, ou se o locador,
no prazo de três meses da entrega do imóvel, não der o destino
alegado ou não iniciar as obras determinadas pelo Poder Público ou que
declarou pretender realizar.
O locatário também terá direito a indenização no caso do §1º.
ATENÇÃO!
Se a ação renovatória for julgada procedente: a locação é renovada.

Se a ação renovatória for julgada improcedente: Sendo julgada improcedente a ação, a
locação comercial não será renovada e o juiz determinará a desocupação do imóvel alugado no
prazo de 30 dias, desde que haja pedido na contestação:
Art. 74. Não sendo renovada a locação, o juiz determinará a expedição de
mandado de despejo, que conterá o prazo de 30 (trinta) dias para a
desocupação voluntária, se houver pedido na contestação. (Redação dada
pela Lei nº 12.112, de 2009)
A partir de quando é contado este prazo de 30 dias?

O termo inicial deste prazo é a data da intimação pessoal do locatário, realizada por meio
de mandado de despejo.
Segundo o STJ, a Lei n. 12.112/2009, que alterou o prazo previsto no art. 74 da Lei de
Locações, possui natureza processual, incidindo, portanto, sobre os processos em andamento no

estado em que se encontram quando do início da vigência da lei, ainda que se refiram a contratos
anteriores à alteração legislativa.
Súmula 370 do STF - “Julgada improcedente a ação renovatória da locação,
terá o locatário, para desocupar o imóvel, o prazo de seis meses, acrescido
de tantos meses quantos forem os anos da ocupação, até o limite total de
dezoito meses.” Desatualizada!
Este enunciado, apesar de não ter sido formalmente cancelado, não é mais aplicado
porque se baseava na Lei n. 1.300/1950, que foi revogada há tempos. Portanto, trata-se de
súmula completamente desatualizada e que deve ser ignorada.
12.1.2. Propriedade industrial
Veremos abaixo em tópico próprio.
12.2. ESQUEMA GRÁFICO AÇÃO RENOVATÓRIA – RENOVAÇÃO COMPULSÓRIA
Escrito + prazo determinado
Ação Renovatória Renovação mínima ou soma de prazos: 05 anos.

(renovação compulsória)
Explorar ininterruptamente mesma atividade: 03 anos.
Não preenche requisitos da lei
Proposta não atende o valor do

imóvel à época da renovação
Locador poderá evitar alegando Determinação do poder público ou
obras que aumente valor
Proposta de 3º melhor
Não estar obrigado a renovar Transferência de estabelecimento de +

1 ano, sendo sócio ou do cônjuge,
ascendente ou descendente
*Em shopping Center não pode alegar.

*Não pode ser usado para mesmo ramo
*Se não der destino em 3 meses, locatário

terá indenização.

PROPRIEDADE INDUSTRIAL
1. ALOCAÇÃO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL NO DIREITO
A propriedade intelectual (GÊNERO) engloba:

a) Direito autoral (estudado pelo direito civil)
b) Propriedade Industrial (direito empresarial) – Lei 9.279/96.
Quatro são os bens imateriais protegidos pelo Direito Industrial na lei 9.279/96:
• Patentes de invenção;
• Patentes de modelo de utilidade;
• Registro de marcas;
• Registro de desenho industrial.
OBS: programa de computador não é assunto de propriedade industrial e sim direito autoral.
A propriedade industrial faz parte do estabelecimento comercial.
2. OBJETO DE PROTEÇÃO DA LEI DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL
A Lei visa proteger o uso desses bens por seu titular, com total exclusividade, ou seja, só o
empresário titular desses bens tem o direito de explorar economicamente o objeto.
Outra pessoa que não for titular do bem, só poderá explorá-lo com autorização ou licença
do titular (caso no qual deverá pagar ao titular do bem os famosos royalties), entretanto as
patentes e os registros podem ser alienados por ato inter vivos ou mortis causa.
Bens (imateriais) protegidos pela lei de propriedade industrial:
• Invenção;
• Modelo de utilidade;
• Desenho Industrial;
• Marca.
Dica (para quem utiliza mnemônicos): “Ih, Me Dei Mal”.
A lei de propriedade também abriga:
a) Repressão à concorrência desleal;
b) Repressão às falsas indicações de lugar (geográficas).
Invenção e Modelo de utilidade só terão exclusividade de uso se tiverem uma PATENTE,
que possui o escopo de proteção ao desenvolvimento tecnológico, bem como de incentivar a
pesquisa.

Desenho industrial e marca, para terem exclusividade, hão de ter REGISTRO.
Tanto a patente quanto o registro são feitos no INPI – Instituto Nacional de Propriedade
Industrial, que é uma autarquia federal.
3. UTILIZAÇÃO EXCLUSIVA DO BEM
3.1. TEMPO
A invenção terá o prazo máximo de 20 anos, deve respeitar o prazo mínimo de 10 anos.
Já o modelo de utilidade terá prazo máximo de 15 anos, devendo respeitar o prazo mínimo
de 7 anos.
Art. 40. A patente de invenção vigorará pelo prazo de 20 (vinte) anos e a de
modelo de utilidade pelo prazo 15 (quinze) anos contados da data de
depósito.
Parágrafo único. O prazo de vigência não será inferior a 10 (dez) anos para
a patente de invenção e a 7 (sete) anos para a patente de modelo de
utilidade, a contar da data de concessão, ressalvada a hipótese de o INPI
estar impedido de proceder ao exame de mérito do pedido, por pendência
judicial comprovada ou por motivo de força maior.
Por outro lado, tanto o desenho industrial (art. 108) quanto a marca (art. 133) terão o prazo
de 10 anos.
Art. 108. O registro vigorará pelo prazo de 10 (dez) anos contados da data
do depósito, prorrogável por 3 (três) períodos sucessivos de 5 (cinco) anos
cada.
Art. 133. O registro da marca vigorará pelo prazo de 10 (dez) anos,

contados da data da concessão do registro, prorrogável por períodos iguais
e sucessivos.
3.2. TERMO INICIAL
Invenção, Modelo e Desenho: conta-se a partir do DEPÓSITO do projeto no INPI. Para

posterior concessão da patente.
Marca: conta-se a partir da CONCESSÃO do registro.
3.3. PRORROGAÇÃO DO PRAZO
A patente é improrrogável, portanto, após o prazo de 20 (invenção) ou 15 anos (modelo de

utilidade), a patente cai em domínio público.
O registro é prorrogável, tendo os seguintes prazos:
• Desenho industrial: Prorrogável por até 03 vezes, tendo o prazo de 05 anos cada
prorrogação (após as 03 prorrogações o desenho industrial cai em domínio público).
Então, temos: 10+05+05+05.

• Marca: Não tem limite de prorrogação, podendo sempre ser prorrogável por igual
período (ou seja, de 10 em 10 anos).
Desta forma, temos: 10+10+10...ad infinitum
3.4. INVENÇÃO
Art. 8º É patenteável a INVENÇÃO que atenda aos requisitos de novidade,

atividade inventiva e aplicação industrial.
Art. 13. A invenção é dotada de atividade inventiva sempre que, para um

técnico no assunto, não decorra de maneira evidente ou óbvia do estado da
técnica.
A invenção não é definida pela lei.

Para Fábio Ulhôa Coelho, a invenção é o ato original de gênio, pelo qual se cria algo até
então desconhecido. Já André Santa Cruz afirma que “trata-se de um ato original decorrente da
atividade criativa do ser humano”.
A lei limita-se a dizer o que NÃO é invenção e nem modelo de utilidade (art. 10). A saber:
• Programa de computador.
• Métodos cirúrgicos (importante, despenca em concurso!).
• Regras de jogo.
• Planejamento tributário.
• Obras científicas, literárias ou artísticas.
• Métodos matemáticos.
OBS: não confundir o art. 10 (o que não é invenção nem modelo de utilidade), com o art. 18 (o
que não pode ser patenteado, pois ilícito).
Art. 10. Não se considera INVENÇÃO nem MODELO DE UTILIDADE:

I - Descobertas, teorias científicas e métodos matemáticos;
II - Concepções puramente abstratas;
III - esquemas, planos, princípios ou métodos comerciais, contábeis,
financeiros, educativos, publicitários, de sorteio e de fiscalização;
IV - As obras literárias, arquitetônicas, artísticas e científicas ou qualquer
criação estética;
V - Programas de computador em si;
VI - Apresentação de informações;
VII - regras de jogo;
VIII - técnicas e métodos operatórios ou cirúrgicos, bem como métodos
terapêuticos ou de diagnóstico, para aplicação no corpo humano ou animal;
IX - O todo ou parte de seres vivos naturais e materiais biológicos
encontrados na natureza, ou ainda que dela isolados, inclusive o genoma ou
germoplasma de qualquer ser vivo natural e os processos biológicos
naturais.
Observe a redação do art. 18:

Art. 18. Não são patenteáveis (leia-se: não podem ser patenteados, pois
ILÍCITOS):
I - o que for contrário à moral, aos bons costumes e à segurança, à ordem e
à saúde públicas;
II - as substâncias, matérias, misturas, elementos ou produtos de qualquer
espécie, bem como a modificação de suas propriedades físico-químicas e
os respectivos processos de obtenção ou modificação, quando resultantes
de transformação do núcleo atômico; e (lembrar: tudo que for resultado
de transformação do núcleo atômico não poderá ser patenteado)
III - o todo ou parte dos seres vivos, exceto os micro-organismos
transgênicos que atendam aos três requisitos de patenteabilidade -
novidade, atividade inventiva e aplicação industrial - previstos no art. 8º e
que não sejam mera descoberta.
Parágrafo único. Para os fins desta Lei, micro-organismos transgênicos são
organismos, exceto o todo ou parte de plantas ou de animais, que
expressem, mediante intervenção humana direta em sua composição
genética, uma característica normalmente não alcançável pela espécie em
condições naturais.
3.5. MODELO DE UTILIDADE
Art. 9º É patenteável como MODELO DE UTILIDADE o objeto de uso

prático, ou parte deste, suscetível de aplicação industrial, que apresente
nova forma ou disposição, envolvendo ato inventivo, que resulte em
melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricação.
O art. 9º da Lei trata do “objeto de uso prático, ou parte deste, suscetível de aplicação
industrial, que apresente nova forma ou disposição, envolvendo ato inventivo, que resulte em
melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricação”.
É algo que traz uma utilidade maior para algo que já é considerado invenção (assim como
a contravenção é um crime anão, pode-se dizer que o modelo de utilidade é uma invenção anã).
É uma invenção melhorada. Algumas provas cobram como “mini invenção”, o CESPE já
cobrou como “invenção anã” e “micro invenção”. Deve haver melhoramento de uma invenção.
Segundo André Santa Cruz, “o modelo de utilidade tem que ser um objeto de uso prático, e
não meramente artístico ou ornamental; tem que apresentar nova forma ou disposição,
diferenciando-se, assim, do que já existe no mercado. E precisa, necessariamente, produzir uma
melhoria no uso ou na fabricação da coisa”
STF já reconheceu que churrasqueira sem fumaça é modelo de utilidade, o dispositivo que
retira a fumaça é modelo de utilidade, agregado à churrasqueira.
3.6. REQUISITOS DA PATENTEABILIDADE
• Novidade;
• Atividade inventiva;
• Aplicação industrial;
• Não impedimento (licitude);

Requisitos de
patenteabilidade
Atividade inventiva Aplicação Industrial

Novidade (art. 11)
(art. 13) (art. 15)
A criação não decorre

Não compreendido no Possa ser
de maneira óbvia do
estado de técnica industrializado
estado de técnica
3.6.1. Novidade
Aquilo que não está compreendido no estado da técnica (art. 11), vale dizer, a criação
deve ser desconhecida pela comunidade científica, técnica ou industrial.
Art. 11. A invenção e o modelo de utilidade são considerados NOVOS
quando NÃO compreendidos no estado da técnica.
§ 1º O estado da técnica é constituído por tudo aquilo tornado acessível ao
público antes da data de depósito do pedido de patente, por descrição
escrita ou oral, por uso ou qualquer outro meio, no Brasil ou no exterior,
ressalvado o disposto nos arts. 12, 16 e 17.
Art. 12. Não será considerada como estado da técnica a divulgação de

invenção ou modelo de utilidade, quando ocorrida durante os 12 (doze)
meses que precederem a data de depósito ou a da prioridade do pedido de
patente, se promovida:
I - pelo inventor;
II - pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI, através de
publicação oficial do pedido de patente depositado sem o consentimento do
inventor, baseado em informações deste obtidas ou em decorrência de atos
por ele realizados; ou
III - por terceiros, com base em informações obtidas direta ou indiretamente
do inventor ou em decorrência de atos por este realizados.
Destaca-se que, conforme ensina André Santa Cruz, a Lei de Propriedade Industrial
adotou o critério da novidade absoluta de modo que para ser privilegiável, a invenção deve ser
nova de maneira absoluta. Ela não possuirá está característica se, antes da patente, houver sido
conhecida mesmo no pais mais longínquo ou nos tempos mais recuados.
3.6.2. Atividade inventiva
Não basta que a criação seja original (conceito subjetivo). A invenção deve despertar nos
técnicos da área o sentido de um real progresso, ou seja, não pode a criação decorrer de maneira
óbvia do estado da técnica (art. 13). Quanto ao modelo de utilidade, não pode decorrer de
maneira comum ou vulgar do estado da técnica, segundo parecer de experts no assunto (art. 14).

Art. 13. A invenção é dotada de ATIVIDADE INVENTIVA sempre que, para
um técnico no assunto, não decorra de maneira evidente ou óbvia do estado
da técnica.
Art. 14. O modelo de utilidade é dotado de ATO INVENTIVO sempre que,

para um técnico no assunto, não decorra de maneira comum ou vulgar do
estado da técnica.
3.6.3. Aplicação industrial
Somente criações com aproveitamento industrial podem ser patenteadas.

Exemplo de Fábio Ulhôa Coelho: um carro com o motor mais rápido do mundo que só
funciona com um combustível que não existe na terra, não tem aplicação industrial, logo não pode
ser considerado uma invenção.
Art. 15. A invenção e o modelo de utilidade são considerados suscetíveis de
APLICAÇÃO INDUSTRIAL quando possam ser utilizados ou produzidos em
qualquer tipo de indústria.
3.6.4. Não impedimento
Salienta-se que para André Santa Cruz trata-se de licitude do objeto da patente.
O art. 18 traz exemplos de criações não patenteáveis.
Art. 18. Não são patenteáveis:
I - o que for contrário à moral, aos bons costumes e à segurança, à ordem e
à saúde públicas;
II - as substâncias, matérias, misturas, elementos ou produtos de qualquer
espécie, bem como a modificação de suas propriedades físico-químicas e
os respectivos processos de obtenção ou modificação, quando resultantes
de transformação do núcleo atômico; e (intenção do legislador: evitar o
incentivo às armas atômicas)
III - o todo ou parte dos seres vivos, exceto os microrganismos transgênicos
que atendam aos três requisitos de patenteabilidade - novidade, atividade
inventiva e aplicação industrial - previstos no art. 8º e que não sejam mera
descoberta.
Novamente, destacamos que o art. 18 não se confunde com o disposto no art. 10, que
arrola, em diversos incisos, o que a lei não considerada invenção e nem modelo de utilidade.
Nos dizeres de André Santa Cruz: “o art. 18 da LPI trata de casos que, em tese, podem ser
considerados uma invenção ou um modelo de utilidade, porque preenchidos os requisitos de
novidade, de atividade inventiva e da aplicação industrial. Todavia, o ordenamento jurídico prefere
não lhes conferir proteção, em homenagem a valores supostamente mais elevados, como a moral,
a segurança, entre outros ”
3.7. LICENCIAMENTO DA PATENTE: LICENÇA VOLUNTÁRIA
Os arts. 61 a 63 da LPI disciplinam a licença voluntária

Art. 61. O titular de patente ou o depositante poderá celebrar contrato de
licença para exploração.

Parágrafo único. O licenciado poderá ser investido pelo titular de todos os
poderes para agir em defesa da patente.
Art. 62. O contrato de licença deverá ser averbado no INPI para que
produza efeitos em relação a terceiros.
§ 1º A averbação produzirá efeitos em relação a terceiros a partir da data de
sua publicação.
§ 2º Para efeito de validade de prova de uso, o contrato de licença não
precisará estar averbado no INPI.
Art. 63. O aperfeiçoamento introduzido em patente licenciada pertence a

quem o fizer, sendo assegurado à outra parte contratante o direito de
preferência para seu licenciamento
Destaca-se, conforme as lições de André Santa Cruz, que “para celebrar o contrato de
licença voluntária, obviamente, o titular da patente vai exigir do licenciado uma contraprestação,
chamada royalty. No caso de licenciamento do pedido de patente, embora a lei não vede
expressamente a cobrança de royalties, o INPI não tem admitido tal prática, negando pedidos de
averbação que contenham tal previsão. Assim, os royalties só são admitidos nos casos d
licenciamento de patente, mas nos casos de licenciamento de pedido de patente ”
3.8. LICENCIAMENTO DA PATENTE : LICENÇA COMPULSÓRIA
Aqui, o titular da patente fica obrigado a licenciá-la, contra sua vontade. Será determinada
como forma de sancionar o titular da patente, bem como para atender imperativos de ordem
pública.
3.8.1. Abuso de direito ou de poder econômico e não exploração ou não satisfação das
necessidades do mercado
Perceba que, aqui, a licença compulsória da patente decorre de condutas do seu próprio
titular, as quais não se coadunam com os princípios que justificam a concessão de um privilégio
legal que lhe assegura um direito de exploração exclusiva do seu invento. Assim, configurada uma
dessas situações, como o exercício abusivo dos direitos decorrentes da patente, poderá um
interessado (um concorrente, por exemplo) requerer ao INPI a licença compulsória (André Santa
Cruz).
Art. 68. O titular ficará sujeito a ter a patente licenciada compulsoriamente
se exercer os direitos dela decorrentes de forma abusiva, ou por meio
dela praticar abuso de poder econômico, comprovado nos termos da lei,
por decisão administrativa ou judicial.
§ 1º Ensejam, igualmente, licença compulsória:
I - a não exploração do objeto da patente no território brasileiro por falta de
fabricação ou fabricação incompleta do produto, ou, ainda, a falta de uso
integral do processo patenteado, ressalvados os casos de inviabilidade
econômica, quando será admitida a importação; ou
II - a comercialização que não satisfizer às necessidades do mercado.
§ 2º A licença só poderá ser requerida por pessoa com legítimo interesse e
que tenha capacidade técnica e econômica para realizar a exploração
eficiente do objeto da patente, que deverá destinar-se, predominantemente,
ao mercado interno, extinguindo-se nesse caso a excepcionalidade prevista
no inciso I do parágrafo anterior.

§ 3º No caso de a licença compulsória ser concedida em razão de abuso de
poder econômico, ao licenciado, que propõe fabricação local, será garantido
um prazo, limitado ao estabelecido no art. 74, para proceder à importação
do objeto da licença, desde que tenha sido colocado no mercado
diretamente pelo titular ou com o seu consentimento.
§ 4º No caso de importação para exploração de patente e no caso da
importação prevista no parágrafo anterior, será igualmente admitida a
importação por terceiros de produto fabricado de acordo com patente de
processo ou de produto, desde que tenha sido colocado no mercado
diretamente pelo titular ou com o seu consentimento.
§ 5º A licença compulsória de que trata o § 1º somente será requerida após
decorridos 3 (três) anos da concessão da patente.
Art. 69. A licença compulsória não será concedida se, à data do
requerimento, o titular:
I - justificar o desuso por razões legítimas;
II - comprovar a realização de sérios e efetivos preparativos para a
exploração; ou
III - justificar a falta de fabricação ou comercialização por obstáculo de
ordem legal.
Art. 70. A licença compulsória será ainda concedida quando,

cumulativamente, se verificarem as seguintes hipóteses:
I - ficar caracterizada situação de dependência de uma patente em relação a
outra;
II - o objeto da patente dependente constituir substancial progresso técnico
em relação à patente anterior; e
III - o titular não realizar acordo com o titular da patente dependente para
exploração da patente anterior.
§ 1º Para os fins deste artigo considera-se patente dependente aquela cuja
exploração depende obrigatoriamente da utilização do objeto de patente
anterior.
§ 2º Para efeito deste artigo, uma patente de processo poderá ser
considerada dependente de patente do produto respectivo, bem como uma
patente de produto poderá ser dependente de patente de processo.
§ 3º O titular da patente licenciada na forma deste artigo terá direito a
licença compulsória cruzada da patente dependente.
Art. 72. As licenças compulsórias serão sempre concedidas sem

exclusividade, não se admitindo o sublicenciamento.
OBS: não existe licença voluntária e compulsória para REGISTRO, somente para patentes.
3.8.2. Emergência nacional ou interesse público
Art. 71. Nos casos de emergência nacional ou interesse público,

declarados em ato do Poder Executivo Federal, desde que o titular da
patente ou seu licenciado não atenda a essa necessidade, poderá ser
concedida, de ofício, licença compulsória, temporária e não exclusiva,
para a exploração da patente, sem prejuízo dos direitos do respectivo titular.
Parágrafo único. O ato de concessão da licença estabelecerá seu prazo de
vigência e a possibilidade de prorrogação.
Art. 73. O pedido de licença compulsória deverá ser formulado mediante

indicação das condições oferecidas ao titular da patente.
§ 1º Apresentado o pedido de licença, o titular será intimado para
manifestar-se no prazo de 60 (sessenta) dias, findo o qual, sem
manifestação do titular, será considerada aceita a proposta nas condições
oferecidas.

§ 2º O requerente de licença que invocar abuso de direitos patentários ou
abuso de poder econômico deverá juntar documentação que o comprove.
§ 3º No caso de a licença compulsória ser requerida com fundamento na
falta de exploração, caberá ao titular da patente comprovar a exploração.
§ 4º Havendo contestação, o INPI poderá realizar as necessárias
diligências, bem como designar comissão, que poderá incluir especialistas
não integrantes dos quadros da autarquia, visando arbitrar a remuneração
que será paga ao titular.
§ 5º Os órgãos e entidades da administração pública direta ou indireta,
federal, estadual e municipal, prestarão ao INPI as informações solicitadas
com o objetivo de subsidiar o arbitramento da remuneração.
§ 6º No arbitramento da remuneração, serão consideradas as circunstâncias
de cada caso, levando-se em conta, obrigatoriamente, o valor econômico da
licença concedida.
§ 7º Instruído o processo, o INPI decidirá sobre a concessão e condições da
licença compulsória no prazo de 60 (sessenta) dias.
§ 8º O recurso da decisão que conceder a licença compulsória não terá
efeito suspensivo.
Art. 74. Salvo razões legítimas, o licenciado deverá iniciar a exploração do

objeto da patente no prazo de 1 (um) ano da concessão da licença, admitida
a interrupção por igual prazo.
§ 1º O titular poderá requerer a cassação da licença quando não cumprido o
disposto neste artigo.
§ 2º O licenciado ficará investido de todos os poderes para agir em defesa
da patente.
§ 3º Após a concessão da licença compulsória, somente será admitida a
sua cessão quando realizada conjuntamente com a cessão, alienação ou
arrendamento da parte do empreendimento que a explore.
É o que vulgarmente se conhece por “quebra de patente”. Ocorre quando o titular da

patente não exerce o seu direito de exclusividade satisfatoriamente, caso no qual, por razões de
interesse público ou emergência nacional, o titular é obrigado a licenciar sua criação a terceiros,
sendo por isso remunerado (LPI, art. 68, §§ 1º e 5º - acima).
Requisitos:
• Em caso de interesse público ou emergência nacional;
• Deve ser dada pelo poder executivo federal;
• Temporária;
• Não exclusiva;
• O titular não terá prejuízo (será remunerado pelo licenciamento).
O Decreto 6.108/07, que trata da licença compulsória de patentes referentes ao Efavirenz
(medicamento contra o HIV), apresenta todos esses requisitos.
Outro exemplo, é o Decreto que quebrou a patente do Viagra.
3.8.3. Interesse da defesa nacional
Previsto no art. 75 da LPI, vejamos:

Art. 75. O pedido de patente originário do Brasil cujo objeto interesse à
defesa nacional será processado em caráter sigiloso e não estará sujeito
às publicações previstas nesta Lei. (Regulamento)

§ 1º O INPI encaminhará o pedido, de imediato, ao órgão competente do
Poder Executivo para, no prazo de 60 (sessenta) dias, manifestar-se sobre
o caráter sigiloso. Decorrido o prazo sem a manifestação do órgão
competente, o pedido será processado normalmente.
§ 2º É vedado o depósito no exterior de pedido de patente cujo objeto tenha
sido considerado de interesse da defesa nacional, bem como qualquer
divulgação do mesmo, salvo expressa autorização do órgão competente.
§ 3º A exploração e a cessão do pedido ou da patente de interesse da
defesa nacional estão condicionadas à prévia autorização do órgão
competente, assegurada indenização sempre que houver restrição dos
direitos do depositante ou do titular. (Vide Decreto nº 2.553, de 1998)
3.9. PATENTE PIPELINE
É quando o depósito internacional é válido como interno, por conta do acordo de TRIPS.
Também chamada de patente de revalidação, prevista nos arts. 230 e 231 da LPI, vejamos:
Art. 230. Poderá ser depositado pedido de patente relativo às substâncias,
matérias ou produtos obtidos por meios ou processos químicos e as
substâncias, matérias, misturas ou produtos alimentícios, químico-
farmacêuticos e medicamentos de qualquer espécie, bem como os
respectivos processos de obtenção ou modificação, por quem tenha
proteção garantida em tratado ou convenção em vigor no Brasil, ficando
assegurada a data do primeiro depósito no exterior, desde que seu objeto
não tenha sido colocado em qualquer mercado, por iniciativa direta do titular
ou por terceiro com seu consentimento, nem tenham sido realizados, por
terceiros, no País, sérios e efetivos preparativos para a exploração do objeto
do pedido ou da patente.
§ 1º O depósito deverá ser feito dentro do prazo de 1 (um) ano contado da
publicação desta Lei, e deverá indicar a data do primeiro depósito no
exterior.
§ 2º O pedido de patente depositado com base neste artigo será
automaticamente publicado, sendo facultado a qualquer interessado
manifestar-se, no prazo de 90 (noventa) dias, quanto ao atendimento do
disposto no caput deste artigo.
§ 3º Respeitados os arts. 10 e 18 desta Lei, e uma vez atendidas as
condições estabelecidas neste artigo e comprovada a concessão da patente
no país onde foi depositado o primeiro pedido, será concedida a patente no
Brasil, tal como concedida no país de origem.
§ 4º Fica assegurado à patente concedida com base neste artigo o prazo
remanescente de proteção no país onde foi depositado o primeiro pedido,
contado da data do depósito no Brasil e limitado ao prazo previsto no art.
40, não se aplicando o disposto no seu parágrafo único.
§ 5º O depositante que tiver pedido de patente em andamento, relativo às
substâncias, matérias ou produtos obtidos por meios ou processos químicos
e as substâncias, matérias, misturas ou produtos alimentícios, químico-
farmacêuticos e medicamentos de qualquer espécie, bem como os
respectivos processos de obtenção ou modificação, poderá apresentar novo
pedido, no prazo e condições estabelecidos neste artigo, juntando prova de
desistência do pedido em andamento.
§ 6º Aplicam-se as disposições desta Lei, no que couber, ao pedido
depositado e à patente concedida com base neste artigo.
Art. 231. Poderá ser depositado pedido de patente relativo às matérias de

que trata o artigo anterior, por nacional ou pessoa domiciliada no País,
ficando assegurada a data de divulgação do invento, desde que seu objeto
não tenha sido colocado em qualquer mercado, por iniciativa direta do titular
ou por terceiro com seu consentimento, nem tenham sido realizados, por

terceiros, no País, sérios e efetivos preparativos para a exploração do objeto
do pedido.
§ 1º O depósito deverá ser feito dentro do prazo de 1 (um) ano contado da
publicação desta Lei.
§ 2º O pedido de patente depositado com base neste artigo será
processado nos termos desta Lei.
§ 3º Fica assegurado à patente concedida com base neste artigo o prazo
remanescente de proteção de 20 (vinte) anos contado da data da
divulgação do invento, a partir do depósito no Brasil.
§ 4º O depositante que tiver pedido de patente em andamento, relativo às
matérias de que trata o artigo anterior, poderá apresentar novo pedido, no
prazo e condições estabelecidos neste artigo, juntando prova de desistência
do pedido em andamento.
Foi o que aconteceu com o Viagra. Para o Brasil, é válido esse primeiro depósito
internacional.
Explicação Dizer o Direito
Em palavras muito simples, porque o tema é bem complexo, a patente “pipeline”, também
chamada de “patente de importação” ou “patente de revalidação”, é aquela em que em fica
demonstrado que já houve expedição de patente no exterior, razão pela qual o INPI registra no
Brasil essa patente exigindo menores formalidades.
O sistema pipeline de patentes, disciplinado no art. 230 da Lei 9.279⁄96,
desde que cumpridos requisitos e condições próprias, reconhece o direito a
exploração com exclusividade ao inventor cujo invento – embora não
patenteável quando da vigência da Lei 5.772⁄71 – seja objeto de patente
estrangeira.” (STJ. 3ª Turma. REsp nº 1.092.139/RJ, Rel. Min. Paulo de
Tarso Sanseverino, julgado em 21/10/2010).
Outra característica da patente do tipo “pipeline” é que ela se refere a substâncias,

matérias ou produtos que farão parte da fórmula de produtos finais que ainda estão em fase de
desenvolvimento, ou seja, não se encontram disponíveis para o comércio. Como o produto ainda
não está pronto, não poderia ser protegido, mas, mesmo assim, a legislação abre uma exceção e
aceita a patente da substância.
Segundo o STJ, a concessão da patente “pipeline” representa uma mitigação ao princípio
da novidade. Além disso, nesse sistema de patente não são examinados os requisitos usuais de
patenteabilidade. Trata-se, portanto, de um sistema de exceção, não previsto em tratados
internacionais, que deve ser interpretado restritivamente, seja por contrapor ao sistema comum de
patentes, seja por restringir a concorrência e a livre iniciativa (STJ. 3ª Turma. REsp nº
1.145.637/RJ, Rel. Desembargador Convocado Vasco Della Giustina, julgado em 15⁄12⁄2009).

3.10. NULIDADE DA PATENTE
3.10.1. Disposição legal
Art. 46. É nula a patente concedida contrariando as disposições desta Lei.
Art. 47. A nulidade poderá não incidir sobre todas as reivindicações, sendo
condição para a nulidade parcial o fato de as reivindicações subsistentes
constituírem matéria patenteável por si mesmas.
Art. 48. A nulidade da patente produzirá efeitos a partir da data do depósito

do pedido.
Art. 49. No caso de inobservância do disposto no art. 6º, o inventor poderá,

alternativamente, reivindicar, em ação judicial, a adjudicação da patente.
3.10.2. Processo administrativo de nulidade de patente
Art. 50. A nulidade da patente será declarada ADMINISTRATIVAMENTE

quando:
I - não tiver sido atendido qualquer dos requisitos legais;
II - o relatório e as reivindicações não atenderem ao disposto nos arts. 24 e
25, respectivamente;
Art. 24. O relatório deverá descrever clara e suficientemente o objeto, de

modo a possibilitar sua realização por técnico no assunto e indicar, quando
for o caso, a melhor forma de execução.
Parágrafo único. No caso de material biológico essencial à realização
prática do objeto do pedido, que não possa ser descrito na forma deste
artigo e que não estiver acessível ao público, o relatório será suplementado
por depósito do material em instituição autorizada pelo INPI ou indicada em
acordo internacional.
Art. 25. As reivindicações deverão ser fundamentadas no relatório

descritivo, caracterizando as particularidades do pedido e definindo, de
modo claro e preciso, a matéria objeto da proteção.
III - o objeto da patente se estenda além do conteúdo do pedido

originalmente depositado; ou
IV - no seu processamento, tiver sido omitida qualquer das formalidades
essenciais, indispensáveis à concessão.
Prazo para o processo ADMINISTRATIVO requerendo a nulidade da patente: Art. 51: 06

meses da concessão.

Art. 51. O processo de nulidade poderá ser instaurado de ofício ou mediante
requerimento de qualquer pessoa com legítimo interesse, no prazo de 6
(SEIS) MESES contados da CONCESSÃO da PATENTE.
OBS: para declaração de nulidade no âmbito administrativo do REGISTRO (desenho industrial ou

marca) o prazo é de 05 anos.
Parágrafo único. O processo de nulidade prosseguirá ainda que extinta a

patente.
Art. 52. O titular será intimado para se manifestar no prazo de 60 (sessenta)

dias.
Art. 53. Havendo ou não manifestação, decorrido o prazo fixado no artigo

anterior, o INPI emitirá parecer, intimando o titular e o requerente para se
manifestarem no prazo comum de 60 (sessenta) dias.
Art. 54. Decorrido o prazo fixado no artigo anterior, mesmo que não
apresentadas as manifestações, o processo será decidido pelo Presidente
do INPI, encerrando-se a instância administrativa.
Art. 55. Aplicam-se, no que couber, aos certificados de adição, as

disposições desta Seção.
Prazo para pleitear JUDICIALMENTE requerendo a nulidade: art. 56. Não tem prazo
Art. 56. A AÇÃO DE NULIDADE poderá ser proposta a qualquer tempo da
vigência da patente, pelo INPI ou por qualquer pessoa com legítimo
interesse.
§ 1º A nulidade da patente poderá ser arguida, a qualquer tempo, como
matéria de defesa.
§ 2º O juiz poderá, preventiva ou incidentalmente, determinar a suspensão
dos efeitos da patente, atendidos os requisitos processuais próprios.
Art. 57. A ação de nulidade de patente será ajuizada no foro da Justiça

Federal e o INPI, quando não for autor, intervirá no feito.
§ 1º O prazo para resposta do réu titular da patente será de 60 (sessenta)
dias.
§ 2º Transitada em julgado a decisão da ação de nulidade, o INPI publicará
anotação, para ciência de terceiros
3.11. EXTINÇÃO DA PATENTE
O art. 78 da LPI prevê as hipóteses em que haverá a extinção da patente.

Art. 78. A patente extingue-se:
I - pela expiração do prazo de vigência;
II - pela renúncia de seu titular, ressalvado o direito de terceiros;
III - pela caducidade;
IV - pela falta de pagamento da retribuição anual, nos prazos previstos no §
2º do art. 84 e no art. 87; e
V - pela inobservância do disposto no art. 217.
Parágrafo único. Extinta a patente, o seu objeto cai em domínio público.
Art. 79. A renúncia só será admitida se não prejudicar direitos de terceiros.
Conforme o art. 80, terminado o prazo do licenciamento compulsório e permanecendo a

situação que ensejou a medida (exploração insatisfatória da invenção, por exemplo), ocorrerá a

caducidade da patente, perdendo o inventor todos os direitos industriais que possuía, caindo a
invenção em domínio público.
Art. 80. Caducará a patente, de ofício ou a requerimento de qualquer

pessoa com legítimo interesse, se, decorridos 2 (dois) anos da concessão
da primeira licença compulsória, esse prazo não tiver sido suficiente para
prevenir ou sanar o abuso ou desuso, salvo motivos justificáveis.
§ 1º A patente caducará quando, na data do requerimento da caducidade ou
da instauração de ofício do respectivo processo, não tiver sido iniciada a
exploração.
§ 2º No processo de caducidade instaurado a requerimento, o INPI poderá
prosseguir se houver desistência do requerente.
Art. 81. O titular será intimado mediante publicação para se manifestar, no

prazo de 60 (sessenta) dias, cabendo-lhe o ônus da prova quanto à
exploração.
Art. 82. A decisão será proferida dentro de 60 (sessenta) dias, contados do

término do prazo mencionado no artigo anterior.
Art. 83. A decisão da caducidade produzirá efeitos a partir da data do

requerimento ou da publicação da instauração de ofício do processo.
4. REGISTRO
4.1. DESENHO INDUSTRIAL (“DESIGN”)
Art. 95. Considera-se DESENHO INDUSTRIAL a forma plástica ornamental

de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser
aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original
na sua configuração externa e que possa servir de tipo de fabricação
industrial.
Conforme o art. 95 é “a forma plástica ornamental, de um objeto ou o conjunto ornamental

de linhas e cores, que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e
original na sua configuração externa e que possa servir de tipo de fabricação industrial”.
Expressões: visual novo, configuração externa, estética, design, visual arrojado.
Doutrina: desenho industrial é elemento fútil, pois não traz nenhum tipo de utilidade, só
está preocupado com a configuração externa.
Preservativo com sabor é o que? Modelo de utilidade. Diferentemente de preservativo
colorido, como muda a estética, é desenho industrial.
André Ramos sujeita o desenho industrial aos seguintes requisitos: NOVIDADE - art. 96
§3º, ORIGINALIDADE (ao invés da ‘atividade inventiva’ da patente) – art. 97, APLICAÇÃO
INDUSTRIAL e LICITUDE (ou desimpedimento). - “NOA”
4.1.1. Novidade
Estará atendida quando o desenho industrial não for compreendido no estado de técnica.

Art. 96. O desenho industrial é considerado NOVO quando não
compreendido no estado da técnica.
§ 1º O estado da técnica é constituído por tudo aquilo tornado acessível ao
público antes da data de depósito do pedido, no Brasil ou no exterior, por
uso ou qualquer outro meio, ressalvado o disposto no § 3º deste artigo e no
art. 99.
§ 2º Para aferição unicamente da novidade, o conteúdo completo de pedido
de patente ou de registro depositado no Brasil, e ainda não publicado, será
considerado como incluído no estado da técnica a partir da data de
depósito, ou da prioridade reivindicada, desde que venha a ser publicado,
mesmo que subsequentemente.
§ 3º Não será considerado como incluído no estado da técnica o desenho
industrial cuja divulgação tenha ocorrido durante os 180 (cento e oitenta)
dias que precederem a data do depósito ou a da prioridade reivindicada, se
promovida nas situações previstas nos incisos I a III do art. 12.
Art. 12. Não será considerada como estado da técnica a divulgação de

invenção ou modelo de utilidade, quando ocorrida durante os 12 (doze)
meses que precederem a data de depósito ou a da prioridade do pedido de
patente, se promovida:
I - pelo inventor;
II - pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI, através de
publicação oficial do pedido de patente depositado sem o consentimento do
inventor, baseado em informações deste obtidas ou em decorrência de atos
por ele realizados; ou
III - por terceiros, com base em informações obtidas direta ou indiretamente
do inventor ou em decorrência de atos por este realizados.
4.1.2. Originalidade
Trata-se da necessidade de o desenho industrial apresentar um caráter distinto em relação

aos demais já existentes.
Art. 97. O desenho industrial é considerado original quando dele resulte
uma configuração visual distintiva, em relação a outros objetos
anteriores.
Parágrafo único. O resultado VISUAL ORIGINAL poderá ser decorrente da
combinação de elementos conhecidos
4.1.3. Impedimentos
Art. 100. Não é registrável como desenho industrial:

I - o que for contrário à moral e aos bons costumes ou que ofenda a honra
ou imagem de pessoas, ou atente contra liberdade de consciência, crença,
culto religioso ou ideia e sentimentos dignos de respeito e veneração;
II - a forma necessária comum ou vulgar do objeto ou, ainda, aquela
determinada essencialmente por considerações técnicas ou funcionais.
4.1.4. Nulidade do registro do desenho de utilidade art. 112
Art. 112. É NULO o registro concedido em desacordo com as disposições

desta Lei.
§ 1º A nulidade do registro produzirá efeitos a partir da data do depósito do
pedido.

§ 2º No caso de inobservância do disposto no art. 94, o autor poderá,
alternativamente, reivindicar a adjudicação do registro.
Prazo para o processo administrativo: art. 113 – 05 anos da concessão.

Art. 113. A nulidade do registro será declarada administrativamente quando
tiver sido concedido com infringência dos arts. 94 a 98.
§ 1º O processo de nulidade poderá ser instaurado de ofício ou mediante
(cinco) anos contados da CONCESSÃO do registro, ressalvada a
hipótese prevista no parágrafo único do art. 111.
OBS: para declaração de nulidade no âmbito administrativo da PATENTE (invenção ou

modelo de utilidade) o prazo é de 06 meses.
§ 2º O requerimento ou a instauração de ofício suspenderá os efeitos da

concessão do registro se apresentada ou publicada no prazo de 60
(sessenta) dias da concessão.
Prazo judicial (ação de nulidade): art. 56/57 - sem prazo.

Art. 118. Aplicam-se à ação de nulidade de registro de desenho industrial,
no que couber, as disposições dos arts. 56 e 57.
Art. 56. A ação de nulidade poderá ser proposta a qualquer tempo da

vigência da patente, pelo INPI ou por qualquer pessoa com legítimo
interesse.
§ 1º A nulidade da patente poderá ser arguida, a qualquer tempo, como
matéria de defesa.
§ 2º O juiz poderá, preventiva ou incidentalmente, determinar a suspensão
dos efeitos da patente, atendidos os requisitos processuais próprios.
Art. 57. A ação de nulidade de patente será ajuizada no foro da Justiça

Federal e o INPI, quando não for autor, intervirá no feito.
§ 1º O prazo para resposta do réu titular da patente será de 60 (sessenta)
dias.
§ 2º Transitada em julgado a decisão da ação de nulidade, o INPI publicará
anotação, para ciência de terceiros.
4.1.5. Extinção do REGISTRO do desenho de utilidade
Art. 119. O registro extingue-se:

II - pela renúncia de seu titular, ressalvado o direito de terceiros;
III - pela falta de pagamento da retribuição prevista nos arts. 108 e 120; ou
IV - pela inobservância do disposto no art. 217.
Não haverá extinção por caducidade.
4.2. MARCA
Art. 122. São suscetíveis de REGISTRO como marca os sinais distintivos

visualmente perceptíveis, não compreendidos nas proibições legais.

A marca é um sinal visualmente perceptível que serve como meio distintivo. Um sinal
sonoro não pode ser registrado como marca, pois não é visual.
4.2.1. Espécies de Marca (art. 123)
Art. 123. Para os efeitos desta Lei, considera-se:

I - marca de produto ou serviço: aquela usada para distinguir produto ou
serviço de outro idêntico, semelhante ou afim, de origem diversa;
ATENÇÃO: NÃO se confunde com nome empresarial (designativo do empresário ou

sociedade) nem com título do estabelecimento (designativo do próprio do estabelecimento
empresarial).
II - marca de certificação: aquela usada para atestar a conformidade de um
produto ou serviço com determinadas normas ou especificações técnicas,
notadamente quanto à qualidade, natureza, material utilizado e metodologia
empregada; e
Exemplo: INMETRO, ISO.

III - marca coletiva: aquela usada para identificar produtos ou serviços
provindos de membros de uma determinada entidade.
Exemplo: Lata de café = Associação Brasileira dos Produtores de Café, serve para trazer
maior credibilidade ao produto.
4.2.2. Requisitos para registro de marca
• Novidade (Relativa);
• Originalidade (Não colidência com marca notória);
• Não impedimento legal.
Vejamos:
1) Novidade (Relativa)
Não se exige novidade absoluta, ou seja, não se exige que o sinal distintivo tenha sido
criado pelo empresário. O que deve ser nova é a utilização daquele sinal em relação àquele tipo
de produto ou serviço (princípio da especificidade ou especialidade). Ex: Produtos com a
marca “Sol”, existem vários, desde cerveja a bronzeador.
A novidade está relacionada à classificação do INPI. Se não estiver presente na lista do
INPI, pode ser utilizada.

DIREITO EMPRESARIAL. DIREITO DE USO EXCLUSIVO
DE MARCA REGISTRADA. O uso, por quem presta serviço de ensino
regular, da mesma marca anteriormente registrada, na classe dos
serviços de educação, por quem presta, no mesmo Município, serviços
de orientação e reeducação pedagógica a alunos com dificuldades
escolares viola o direito de uso exclusivo de marca. O registro da
marca, embora garanta proteção nacional à exploração exclusiva por parte
do titular, encontra limite no princípio da especialidade, que restringe a
exclusividade de utilização do signo a um mesmo nicho de produtos e
serviços. Assim, uma mesma marca pode ser utilizada por titulares distintos
se não houver qualquer possibilidade de se confundir o consumidor. Para se
verificar a possibilidade de confusão na utilização da mesma marca por
diferentes fornecedores de produtos e serviços, deve ser observada,
inicialmente, a Classificação Internacional de Produtos e de Serviços,
utilizada pelo INPI como parâmetro para concessão ou não do registro de
uma marca. É verdade que a tabela de classes não deve ser utilizada de
forma absoluta para fins de aplicação do princípio da
especialidade, servindo apenas como parâmetro inicial na análise de
possibilidade de confusão. Porém, na hipótese, embora os serviços
oferecidos sejam distintos, eles são complementares, pois têm finalidades
idênticas, além de ocuparem os mesmos canais de comercialização. REsp
1.309.665-SP, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em
4/9/2014.
d) Originalidade (não colidência com marca notória)
Marca notória é aquela ostensivamente pública e conhecida, de popularidade internacional,

que é protegida independentemente de registro no INPI, devido à Convenção da União de
Paris, da qual o Brasil é signatário.
Atenção: MARCA NOTÓRIA é somente protegida no seu ramo de atividade (ou seja,
protegida em relação a produtos idênticos ou similares), diferentemente da MARCA DE ALTO
RENOME, que após ser registrada no INPI e ter reconhecida essa qualificação especial (alto
renome), passa a ser protegida em TODOS OS RAMOS da atividade econômica, conforme o art.
125 da LPI (proteção em todos os itens da classificação do INPI).
Não confundir:

MARCA DE ALTO RENOME MARCA NOTÓRIA
Precisa de registro Não precisa de registro (Convenção da
União de Paris)
Proteção em todos os itens de Apenas no ramo de atividade
classificação
Brasil Internacional
Art. 125. À marca registrada no Brasil considerada de ALTO RENOME será

assegurada proteção especial, em todos os ramos de atividade.
Em relação à marca de alto renome, importante conhecer a decisão do STJ:
A 3ª Turma do STJ alterou, em parte, seu entendimento.

O STJ decidiu que o titular da marca possui legítimo interesse em obter, por via direta, uma
declaração geral e abstrata de que sua marca é de alto renome. Veja alguns argumentos
veiculados pela Min. Nancy Andrighi:
• O reconhecimento do alto renome só pela via incidental (de defesa) imporia ao titular
um ônus injustificado de ficar constantemente acompanhando todos os pedidos de
registro de marcas a fim de identificar eventuais ofensas ao seu direito marcário;
• Ademais, acontece muitas vezes de a pessoa que está utilizando indevidamente a
marca de alto renome nem sequer tentar fazer o registro no INPI por saber que seria
questionado. Ex: a pessoa possui uma confecção de roupas Natura (com o mesmo
símbolo da marca registrada). Logo, ela nem vai tentar registrar esta marca porque tem
consciência de que haveria oposição por parte da empresa de cosméticos. Nesses
casos, a controvérsia não chega ao INPI, impedindo que o titular da marca adote
qualquer medida administrativa incidental visando à declaração do alto renome.
• Verifica-se, portanto, haver efetivo interesse do titular em obter uma declaração geral e
abstrata de que sua marca é de alto renome.
• Os atos do INPI relacionados com o registro do alto renome de uma marca, por
derivarem do exercício de uma discricionariedade técnica e vinculada, encontram-se
sujeitos a controle pelo Poder Judiciário, sem que isso implique violação do princípio da
separação dos poderes.
O STJ decidiu, no entanto, que o Poder Judiciário não poderá declarar diretamente que a
marca é de alto renome por meio de uma decisão judicial. O que o Judiciário pode fazer é
determinar que o INPI examine, em um certo prazo, se a marca é realmente de alto renome.
Art. 126. A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos
termos do art. 6º bis (I), da Convenção da União de Paris para Proteção da
Propriedade Industrial, goza de proteção especial, independentemente de
estar previamente depositada ou registrada no Brasil.
§ 1º A proteção de que trata este artigo aplica-se também às marcas de
serviço.
§ 2º O INPI poderá indeferir de ofício pedido de registro de marca que
reproduza ou imite, no todo ou em parte, marca notoriamente conhecida.

Lembrar de processo civil: fato notório não precisa ser provado, assim como a marca
notória não precisa de registro no INPI para ser protegida.
A proteção de marca notória registrada no INPI produz efeitos ex nunc,
não atingindo registros regularmente constituídos em data anterior. O
direito de exclusividade ao uso da marca em decorrência do registro no
INPI, excetuadas as hipóteses de marcas notórias, é limitado à classe para
a qual foi deferido, não abrangendo produtos não similares, enquadrados
em outras classes. O registro da marca como notória, ao afastar o princípio
da especialidade, confere ao seu titular proteção puramente defensiva e
acautelatória, a fim de impedir futuros registros ou uso por terceiros de
outras marcas iguais ou parecidas, não retroagindo para atingir registros
anteriores. Precedente citado: REsp 246.652-RJ, DJ 16/4/2007. AgRg
no REsp 1.163.909-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 2/10/2012.
e) Não impedimento legal
Os signos impedidos por lei de serem registrados como marcas estão previstos no art. 124
da LPI (ler todos), desatando-se como os mais importantes:
• Símbolo oficial e monumentos nacionais ou internacionais não podem ser registrados
como marca. Exemplo: Não é possível registrar a bandeira do Brasil como marca de
um produto.
• A marca não pode representar falsa indicação geográfica. Exemplo: Se fiz um
perfume em Campinas, não posso registrar como francês; se faço um chocolate em
Santo André, não posso chamar de Gramado, sendo assim estaria induzindo o
consumidor a erro.
• Designação ou sigla de entidade ou órgão público, quando não requerido o registro
pela própria entidade ou órgão público. Exemplo: Não posso abrir um cursinho jurídico
com nome de STF, STJ.
Art. 124. Não são registráveis como marca:
I - brasão, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumento
oficiais, públicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a
respectiva designação, figura ou imitação;
II - letra, algarismo e data, isoladamente, salvo quando revestidos de
suficiente forma distintiva;
III - expressão, figura, desenho ou qualquer outro sinal contrário à moral e
aos bons costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente
contra liberdade de consciência, crença, culto religioso ou idéia e
sentimento dignos de respeito e veneração;
IV - designação ou sigla de entidade ou órgão público, quando não
requerido o registro pela própria entidade ou órgão público;
V - reprodução ou imitação de elemento característico ou diferenciador de
título de estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetível de
causar confusão ou associação com estes sinais distintivos;
VI - sinal de caráter genérico, necessário, comum, vulgar ou simplesmente
descritivo, quando tiver relação com o produto ou serviço a distinguir, ou
aquele empregado comumente para designar uma característica do produto
ou serviço, quanto à natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e
época de produção ou de prestação do serviço, salvo quando revestidos de
suficiente forma distintiva;
VII - sinal ou expressão empregada apenas como meio de propaganda;

VIII - cores e suas denominações, salvo se dispostas ou combinadas de
modo peculiar e distintivo;
IX - indicação geográfica, sua imitação suscetível de causar confusão ou
sinal que possa falsamente induzir indicação geográfica;
X - sinal que induza a falsa indicação quanto à origem, procedência,
natureza, qualidade ou utilidade do produto ou serviço a que a marca se
destina;
XI - reprodução ou imitação de cunho oficial, regularmente adotada para
garantia de padrão de qualquer gênero ou natureza;
XII - reprodução ou imitação de sinal que tenha sido registrado como marca
coletiva ou de certificação por terceiro, observado o disposto no art. 154;
XIII - nome, prêmio ou símbolo de evento esportivo, artístico, cultural, social,
político, econômico ou técnico, oficial ou oficialmente reconhecido, bem
como a imitação suscetível de criar confusão, salvo quando autorizados
pela autoridade competente ou entidade promotora do evento;
XIV - reprodução ou imitação de título, apólice, moeda e cédula da União,
dos Estados, do Distrito Federal, dos Territórios, dos Municípios, ou de país;
XV - nome civil ou sua assinatura, nome de família ou patronímico e
imagem de terceiros, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou
sucessores;
XVI - pseudônimo ou apelido notoriamente conhecidos, nome artístico
singular ou coletivo, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou
sucessores;
XVII - obra literária, artística ou científica, assim como os títulos que estejam
protegidos pelo direito autoral e sejam suscetíveis de causar confusão ou
associação, salvo com consentimento do autor ou titular;
XVIII - termo técnico usado na indústria, na ciência e na arte, que tenha
relação com o produto ou serviço a distinguir;
XIX - reprodução ou imitação, no todo ou em parte, ainda que com
acréscimo, de marca alheia registrada, para distinguir ou certificar produto
ou serviço idêntico, semelhante ou afim, suscetível de causar confusão ou
associação com marca alheia;
XX - dualidade de marcas de um só titular para o mesmo produto ou
serviço, salvo quando, no caso de marcas de mesma natureza, se
revestirem de suficiente forma distintiva;
XXI - a forma necessária, comum ou vulgar do produto ou de
acondicionamento, ou, ainda, aquela que não possa ser dissociada de efeito
técnico;
XXII - objeto que estiver protegido por registro de desenho industrial de
terceiro; e
XXIII - sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o
requerente evidentemente não poderia desconhecer em razão de sua
atividade, cujo titular seja sediado ou domiciliado em território nacional ou
em país com o qual o Brasil mantenha acordo ou que assegure
reciprocidade de tratamento, se a marca se destinar a distinguir produto ou
serviço idêntico, semelhante ou afim, suscetível de causar confusão ou
associação com aquela marca alheia.
OBS: pode-se utilizar para divulgação, para marketing o que é não registrável.
4.2.3. Nulidade do registro marca
Administrativo: art. 169. 06 meses da concessão.

Art. 169. O processo de nulidade poderá ser instaurado de ofício ou
mediante requerimento de qualquer pessoa com legítimo interesse, no
prazo de 180 (cento e oitenta) dias contados da data da expedição do
certificado de registro.

Destaca-se que para declaração de nulidade no âmbito administrativo da PATENTE
(invenção ou modelo de utilidade) o prazo também é de 06 meses.
Judicial: art. 174: 05 anos da concessão.
Art. 174. Prescreve em 5 (cinco) anos a ação para declarar a nulidade do
REGISTRO, contados da data da sua concessão.
Para declaração de nulidade no âmbito judicial da PATENTE (invenção ou modelo de

utilidade) e do REGISTRO de desenho industrial não há prazo.
PATENTE (invenção
REGISTRO do
e modelo de REGISTRO da marca
desenho de utilidade
utilidade)
Prazo para declaração
de nulidade no âmbito 06 meses 05 anos 180 dias (06 meses)
administrativo
Prazo para ação de
nulidade (âmbito Enquanto vigente Enquanto vigente 05 anos
judicial)
4.2.4. Extinção do REGISTRO da marca
Caducidade: 05 anos (art. 143).

Art. 142. O registro da marca extingue-se:
II - pela renúncia, que poderá ser total ou parcial em relação aos produtos
ou serviços assinalados pela marca;
III - pela caducidade; ou
IV - pela inobservância do disposto no art. 217.
Art. 143 - Caducará o registro, a requerimento de qualquer pessoa com

legítimo interesse se, decorridos 5 (cinco) anos da sua concessão, na data
do requerimento:
I - o uso da marca não tiver sido iniciado no Brasil; ou
II - o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos
consecutivos, ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com
modificação que implique alteração de seu caráter distintivo original, tal
como constante do certificado de registro.
§ 1º Não ocorrerá caducidade se o titular justificar o desuso da marca por
razões legítimas.
§ 2º O titular será intimado para se manifestar no prazo de 60 (sessenta)
dias, cabendo-lhe o ônus de provar o uso da marca ou justificar seu desuso
por razões legítimas.

5. ASPECTOS PROCESSUAIS DA LPI
Ações de Nulidade do registro ou patente: Tanto pode ser ação judicial quanto ação
administrativa.
a) Patente (invenção / modelo de utilidade)

Prazo administrativo: 06 meses contados da CONCESSÃO da patente.
Prazo judicial: Pode ingressar com a ação enquanto a patente for vigente.
prazo de 6 (seis) meses contados da concessão da patente.
Parágrafo único. O processo de nulidade prosseguirá ainda que extinta a
patente.
b) Desenho industrial
Prazo administrativo: 05 anos contados da CONCESSÃO do registro.
Prazo Judicial: Enquanto permanecer o registro.

Art. 113. A nulidade do registro será declarada administrativamente quando
tiver sido concedido com infringência dos arts. 94 a 98.
§ 1º O processo de nulidade poderá ser instaurado de ofício ou mediante
(cinco) anos contados da concessão do registro, ressalvada a hipótese
prevista no parágrafo único do art. 111.
§ 2º O requerimento ou a instauração de ofício suspenderá os efeitos da
concessão do registro se apresentada ou publicada no prazo de 60
(sessenta) dias da concessão.
c) Marca
Prazo administrativo: 180 dias contados da EXPEDIÇÃO do certificado de registro.
Prazo judicial: 05 anos contados da concessão.

prazo de 180 (cento e oitenta) dias contados da data da expedição do
certificado de registro
Art. 174. Prescreve em 5 (cinco) anos a ação para declarar a nulidade do

registro, contados da data da sua concessão.
A ação de nulidade (seja de marca/patente) deve ser ajuizada na JF. Se o INPI não for o
autor da ação, ele deverá intervir no processo.
O prazo de resposta do réu é de 60 dias, tanto nas ações judiciais quanto administrativas
(art. 175, §1º).
Art. 175. A ação de nulidade do registro será ajuizada no foro da justiça
federal e o INPI, quando não for autor, intervirá no feito.
§ 1º O prazo para resposta do réu titular do registro será de 60 (sessenta)
dias.
DESENHO
INVENÇÃO MODELO DE U. MARCA
INDU.
ADMINISTRATIVO 06 meses 06 meses 05 anos 180 dias
JUDICIAL - - - 05 anos
6. PRESCRIÇÃO
Art. 225 da LPI, será de cinco anos.

Art. 225. Prescreve em 5 (cinco) anos a ação para reparação de dano
causado ao direito de propriedade industrial.

Esse prazo começa na data da violação do direito à propriedade industrial e se renova
enquanto houver o indevido uso. Isso porque o prazo prescricional começa a correr tão logo nasça
a pretensão, a qual tem origem com a violação do direito subjetivo (o direito de propriedade
industrial). No entanto, considerando que a citada violação é permanente, enquanto o réu
continuar a utilizar marca alheia registrada, diariamente o direito será violado, nascendo nova
pretensão indenizatória.
7. FORMAS DE EXTINÇÃO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL
1) Expiração do prazo de vigência (cai em domínio público).
2) Renúncia (que somente poderá ser feita se não houver prejuízo para terceiros, como
licenciados, por exemplo).
Art. 79. A RENÚNCIA só será admitida se não prejudicar direitos de

terceiros.
3) Caducidade: Falta de uso da propriedade ou uso insatisfatório. Exemplo: art. 143, ambos
da LPI.
Art. 143 - Caducará o registro, a requerimento de qualquer pessoa com

legítimo interesse se, decorridos 5 (cinco) anos da sua concessão, na data
do requerimento:
I - o uso da marca não tiver sido iniciado no Brasil; ou
II - o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos
consecutivos, ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com
modificação que implique alteração de seu caráter distintivo original, tal
como constante do certificado de registro.
Tem-se uma marca e não utiliza por 5 anos, haverá caducidade da marca.
4) Falta de pagamento da retribuição anual (taxa anual devida ao INPI)
5) Inobservância do art. 217 da LPI:
Art. 217. A pessoa domiciliada no exterior deverá constituir e manter

procurador devidamente qualificado e domiciliado no País, com poderes
para representá-la administrativa e judicialmente, inclusive para receber
citações.

DIREITO SOCIETÁRIO
1. QUADRO SOCIETÁRIO EMPRESARIAL
Quadro geral das sociedades (empresárias):
1.1. SOCIEDADE NÃO PERSONIFICADA
Aquela que não possui personalidade jurídica, divide-se em:

a) Sociedade em comum
b) Sociedade em conta de participação
1.2. SOCIEDADE PERSONIFICADA
Possui personalidade jurídica, são as:

a. Sociedade em nome coletivo (1.039 a 1.044 CC)
b. Sociedade em comandita simples (1.045 a 1.051 CC)
c. Sociedade limitada (1.052 a 1.087 CC)
d. Sociedade anônima (1.088 a 1.089 CC e Lei 6.404/76 - LSA)
e. Sociedade em comandita por ações (1.090 a 1.092 CC)
2. SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADAS
2.1. SOCIEDADE EM COMUM
Muitos a chamavam de irregular ou sociedade de fato, não existe mais esta denominação,
quando uma sociedade não tem registro, se chama sociedade em comum. Sociedade que ainda
não inscreveu seus atos constitutivos no órgão de registro competente, qual seja, a Junta
Comercial.
O entendimento majoritário é no sentido de se tratar de sociedades contratuais em
formação.
Art. 986. Enquanto não inscritos os atos constitutivos, reger-se-á a
sociedade, exceto por ações em organização, pelo disposto neste Capítulo,
observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatíveis, as
normas da sociedade simples (= não empresária).
2.1.1. Responsabilidade dos sócios
A responsabilidade do sócio é ilimitada.

Não basta só saber que a sociedade é ilimitada, a responsabilidade que o sócio tem
perante a sociedade é subsidiária.

Enunciado 212 da JDC - Embora a sociedade em comum não tenha
personalidade jurídica, o sócio que tem seus bens constritos por dívida
contraída em favor da sociedade, e não participou do ato por meio do qual
foi contraída a obrigação, tem o direito de indicar bens afetados às
atividades empresariais para substituir a constrição.
O sócio tem o chamado benefício de ordem (ordem a ser seguida: 1º bens da sociedade,
2º bens dos sócios, art. 1.024 CC).
Art. 1.024. Os bens particulares dos sócios não podem ser executados por
dívidas da sociedade, senão depois de executados os bens sociais.
Regra 2: responsabilidade que sócio tem perante os demais sócios → solidária.

Aquele que contratou pela a sociedade não pode alegar benefício de ordem, somente
podem alegar os demais sócios. Art. 990 cc.
Art. 990. Todos os sócios respondem solidária e ilimitadamente pelas
obrigações sociais, excluído do benefício de ordem, previsto no art. 1.024,
aquele que contratou pela sociedade.
Art. 988 do CC chama o patrimônio da sociedade comum de patrimônio especial e diz que
quem vai ser o titular deste patrimônio serão os sócios desta sociedade, serão cotitulares deste
patrimônio. Não é da sociedade pois ela não tem personalidade jurídica, consequentemente não
tem autonomia patrimonial.
Art. 987. Os sócios, nas relações entre si ou com terceiros, somente por
escrito podem provar a existência da sociedade, mas os terceiros podem
prová-la de qualquer modo.
Art. 988. Os bens e dívidas sociais constituem patrimônio especial, do

qual os sócios são titulares em comum.
Perceber:
Sócio → Sociedade. Responsabilidade subsidiária. 1.024 CC.
Sócio → Sócio(s). Responsabilidade solidária. 990 CC.
Art. 1.024. Os bens particulares dos sócios não podem ser executados por
dívidas da sociedade, senão depois de executados os bens sociais.
Art. 990. Todos os sócios respondem solidária e ilimitadamente pelas

obrigações sociais, excluído do benefício de ordem, previsto no art. 1.024,
aquele que contratou pela sociedade.

Responsabilidade subsidiária
perante a sociedade
2.2. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO
Art. 991. Na sociedade em conta de participação, a atividade constitutiva do

objeto social é exercida unicamente pelo sócio ostensivo, em seu nome
individual e sob sua própria e exclusiva responsabilidade, participando os
demais dos resultados correspondentes.
Aqui, então temos duas categorias de sócio:
2.2.1. Sócio Ostensivo
Exerce o objeto social.

Responsabilidade exclusiva (responde perante terceiros).
Agir em seu nome individual
Obs.: como ela não tem personalidade jurídica, não terá nome empresarial. Tudo que o sócio
ostensivo faz, faz em favor da sociedade, mas em seu nome individual e não em nome da
sociedade.
2.2.2. Sócio Participante
Participa dos resultados.

André Santa Cruz diz que na verdade não se trata, propriamente de uma sociedade, mas
de um contrato especial de investimento.
Mais de 90% dos “FLATs” no Brasil são em conta de participação. Temos uma construtora
com equipamentos e funcionários suficientes para levantar uma obra, entretanto não há dinheiro
suficiente para levantar uma obra, faço uma sociedade em conta de participação, eu serei o sócio
ostensivo, e vocês os participantes, me concederão o capital e eu farei a obra. Em decorrência da

administração, peço ainda uma parcela do rendimento mensal dos aluguéis, e apartamentos.
Caso caia este prédio, a priori, somente eu responderei.
Tudo que eu faço tenho que fazer em meu nome individual, visto que a sociedade não tem
nome empresarial. Se sofre uma ação, quem figura no polo passivo é o sócio ostensivo, e
não a sociedade.
Quando se leva o contrato para registro na Junta Comercial do Estado se está querendo
obter a sua personalidade jurídica. Logo, não tem justificativa registrar este contrato. Por esta
razão, o sócio é chamado de “oculto” ou “participante”, pois não se tem como tomar ciência do
contrato. Logo, para quem está vendendo móveis está vendendo para a construtora (sócio
ostensivo) e não para a sociedade em conta de participação.
Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurídica com a inscrição, no
registro próprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e
1.150).
Entretanto:
Exceção da Sociedade em Conta de Participação:
Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os sócios, e a
eventual inscrição de seu instrumento em qualquer registro não confere
personalidade jurídica à sociedade.
Parágrafo único. Sem prejuízo do direito de fiscalizar a gestão dos negócios
sociais, o sócio participante não pode tomar parte nas relações do sócio
ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente com este
pelas obrigações em que intervier.
3. SOCIEDADES PERSONIFICADAS
3.1. VISÃO GERAL

Quanto ao objeto, a sociedade personificada pode ser uma sociedade empresária ou uma
sociedade simples.

3.2. REGISTRO DA SOCIEDADE
Sociedade empresária: Registro na Junta Comercial (art. 1.150) (que como já vimos é a
‘faceta’ estadual do Registro Público de Empresas Mercantis, ver acima).
Sociedade simples: Registro no Registro Civil de Pessoa Jurídica (art. 1.150) → Cartório.
Art. 1.150. O empresário e a sociedade empresária vinculam-se ao Registro
Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a
sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas, o qual deverá
obedecer às normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples
adotar um dos tipos de sociedade empresária
Exceções:
• Sociedade de advogados (sociedade simples) é registrada na OAB para adquirir
personalidade jurídica.
• Cooperativa, que apesar de sempre ser sociedade simples (mesmo se desenvolver
atividade empresária), deve ser registrada na Junta Comercial (Lei 8.934/94, art. 32).
Art. 32. O registro compreende:
I - a matrícula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores públicos e
intérpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazéns-gerais;
II - O arquivamento:
a) dos documentos relativos à constituição, alteração, dissolução e extinção
de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas;
3.3. CLASSIFICAÇÃO DAS SOCIEDADES PERSONIFICADAS
3.3.1. Quanto ao objeto
a) Sociedade empresária

É aquela que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário, sujeito a
registro.
Organização empresarial e produção ou circulação de bens ou serviços.
b) Sociedade simples
Tida por não empresária. Não classificada como de empresário, se a sociedade simples
tem como atividade uma profissão intelectual (de natureza científica, literária ou artística – ver
início do caderno), como diz o código civil, será uma sociedade simples.
A sociedade não deve possuir também, organização empresarial.
Profissão intelectual + sociedade que não possui organização empresarial.
3.3.2. Quanto à forma (tipo societário)
Sociedade Empresária (DEVE constituir-se Sociedade Simples (PODE constituir-se por

por alguma dessas formas – 982 CC primeira alguma dessas formas – 982 CC segunda
parte) parte)

Sociedade em comandita simples
Sociedade em comandita simples
Sociedade LTDA
Sociedade em comandita por ações (C/A)
Cooperativas
Sociedade anônima (S/A)
Simples/simples (S/S – simples pura –
Sociedade LTDA
não sofre influência de nenhum outro
tipo societário)¹
*não pode ser cooperativa, assim como não

*perceber, só não pode constituir-se em
pode ser “empresária/simples”.
sociedade por ações (C/A e S/A)!
Registro: Junta Comercial Registro: Registro Civil de Pessoa Jurídica.
Art. 983. A sociedade empresária deve Exceções:
constituir-se segundo um dos tipos regulados Sociedade de Advogados é simples, sendo o
nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples registro feito na OAB.
pode constituir-se de conformidade com um
desses tipos, e, não o fazendo, subordina-se às Cooperativa – ainda que seja sociedade
normas que lhe são próprias. simples, deve ser registrada na Junta Comercial
(lei 8934/94).
Art. 982. Salvo as exceções expressas,
considera-se empresária a sociedade que tem Art. 982 - Parágrafo único.
por objeto o exercício de atividade própria de Independentemente de seu objeto, considera-
empresário sujeito a registro (art. 967); e, se empresária a sociedade por ações; e,
simples, as demais. simples, a cooperativa.
¹Assim, a “sociedade simples” pode ser:

- Natureza jurídica da sociedade (não empresária)
- Tipo societário (simples pura)
- Regras gerais de direito societário (dispositivos referentes a outros tipos remetem a este,
de maneira suplementar).
Exemplos (regra geral): art. 1.040, 1.053.
Art. 1.040. A sociedade em nome coletivo se rege pelas normas deste
Capítulo e, no que seja omisso, pelas do Capítulo antecedente (capítulo da
sociedade simples).
Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omissões deste Capítulo,

pelas normas da sociedade simples.
Muito importante é estudar a estrutura das Sociedades Simples, pois será a base de quase
todos os tipos societários no caso de omissão.
Portanto, o mais interessante foi perceber que alguns institutos previstos para as
sociedades simples não aparecem nas demais sociedades, assim, no momento de estudo
precisamos sempre compará-los, porque poderão ser aplicados supletivamente quando previsto
em lei.
OBS: Tendo em vista que as S/A são formalizadas por Estatuto com regramento próprio, as
regras das sociedades simples são, na maioria das vezes, aplicadas em grande quantidade as
LTDA. Sendo assim, iremos confrontar os dois institutos para trabalharmos apenas com as
diferenças, pois é assim que vem sendo cobrado em provas.
Assim, após as confrontações chegamos às seguintes conclusões: As seguintes seções

das sociedades simples são de leitura OBRIGATÓRIA, pois nas provas eles pedem esse
conteúdo nas LTDA.
Seção I Do Contrato Social (art. 997 a 1.009);
Seção II Dos Direitos e
Obrigações dos Sócios; Seção IV Das Relações com Terceiros (art. 1.022 a 1.27).

3.3.3. Quando ao grau de dependência às qualidades dos sócios
Critério: Leva em conta o grau de dependência da sociedade em relação às qualidades

subjetivas dos sócios (competência, honestidade etc.).
a) Sociedade de pessoas
Quando os atributos dos sócios são relevantes para o sucesso da atividade empresarial,
estamos diante de sociedade de pessoas. Ex.: Sociedade de conserto de computadores.
Nesses casos, os integrantes da sociedade precisam ter garantias acerca do perfil de
quem pretenda integrar o quadro social. Por isso, a alienação de uma cota ou ação dessa
sociedade depende de prévia anuência dos demais sócios.
Ou seja, na sociedade de pessoas os sócios têm o direito de vetar o ingresso de estranho
no quadro associativo. É o caso da sociedade em nome coletivo (N/C) e em comandita simples
(C/S).
É em razão disso que se entende que as cotas sociais das sociedades de pessoas são
impenhoráveis, ou seja, para garantir que um terceiro não venha a fazer parte da sociedade sem
a anuência dos demais integrantes.
O STJ, no entanto, já decidiu de modo diverso ao dizer que as cotas da sociedade limitada
são penhoráveis, mesmo que seja sociedade de pessoa. Argumentos do STJ:
• Princípio da ordem pública (art. 789 do CPC/2015):

Art. 789. O devedor responde com todos os seus bens presentes e futuros
para o cumprimento de suas obrigações, salvo as restrições estabelecidas
em lei.
• O CPC/2015 (art. 833) estabelece quais são os bens impenhoráveis, não estando as
quotas sociais entre eles. Temos ainda no art. 835, IX do CPC/2015 a possibilidade
penhora de ações e cotas de sociedades empresária.
Art. 835. A penhora observará, preferencialmente, a seguinte ordem:
IX - ações e quotas de sociedades simples e empresárias;
Entretanto, ao credor, hoje o mais interessante é a utilização do art. 1.026 do CC:

Art. 1.026. O credor particular de sócio pode, na insuficiência de outros bens
do devedor, fazer recair a execução sobre o que a este couber nos lucros
da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidação.
Ou seja, nem precisa penhorar a cota, não entra nessa discussão.

Nesse sentido, o STJ entende que a penhora sobre as quotas sociais não deve ser a
primeira opção porque esta medida poderá acarretar o fim da pessoa jurídica e nosso Direito
consagra os princípios da conservação da empresa e da menor onerosidade da execução.
Assim, não se pode autorizar desde logo a penhora sobre as quotas sociais. Cabia ao exequente
requerer, antes disso, a penhora dos lucros relativos às quotas sociais correspondentes à
meação do devedor, não podendo ser deferida, de imediato, a penhora das cotas sociais de
sociedade empresária que se encontra em plena atividade, o que poderia causar prejuízo a
terceiros, como funcionários, fornecedores etc. Somente se não houvesse lucros é que poderia
ser feita a penhora das quotas com a liquidação da sociedade (art. 1.026 do CC).
b) Sociedade de capital
Por outro lado, quando as características subjetivas dos sócios forem irrelevantes para o
sucesso da empresa, ou seja, quando somente tem importância o capital investido, nesse caso
estaremos diante de sociedade de capital.
Quanto à sociedade de capital, vige o princípio da livre circulação na participação
societária, ou seja, os integrantes sociais não têm o direito de vetar o ingresso de terceiro
estranho. É caso da sociedade anônima (S/A) e da sociedade em comandita por ações (C/A).
Esta classificação é importante para falarmos em 03 assuntos:

3.3.4. Quanto à constituição e dissolução
Critério de distinção: Regime de constituição e dissolução do vínculo societário.
a) Contrato Social
Na sociedade contratual o ato constitutivo é o contrato social. É o caso da sociedade em

nome coletivo, comandita simples e limitada (LTDA). Além da despersonificada sociedade em
conta de participação.
b) Estatuto Social
Na sociedade institucional o ato constitutivo é o estatuto social. É o caso da sociedade

em comandita por ações e sociedade anônima.
Estatuto X Contrato
Sobre o contrato incidem os princípios contratuais. Sobre o Estatuto não incidem princípios
contratuais, mas sim a lei de sociedades por ações (Lei 6.404/76).
As sociedades contratuais são constituídas em função de interesses particulares, por isso,
a interferência do legislador é mínima, entretanto, nas sociedades institucionais o vínculo dos
sócios não é contratual, mas estatutário, estes cuidam de interesse geral da sociedade como
instituição. Por isso, a intervenção do legislador é importante, principalmente pelo fato destas se
dedicarem, na maioria dos casos, à macro empreendimento.
Exemplos:
• Sociedade limitada é contratual. Se morrer um sócio, o herdeiro só assume a posição
se quiser (ninguém é obrigado a contratar).
• Sociedade anônima é institucional. Se morrer um acionista, os herdeiros
automaticamente têm as ações, como manda a lei.
3.3.5. Quanto à responsabilidade do sócio pelas obrigações sociais

Critério: Responsabilidade do sócio pelas obrigações sociais.
a) Responsabilidade ilimitada
Se o patrimônio social é insuficiente, o sócio responde ilimitadamente pelas dívidas sociais

com seu patrimônio pessoal. Ex.: sociedade em nome coletivo.
b) Responsabilidade limitada
O sócio só responde pelo valor das suas cotas ou ações, não recaindo a dívida sobre seu
patrimônio pessoal, salvo se houver cotas subscritas e não integralizadas. Ex.: Sociedade
anônima.
c) Responsabilidade mista
Presença de Sócios com responsabilidade limitada e sócios com responsabilidade

ilimitada. Ex.: Sociedade em comandita simples.
3.3.6. Quanto à nacionalidade
Pouco importa a nacionalidade dos sócios ou a origem do capital. Para a sociedade ser
considerada brasileira deve preencher os dois requisitos do art. 1.126 do CC:
• A sociedade deve ser organizada de acordo com a lei brasileira.
• Sede da administração deve ser no Brasil.
Art. 1.126. É nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei
brasileira e que tenha no País a sede de sua administração.
O CC não traz definição de sociedade estrangeira. Assim, faltando qualquer dos requisitos,
a sociedade é considerada estrangeira.
OBS: o art. 1.134 é importantíssimo, fala da sociedade estrangeira: não importa que tipo de
atividade a sociedade estrangeira exerça, ela somente poderá ser constituída no Brasil, se o
poder executivo federal autorizar.
Art. 1.134. A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, não
pode, sem autorização do Poder Executivo, funcionar no País, ainda que
por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os
casos expressos em lei, ser acionista de sociedade anônima brasileira.
Vamos agora ao estudo pormenorizado de cada um dos tipos societários (de sociedades
empresárias).
4. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO
Art. 1.039 ao 1.044 do CC.

Art. 1.039. Somente pessoas físicas podem tomar parte na sociedade em
nome coletivo, respondendo todos os sócios, solidária e ilimitadamente,
pelas obrigações sociais.
Parágrafo único. Sem prejuízo da responsabilidade perante terceiros,
podem os sócios, no ato constitutivo, ou por unânime convenção posterior,
limitar entre si a responsabilidade de cada um.
Art. 1.040. A sociedade em nome coletivo se rege pelas normas deste

Capítulo e, no que seja omisso, pelas do Capítulo antecedente.
Art. 1.041. O contrato deve mencionar, além das indicações referidas no art.
997, a firma social.
Art. 1.042. A administração da sociedade compete exclusivamente a sócios,

sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os
necessários poderes.
Art. 1.043. O credor particular de sócio não pode, antes de dissolver-se a

sociedade, pretender a liquidação da quota do devedor.
Parágrafo único. Poderá fazê-lo quando:
I - a sociedade houver sido prorrogada tacitamente;
II - tendo ocorrido prorrogação contratual, for acolhida judicialmente
oposição do credor, levantada no prazo de noventa dias, contado da
publicação do ato dilatório.
Art. 1.044. A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas
enumeradas no art. 1.033 e, se empresária, também pela declaração da
falência.
4.2. SÓCIOS
Pode ser simples ou empresária.

É uma sociedade contratual, ou seja, constituída na forma de contrato social, obedecendo
às regras do CC.
Apenas pessoas físicas podem ser sócias, nos termos do art. 1.039 do CC.
Art. 1.039. Somente pessoas físicas podem tomar parte na sociedade em
nome coletivo, respondendo todos os sócios, solidária e ilimitadamente,
pelas obrigações sociais.
Não admite incapaz como sócio, eis que os sócios têm contribuição não só pessoal como
patrimonial e os incapazes não podem se obrigar.
Sócios tem ampla liberdade para disciplinar suas relações sociais, desde que não
desnaturem o tipo societário.
É uma sociedade de pessoas, o que significa que depende do consentimento dos demais
sócios a entrada de estranhos ao quadro social.
4.3. RESPONSABILIDADE DOS SÓCIOS
A responsabilidade é solidaria, todos responderão de forma ilimitada.

Ressalta-se que é subsidiária, pois há o benefício de ordem. Ou seja, primeiro cobra-se a
sociedade e, havendo saldo remanescente, demanda-se os sócios.

Parágrafo único. Sem prejuízo da responsabilidade perante terceiros,
podem os sócios, no ato constitutivo, ou por unânime convenção posterior,
limitar entre si a responsabilidade de cada um.
4.4. NOME EMPRESARIAL
Firma social, pois é sociedade com responsabilidade ilimitada. Como todos sócios têm
responsabilidade ilimitada, o nome de qualquer um pode constar da firma social (art. 1.157).
Art. 1.157. A sociedade em que houver sócios de responsabilidade ilimitada
operará sob firma, na qual somente os nomes daqueles poderão figurar,
bastando para formá-la aditar ao nome de um deles a expressão "e
companhia" ou sua abreviatura.
4.5. ADMINISTRAÇÃO DA SOCIEDADE
De acordo com o art. 1.042 do CC, a administração só poderá ser feita por sócios.
Art. 1.042. A administração da sociedade compete exclusivamente a sócios,
sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os
necessários poderes.
Não pode ser administrada por pessoa jurídica, já que só pessoa física pode ser sócia.
4.6. LIQUIDAÇÃO DA QUOTA
Em regra, não se admite pedido de liquidação de quota na sociedade em nome coletivo.

Somente após a dissolução da sociedade (art. 1.043 do CC).
Art. 1.043. O credor particular de sócio não pode, antes de dissolver-se a
sociedade, pretender a liquidação da quota do devedor.
Parágrafo único. Poderá fazê-lo quando:
I - a sociedade houver sido prorrogada tacitamente;
II - tendo ocorrido prorrogação contratual, for acolhida judicialmente
oposição do credor, levantada no prazo de noventa dias, contado da
publicação do ato dilatório.
Porém, há duas exceções:

• Prorrogação tácita da sociedade: após o prazo estipulado, pode-se requerer.
• Juiz acolhe oposição do credor, em até 90 dias, contra a prorrogação contratual
É um tipo societário muito raro atualmente, exatamente por não trazer proteção ao
patrimônio pessoal dos sócios.
5. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES
Está prevista nos arts. 1.045 a 1051 do CC.

Art. 1.045. Na sociedade em comandita simples tomam parte sócios de
duas categorias: os comanditados, pessoas físicas, responsáveis solidária e
ilimitadamente pelas obrigações sociais; e os comanditários, obrigados
somente pelo valor de sua quota.
Parágrafo único. O contrato deve discriminar os comanditados e os
comanditários.
Art. 1.046. Aplicam-se à sociedade em comandita simples as normas da

sociedade em nome coletivo, no que forem compatíveis com as deste
Capítulo.
Parágrafo único. Aos comanditados cabem os mesmos direitos e obrigações
dos sócios da sociedade em nome coletivo.
Art. 1.047. Sem prejuízo da faculdade de participar das deliberações da

sociedade e de lhe fiscalizar as operações, não pode o comanditário praticar
qualquer ato de gestão, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar
sujeito às responsabilidades de sócio comanditado.
Parágrafo único. Pode o comanditário ser constituído procurador da
sociedade, para negócio determinado e com poderes especiais.
Art. 1.048. Somente após averbada a modificação do contrato, produz

efeito, quanto a terceiros, a diminuição da quota do comanditário, em
consequência de ter sido reduzido o capital social, sempre sem prejuízo dos
credores preexistentes.
Art. 1.049. O sócio comanditário não é obrigado à reposição de lucros

recebidos de boa-fé e de acordo com o balanço.
Parágrafo único. Diminuído o capital social por perdas supervenientes, não
pode o comanditário receber quaisquer lucros, antes de reintegrado aquele.
Art. 1.050. No caso de morte de sócio comanditário, a sociedade, salvo

disposição do contrato, continuará com os seus sucessores, que designarão
quem os represente.
Art. 1.051. Dissolve-se de pleno direito a sociedade:

I - por qualquer das causas previstas no art. 1.044;
II - quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das
categorias de sócio.
Parágrafo único. Na falta de sócio comanditado, os comanditários nomearão
administrador provisório para praticar, durante o período referido no inciso II
e sem assumir a condição de sócio, os atos de administração.
*Pode ser simples ou empresária.
5.2. SÓCIOS
Possui duas categorias de sócios, é uma característica peculiar.

É essencial que haja as duas categorias, na ausência de uma delas, o prazo será de 180
dias para regularizar.
5.2.1. Sócio comanditado
Somente pessoa natural poderá ser sócia comanditada.

A responsabilidade é ilimitada e solidária.

Poderá ser administrador, é o único, em verdade, que pode administrar.
Seu nome poderá constar no nome empresarial.
Exemplo:
Bernardo
Comanditados
Bruno
Sociedade em
comandita
simples
Sabrina
Comandatários
Saulo
O nome empresarial, na espécie firma, só poderá usar Bernardo e Bruno, jamais os nomes
de Sabrina e Saulo, podendo ser:
• Bernardo, Bruno & Cia livros jurídicos;
• Bernardo & Cia livros jurídicos
• Bruno & Cia livros jurídicos
Comanditado → Advogado (com responsabilidade maior).
5.2.2. Sócio comanditário
Tanto a pessoa natural quanto a pessoa jurídica poderão ser sócias, não há restrição aqui.
Possui responsabilidade limitada ao preço de sua quota.
Não poderá administrar a sociedade e nem emprestar seu nome ao nome empresarial.
Caso o faça, sua responsabilidade será ilimitada.
RELEMBRANDO: Neste tipo de sociedade, é necessário SEMPRE ter as duas categorias
de sócio. A ausência de uma das categorias implica que, em 180 dias, seja recomposta a
categoria faltante.
Faltando a categoria comanditado, não poderá o comanditário exercer a administração,
haverá a necessidade de designação de um administrator provisório.
Parágrafo único. Na falta de sócio comanditado, os comanditários nomearão
administrador provisório para praticar, durante o período referido no inciso II
e sem assumir a condição de sócio, os atos de administração
Comanditário → Estagiário (responsabilidade menor).

Entre os comanditados a sociedade é “de pessoas”; entre os comanditários é “de capital”;
salvo se o contrato dispuser de modo diverso (ver acima).

6. SOCIEDADE LIMITADA
*Simples ou empresária.
6.1. CARACTERÍSTICAS
• Sociedade simples ou empresária

• Sociedade contratual (ato constitutivo é um contrato social). É uma das três sociedades
personificadas contratuais, junto com a sociedade em nome coletivo e sociedade em
comandita simples.
• Pode assumir feição personalista ou capitalista.
• Legislação aplicável: CC, arts. 1.052 e seguintes. Quando o capítulo específico do CC
for omisso, aplicam-se as regras de sociedade simples.
Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omissões deste Capítulo,
pelas normas da sociedade simples.
E a regência supletiva da LSA (Lei 6.404/76 - Lei de sociedades por ações), é

aplicável? É aplicável, desde que o contrato social assim preveja (art. 1.053, parágrafo único do
CC). Ou seja, em havendo essa previsão expressa, as regras da sociedade simples são afastadas
para a aplicação supletiva das regras da LSA (especificamente as regras da sociedade anônima).
Parágrafo único. O contrato social poderá prever a regência supletiva da
sociedade limitada pelas normas da sociedade anônima.
É a situação que Ulhôa Coelho chama de “duas limitadas”, pois o CC permite que a
limitada seja regida supletivamente pelas regras da sociedade simples (limitada de vínculo
instável) ou pelas regras da LSA (limitada de vínculo estável). Essa instabilidade decorre da
possibilidade de na sociedade simples o sócio se retirar imotivadamente, o que não ocorre nas
S/A.
6.2. CONSTITUIÇÃO DA SOCIEDADE LIMITADA
É constituída por meio de contrato social, que exige, para ter plena validade, o
preenchimento de certos requisitos e pressupostos.
*OBS: Os requisitos e pressupostos que veremos a seguir se referem a todos os contratos sociais,
ou seja, aos atos constitutivos de todas as sociedades contratuais e não somente da sociedade
limitada (+ comandita simples e em nome coletivo).
6.2.1. Requisitos gerais de validade do contrato social (TRÊS)
São os mesmos requisitos de validade do negócio jurídico.

a) Agente capaz
Menor pode ser sócio de sociedade limitada?

SIM. O CC prevê de forma expressa que para que o menor (incapaz) seja sócio de
sociedade limitada são necessários três requisitos:
- Devidamente assistido ou representado
- Menor não pode exercer a administração;
- Capital social deve estar totalmente integralizado (ver adiante). Do contrário ele pode
ser responsabilizado solidariamente pela cota não integralizada de outro sócio.
Art. 974, § 3o O Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas
Comerciais deverá registrar contratos ou alterações contratuais de
sociedade que envolva sócio incapaz, desde que atendidos, de forma
conjunta, os seguintes pressupostos: (Incluído pela Lei nº 12.399, de 2011)
I – o sócio incapaz não pode exercer a administração da
sociedade; (Incluído pela Lei nº 12.399, de 2011)
II – o capital social deve ser totalmente integralizado; (Incluído pela Lei nº
12.399, de 2011)
III – o sócio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente
incapaz deve ser representado por seus representantes legais. (Incluído
pela Lei nº 12.399, de 2011)
b) Objeto lícito
Ex.: Sociedade para exercer atividade de prostituição ou bingo. O ato constitutivo dessas
sociedades é nulo, pois ilícito o objeto (art. 166, II do CC).
c) Forma legal
A forma legal pode ser um instrumento particular ou instrumento público (escritura pública).
Em regra, o instrumento (particular ou público) exige o visto do advogado, sob pena de
nulidade absoluta do contrato (EAOB - Lei 8.906/94).
EXCEÇÃO: Ato constitutivo de ME ou EPP não precisa do visto.
6.2.2. Requisitos específicos de validade dos contratos sociais (DOIS)
Os requisitos específicos são extraídos do próprio conceito de contrato social previsto no

art. 981 do CC, in verbis:
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente
se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade
econômica e a partilha, entre si, dos resultados.
a) Contribuição do sócio: Todos os sócios devem contribuir com a formação do capital

social, seja com bens, créditos ou dinheiro.
Capital social é o valor destinado para a exploração da atividade, provindo da contribuição

dos sócios.
Subscrição: É o comprometimento do sócio a contribuir.
Integralização: Efetivo pagamento da contribuição.

Formas de integralização (Crédito, Dinheiro e Bens – CDB):
- Dinheiro;
- Créditos: Quem integraliza com créditos fica responsável pelo pagamento (solvência, pró
solvendo) desse título.
IMPORTANTE: Art. 1.055, §2º do CC:
Art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais,
cabendo uma ou diversas a cada sócio.
§ 2º É vedada contribuição que consista em prestação de serviços.
Obs.: na sociedade simples – não empresária – pode prestação em serviço.
- Bens (móveis ou imóveis): Quem integraliza com bens responde pela evicção.
IMPORTANTE: art. 1.055, §1º do CC:
Art. 1.055, § 1º Pela exata estimação de bens conferidos ao capital social
respondem solidariamente todos os sócios, até o prazo de cinco anos da
data do registro da sociedade.
Ex.: Sócio que integraliza sua cota de 30mil com uma casa que diz valer 30mil.
Posteriormente, verifica-se que o valor da casa é de 10mil. Nesse caso, todos os sócios
respondem solidariamente pelos 20mil faltantes.
OBS: Quando o sócio integraliza com bem imóvel, em tese deveria incidir o ITBI sobre a
operação (art. 156, II da CF). Entretanto, o §2º traz uma hipótese de imunidade para esse caso
específico. → vide imunidades, tributário.
§ 2º - O imposto previsto no inciso II:
I - não incide sobre a transmissão de bens ou direitos incorporados ao
patrimônio de pessoa jurídica em realização de capital, nem sobre a
transmissão de bens ou direitos decorrente de fusão, incorporação, cisão ou
extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade
preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos,
locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil;
OBS: O que é Capital Aguado? É quando os sócios integralizam com bens

supervalorizando esses bens.
OBS: E se integralizar com bem imóvel, ele será transferido para a sociedade e por
disposição constitucional não haverá incidência do ITBI se for feita como forma de integralização
de sua quota social (art. 156, II c/c §2º, I, CF/88).
b) Distribuição dos resultados (art. 1.008 do CC)
Art. 1.008. É nula a estipulação contratual que exclua qualquer sócio de

participar dos lucros e das perdas.

Todos os sócios devem participar dos resultados da sociedade, positivos ou negativos.
Uma cláusula contratual que exclua algum sócio dos lucros ou perdas é nula de pleno direito.
ATENÇÃO: Excluir não é o mesmo que limitar. Assim, nada impede que um sócio tenha
0,001% de participação.
6.2.3. Pressupostos de existência da sociedade (Fábio Ulhôa Coelho)
a) Pluralidade de sócios
A sociedade precisava de dois ou mais sócios para sua constituição.

Esse pressuposto decorria da inexistência de sociedades unipessoais no Direito brasileiro
(até Lei 13.874/2019), salvo duas exceções: subsidiária integral e unipessoalidade incidental
temporária, bem como a EIRELI (para doutrina minoritária).
OBS: A unipessoalidade temporária que exceder 180 dias enseja à dissolução da
sociedade (CC, art. 1.033, IV).
[...]
oitenta dias;
Ex.: Dois sócios constituem sociedade limitada. Se um dos sócios morre, a limitada
continua tornando-se unipessoal (unipessoalidade incidental temporária). Entretanto, se a falta de
pluralidade de sócios não for desfeita em 180 dias a sociedade é dissolvida.
PROVA: É possível sociedade entre cônjuges (sociedade marital)? Sim, SALVO quando
o regime for o de comunhão universal de bens ou de separação obrigatória (CC, art. 977).
Art. 977. Faculta-se aos cônjuges contratar sociedade, entre si ou com
terceiros, desde que não tenham casado no regime da comunhão universal
de bens, ou no da separação obrigatória.
Quanto à comunhão universal, o objetivo dessa vedação é impedir a confusão

patrimonial, pois o credor da sociedade não teria como saber as cotas de cada sócio.
Quanto à separação obrigatória, o objetivo é evitar o que se popularmente chama-se de
“golpe do baú”. Ex.: Sociedade entre “A” de 90 anos e “B” de 20 (casados no regime de separação
obrigatória). “B” com 1%; “A” com 99%. Quando “A” morre, todo o capital social vai para a “B”.
A sociedade entre cônjuges era permitida antes do CC/2002. O parecer jurídico n. 125/03
do DNRC (Departamento Nacional de Registro de Comércio), bem como o Enunciado 204 da 3ª
Jornada, afirmam que a proibição prevista no art. 977 só se aplica a sociedades constituídas após
a entrada em vigor do CC/2002. As sociedades já constituídas nessa forma podem assim
permanecer, em razão da proteção ao ato jurídico perfeito e ao direito adquirido.
JDC CJF204 Art. 977: A proibição de sociedade entre pessoas casadas sob
o regime da comunhão universal ou da separação obrigatória só atinge as
sociedades constituídas após a vigência do Código Civil de 2002 .
DNRC PJ 125/03 [...]De outro lado, em respeito ao ato jurídico perfeito, essa
proibição não atinge as sociedades entre cônjuges já constituídas quando
da entrada em vigor do Código, alcançando, tão somente, as que viessem a

ser constituídas posteriormente. Desse modo, não há necessidade de se
promover alteração do quadro societário ou mesmo da modificação do
regime de casamento dos sócios-cônjuges, em tal hipótese.
OBS: é possível a alteração do regime de bens no art. 1.639, §2º CC/02, desde que seja
motivadamente. Portanto, é possível a constituição da sociedade, desde que alterado o regime.
OBS: MINORIA doutrinária dizia que a regra do art. 977 só se aplica à sociedade empresária, não
se aplicando a sociedade simples. Isto porque o artigo estava dentro do capítulo do direito de
empresa. Entretanto, no REsp 1058165/RS foi pacificado que se aplica a todas sociedades.
b) “Affectio Societatis”
Conforme Ulhôa Coelho, a “affectio societatis” é a disposição dos sócios em formar e

manter a sociedade uns com os outros. Quando não existe ou desaparece esse ânimo, a
sociedade não se constitui ou deve ser dissolvida.
Trata-se da vontade comum entre os sócios. O ajuste de vontade entre os sócios.
6.2.4. Cláusulas Essenciais do contrato da Sociedade limitada (art. 997 do CC)
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou

público, que, além de cláusulas estipuladas pelas partes, mencionará:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profissão e residência dos sócios, se
pessoas naturais, e a firma ou a denominação, nacionalidade e sede dos
sócios, se jurídicas;
II - denominação, objeto, sede e prazo da sociedade;
III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo
compreender qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação
pecuniária;
IV - a quota de cada sócio no capital social, e o modo de realizá-la;
V - as prestações a que se obriga o sócio, cuja contribuição consista em
serviços;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade, e seus
poderes e atribuições;
VII - a participação de cada sócio nos lucros e nas perdas;
VIII - se os sócios respondem, ou não, subsidiariamente, pelas obrigações
sociais.
Parágrafo único. É ineficaz em relação a terceiros qualquer pacto separado,
contrário ao disposto no instrumento do contrato.
As demais cláusulas são chamadas de acidentais. São aquelas prescindíveis.

Exemplo de cláusula acidental é a que define o ‘pro labore’.
Pro labore é diferente de lucro. Este decorre do investimento na sociedade. Aquele decorre
do trabalho em favor da sociedade. Só tem ‘pro labore’ quem labora em favor da sociedade. O
lucro independe do trabalho, pois decorre do investimento feito.
6.3. RESPONSABILIDADE DO SÓCIO NA SOCIEDADE LIMITADA (ART. 1.052 DO CC)

Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada sócio é
restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela
integralização do capital social.
A responsabilidade dos sócios é limitada, ou seja, exaurido o patrimônio social, os

credores só podem executar o patrimônio pessoal dos sócios até um certo montante.
O limite da responsabilidade do sócio, na sociedade limitada, é o total do capital subscrito
e não integralizado. Ou seja, o sócio é responsável pela integralização. Uma vez integralizado o
total do valor subscrito, a responsabilidade pessoal do sócio termina.
OBS: Capital subscrito é aquele que o sócio se compromete a entregar à sociedade. Capital
integralizado é o capital efetivamente entregue à sociedade.
Ex: Sociedade com capital social de 100mil (totalmente integralizado) e com dívidas de
200mil. Os 100mil faltantes não podem atingir o patrimônio pessoal dos sócios. Cada sócio será
responsável apenas pelo valor que integralizou.
Situação diferente ocorre com o chamado SÓCIO REMISSO, que é aquele que não
integraliza total ou parcialmente suas cotas sociais (aquele que não integraliza o total do capital
subscrito).
PARÊNTESES
Art. 1.004. Os sócios são obrigados, na forma e prazo previstos, às
contribuições estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de fazê-
lo, nos trinta dias seguintes ao da notificação pela sociedade, responderá
perante esta pelo dano emergente da mora.
Parágrafo único. Verificada a mora, poderá a maioria dos demais sócios
preferir, à indenização, a exclusão do sócio remisso, ou reduzir-lhe a quota
ao montante já realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no
§ 1o do art. 1.031.
Art. 1.031: § 1o O capital social sofrerá a correspondente redução, salvo se
os demais sócios suprirem o valor da quota.
Conforme o art. 1.004, parágrafo único do CC, caso os sócios não queiram exigir o
pagamento de indenização pelos danos emergentes decorrentes da mora na integralização
(apuráveis em ação de conhecimento), podem tomar outras três medidas face do sócio remisso:
a) Exclusão do sócio;
b) Cobrança do valor não integralizado: Ação de execução, sendo o contrato social o título
executivo, desde que assinado por duas testemunhas.
c) Redução da cota, reduzindo-se o capital social: Se o ‘C’ integraliza apenas 10mil dos
24mil subscritos, sua cota baixa de 24 para 10mil.
Ou ainda, podem tomar a atitude prevista no art. 1.058:
Art. 1.058. Não integralizada a quota de sócio remisso, os outros sócios

podem, sem prejuízo do disposto no art. 1.004 e seu parágrafo único, tomá-
la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e
devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as
prestações estabelecidas no contrato mais as despesas.
Se um dos sócios deixa de integralizar suas cotas, os demais respondem solidariamente
sobre o que foi subscrito e não integralizado pelo sócio remisso. Há direito de regresso contra o
sócio remisso.

Ex.: Sociedade limitada entre ‘A’ (50%) e ‘B’ (50%), com capital social de 100mil. ‘A’
integraliza 50mil (total das quotas); ‘B’ integraliza apenas 25mil (sócio remisso). Se a sociedade
tem dívida de 100mil, os 25mil faltantes podem ser cobrados tanto de ‘A’ quanto de ‘B’, pois a
responsabilidade pela integralização do capital social é solidária. Obviamente, se ‘A’ pagar os
25mil faltantes, poderá cobrar o valor em ação de regresso contra ‘B’.
É por isso que o CC só permite que o incapaz seja sócio em sociedade limitada com
capital totalmente integralizado, pois do contrário poderia ser cobrado pelo valor não integralizado
pelo sócio remisso.
Esquematizando:
1º CONTEXTO 2º CONTEXTO
LTDA CREDORES DA LTDA
Cada sócio responderá por suas quotas Solidariedade pela integralização do capital
social.
Ao tornar-se sócio de uma LTDA, o sócio Os credores da LTDA podem cobrar de
possui o dever de integralizar o capital social. qualquer sócio a integralização do capital.
Assim, a LTDA será credora do sócio remisso
(está em mora com a contribuição).
Exemplos:
O sócio B comprometeu-se a integralizar 30%

Sócio A do capital social, em três parcelas de 10%.
70% Contudo, integralizou apenas 10%, ficando em
Sociedade aberto 20% do valor do capital social. No caso
Limitada apresentando, B é chamado de sócio remisso,
Sócio B
eis que está em mora com a sociedade LTDA.
30% (3 parcelas de
10%) Neste caso, a LTDA poderá fazer a cobrança,
APENAS, do sócio B. Nos termos do art. 1.004
(constituição em mora “ex persona” – depende
de notificação), assim a sociedade notificará o
sócio para que, no prazo de 30 dias, o sócio
integralize o capital faltante, é o que a doutrina
chama de CHAMADA DE CAPITAL.
Na situação hipotética apresentada, como regra

CREDOR (Marcelo) geral, não pode o credor cobrar diretamente
Cobrou da LTDA, mas
NP: emitente é a LTDA não recebeu nada! dos sócios, mesmo que a LTDA não pague o
R$ 100.000,00 débito. Desta forma, o credor Marcelo não
poderá cobrar a NP dos sócios, mas sim de
exigir de qualquer sócio a integralização do
capital.

A regra da limitação da responsabilidade dos sócios da sociedade limitada comporta
EXCEÇÕES, vale dizer, existem situações em que o sócio da limitada tem responsabilidade
ILIMITADA, respondendo com seu patrimônio pela totalidade das dívidas sociais. São as
seguintes situações:
Dívidas trabalhistas: Nesse caso, a dívida não se restringe ao valor da cota, mas também
atinge o patrimônio pessoal dos sócios.
a) Dívidas com o INSS;
b) Casos de desconsideração da personalidade jurídica;
c) Quando a sociedade não for levada a registro ou este tiver sido cancelado;
d) Violação da regra do art. 977 do CC (limitação da sociedade entre cônjuges);
Nessas hipóteses, TODOS OS SÓCIOS respondem de forma subsidiária (benefício de
ordem), mas ilimitadamente.
Em outras situações, também há mitigação da regra que limita a responsabilidade dos
sócios, entretanto, nesses casos a responsabilidade não recairá sobre a totalidade de sócios.
Vejamos quais são essas situações:
• Art. 1.080 do CC. A responsabilidade ilimitada não é de TODOS os sócios, mas só
daqueles que deliberaram contra a lei ou contra o contrato.
Art. 1.080. As deliberações infringentes do contrato ou da lei tornam

ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.
Ex.: Contrato veda a prestação de fiança e aval. Na assembleia aprovam o aval. Nesse
caso, somente aqueles que aprovaram responderão ilimitadamente pelas dívidas do avalizado.
• No caso de dívidas tributárias (art. 135, III do CTN), a responsabilidade ilimitada recai
pessoalmente sobre o Administrador da Sociedade (somente ele). Não é tecnicamente um caso
de desconsideração de pessoa jurídica, mas sim de imputação direta de responsabilidade.
(Santa Cruz)
Art. 135. São pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a

obrigações tributárias resultantes de atos praticados com excesso de
poderes ou infração de lei, contrato social ou estatutos:
III - os diretores, gerentes ou representantes (ADMINISTRADOR) de
pessoas jurídicas de direito privado.
A regra é a mesma para a dívida tributária resultante da Seguridade Social (lei 8.620/93
tentou criar regra específica ampliando a responsabilidade dos administradores etc., entretanto
STJ considerou desprovida de aplicabilidade).
Mas a falta de pagamento de tributo não seria, por si só, uma infração à lei, de modo à
sempre ensejar a responsabilidade ilimitada do administrador?
STJ: Quando a sociedade deixa de pagar a dívida por não ter recursos suficientes, diz que
há INADIMPLÊNCIA. Nesse caso, o Administrador não responde pessoalmente pela dívida.
Quando a sociedade tem recursos, mas não paga os tributos por outros motivos, diz que
há SONEGAÇÃO. Nesse caso, o Administrador responde pessoalmente.

Ressalta-se que a Súmula 435 do STJ acrescentou como mais uma hipótese: a dissolução
irregular da sociedade. Desta forma, pode-se afirmar que o mero inadimplemento tributário NÃO
acarreta a responsabilidade do sócio.
Súmula 435 STJ - Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que

deixar de funcionar no seu domicílio sem comunicação aos órgãos
competentes, legitimando o redirecionamento da execução fiscal para o
sócio-gerente.
*CDA: se o nome do sócio consta também da CDA, não se trata de típico

redirecionamento, e o ônus da prova de inexistência de infração de lei, contrato social ou estatuto
é do sócio, eis que a CDA goza de presunção de liquidez e certeza.
• Art. 1.003, parágrafo único. Cessão de cotas.
Art. 1.003, Parágrafo único. Até dois anos depois de averbada a

modificação do contrato, responde o cedente solidariamente com o
cessionário, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigações que tinha
como sócio.
• Art. 1.025. O sócio, admitido em sociedade já constituída, não se exime das dívidas
sociais anteriores à admissão.
Art. 1.025. O sócio, admitido em sociedade já constituída, não se exime das

dívidas sociais anteriores à admissão.
Quando o sujeito entra na sociedade, deve estar ciente das dívidas, pois certamente irá
responder por elas, nos limites de suas cotas, obviamente.
6.4. LEI 13.874/2019 E A CRIAÇÃO DA SOCIEDADE UNIPESSOAL LIMITADA
A Lei 13.874/2019 (fruto da MP 881/2019), também chamada de Lei da Liberdade

Econômica, acrescentou os parágrafos 1º e 2º ao art. 1.052 do CC, disciplinando acerca da
Sociedade Unipessoal Limitada. Observe o dispositivo legal:
Art. 1.052,
§ 1º A sociedade limitada pode ser constituída por 1 (uma) ou mais
pessoas. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)
§ 2º Se for unipessoal, aplicar-se-ão ao documento de constituição do sócio
único, no que couber, as disposições sobre o contrato social. (Incluído
pela Lei nº 13.874, de 2019)
De acordo com Flávio Tartuce1, a Lei inclui uma nova modalidade de sociedade limitada,
tratada pelo art. 1.052, segundo o qual nessa pessoa jurídica a responsabilidade de cada sócio é
restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralização do
capital social.
Continua o Civilista, cria-se, portanto, a sociedade limitada unipessoal, o que já era
defendido por alguns juristas. Há uma crítica no sentido de que a inovação poderá esvaziar a
1
Disponível em: https://flaviotartuce.jusbrasil.com.br/artigos/705118554/a-medida-provisoria-881-2019-e-as-
alteracoes-do-codigo-civil-segunda-parte-teoria-geral-dos-contratos-direito-de-empresa-e-fundos-de-investimento

EIRELI, então a única opção para a constituição de pessoas jurídicas formadas apenas por um
sujeito. Chega-se a afirmar que o legislador criou um bis in idem societário.
Para Tartuce, a nova modalidade de sociedade não cria qualquer problema, apenas
valoriza a autonomia privada e representa mais uma saudável tentativa de redução de burocracias
para a constituição de pessoas jurídicas no Brasil. Além disso, há, no seu entender, qualquer
lesão à norma de ordem pública no texto proposto pela Medida Provisória. E mais, a sociedade
limitada unipessoal não sofrerá restrições existentes para a EIRELI, como a exigência de capital
social mínimo de 100 salários mínimos e de vedação de uma mesma pessoa intitular mais de uma
pessoa jurídica dessa forma (art. 980-A, caput e § 1º, CC).
6.5. COTAS SOCIAIS
6.5.1. Natureza jurídica:
Conforme Rubens Requião, a natureza jurídica é de direito de duplo aspecto. A cota

confere um direito patrimonial e também um direito pessoal.
Direito patrimonial: Identificado como um crédito consistente em percepção de lucros
durante a existência da sociedade e, em particular, na partilha da massa residual, decorrendo de
sua liquidação final.
Direito pessoal: É aquele decorrente do status de sócio. Nessa ordem, podemos alinhar o
direito de participar das deliberações sociais, o direito de fiscalização dos atos da administração e
o direito de preferência para a subscrição de cotas no caso de aumento de capital social.
6.5.2. Transferência de cotas (cessão de cotas)
É o contrato social que define se é possível ou não a transferência de cotas. Na omissão

do contrato social, aplica-se a regra do art. 1.057 do CC, in verbis:
Art. 1.057. Na omissão do contrato, o sócio pode ceder sua quota, total ou
parcialmente, a quem seja sócio, independentemente de audiência dos
outros, ou a estranho, se não houver oposição de titulares de mais de um
quarto do capital social.
Ou seja:
• Cessão de cotas para um sócio: Não é necessária a autorização de ninguém.
• Cessão de cotas para um estranho: Só é possível se não houver a oposição de
mais ¼ do capital social.

De acordo com o art. 1.055 do CC, as cotas podem ser iguais ou desiguais quanto ao
valor.
Ex: Sociedade com capital social de 100mil dividido em cotas no valor de 1real.
Sócio ‘A’ tem 60%. 60mil cotas
Sócio ‘B’ tem 40%. 40mil cotas.
Aqui as cotas têm o mesmo valor. É a forma mais comum, até pela facilidade.
Ex2: Sociedade com capital social de 100mil.
Sócio A tem 60%. 1 cota no valor de 60mil.
Sócio B tem 40%. 1 cota no valor de 40mil.
Aqui as cotas são desiguais.
6.6. DEVERES DOS SÓCIOS
Basicamente dois deveres:

a) Dever de integralização do capital social.
b) Dever de lealdade: É o dever de o sócio colaborar com o desenvolvimento da

sociedade, abstendo-se de praticar atos que possam prejudicar a sociedade. Dever de
portar-se com lealdade, não podendo, portanto, tumultuar o ambiente da sociedade ou
concorrer com esta.
6.7. DIREITOS DOS SÓCIOS
a) Participação nos lucros sociais: Que além de direito é um requisito específico de

validade do contrato social.
b) Fiscalização da Administração
c) Direito de retirada (CC, art. 1.029)
Art. 1.029. Além dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer sócio
pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante
notificação aos demais sócios, com antecedência mínima de sessenta dias;
se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa.

Parágrafo único. Nos trinta dias subsequentes à notificação, podem os
demais sócios optar pela dissolução da sociedade.
d) Participação nas deliberações sociais
Art. 1.072. As deliberações dos sócios, obedecido o disposto no art. 1.010,

serão tomadas em reunião ou em assembleia, conforme previsto no
contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos
previstos em lei ou no contrato.
§ 1o A deliberação em assembleia será obrigatória se o número dos sócios
for superior a dez.
OBS1: No entanto, se a Ltda. possuir mais de 10 sócios, é obrigatória a realização de Assembleia.

OBS2: Se a Ltda. for microempresa ou empresa de pequeno porte é o quórum do art. 70 da LC
123/06.
Art. 70. As microempresas e as empresas de pequeno porte são

desobrigadas da realização de reuniões e assembleias em qualquer das
situações previstas na legislação civil, as quais serão substituídas por
deliberação representativa do primeiro número inteiro superior à metade do
capital social.
e) Direito de preferência.
6.8. DELIBERAÇÕES SOCIAIS
Art. 1.071. Dependem da deliberação dos sócios, além de outras matérias

indicadas na lei ou no contrato:
I - a aprovação das contas da administração;
II - a designação dos administradores, quando feita em ato separado;
III - a destituição dos administradores;
IV - o modo de sua remuneração, quando não estabelecido no contrato;
V - a modificação do contrato social;
VI - a incorporação, a fusão e a dissolução da sociedade, ou a cessação do
estado de liquidação;
VII - a nomeação e destituição dos liquidantes e o julgamento das suas
contas;
VIII - o pedido de concordata.
Conforme o art. 1.072 do CC, as deliberações dos sócios, obedecido o disposto no art.
1.010 (que traz as regras de votação), serão tomadas em reunião ou em assembleia, conforme
previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos previstos
em lei (art. 1071) ou no contrato.
REGRA: Deliberações PODEM ser tomadas em assembleia ou em reunião, conforme
previsão contratual.
EXCEÇÃO: Se forem mais de 10 sócios (11 ou mais - um time de futebol), as deliberações
só podem ser tomadas em assembleia (Art. 1.072, §1º).
Art. 1.072. As deliberações dos sócios, obedecido o disposto no art. 1.010,
serão tomadas em reunião ou em assembleia, conforme previsto no
contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos
previstos em lei ou no contrato.
§ 1o A deliberação em assembleia será obrigatória se o número dos sócios
for superior a dez.

6.8.1. Assembleia X Reunião
A grande diferença entre assembleia e reunião diz respeito às disposições legais. O CC, a
partir do art. 1.074 dispõe sobre uma série de regras relativas às Assembleias. Doutro lado, o art.
1.079 permite que o contrato social disponha livremente sobre as reuniões, sendo-lhes aplicadas
as regras das assembleias somente quando da omissão contratual (é o que mais acontece na
prática).
Art. 1.079. Aplica-se às reuniões dos sócios, nos casos omissos no contrato,
o estabelecido nesta Seção sobre a assembleia, obedecido o disposto no §
1o do art. 1.072.
E mais: art. 1.072§5º

§ 5o As deliberações tomadas de conformidade com a lei e o contrato
vinculam todos os sócios, ainda que ausentes ou dissidentes.
6.8.2. Regras de votação nas deliberações
As regras de votação são previstas no art. 1.010 (regras relativas às sociedades simples),
in verbis:
Art. 1.010 Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos sócios
decidir sobre os negócios da sociedade, as deliberações serão tomadas por
maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um.
§ 1º Para formação da maioria absoluta são necessários votos
correspondentes a mais de metade do capital.
§ 2º Prevalece a decisão sufragada por maior número de sócios no caso de
empate, e, se este persistir, decidirá o juiz.
§ 3º Responde por perdas e danos o sócio que, tendo em alguma operação
interesse contrário ao da sociedade, participar da deliberação que a aprove
graças a seu voto.
6.8.3. Dispensa de assembleia ou reunião
Dois são os casos onde é dispensada a instituição de reunião social ou assembleia:

1) A deliberação pode ser por escrito, quando subscrita por TODOS os sócios (CC, art.
1.072, §3º).
§ 3o A reunião ou a assembleia tornam-se dispensáveis quando todos os
sócios decidirem, por escrito, sobre a matéria que seria objeto delas.
2) É dispensada a assembleia ou reunião nas deliberações das sociedades limitadas

microempresárias ou empresárias de pequeno porte (LC 123/2006, art. 70).
6.9. DIREITO DE RETIRADA (DIREITO DE RECESSO)
É a possibilidade que o sócio tem de retirar-se da sociedade. Esse direito deve estar
diretamente relacionado com a regra do art. 1.029 do CC, ou seja, tudo depende do contrato:
a) Contrato com prazo determinado: A saída só é possível com justa causa, que deve ser
provada em juízo.

b) Contrato com prazo indeterminado: A saída pode ser imotivada. A lei só exige que
ocorra a notificação dos demais sócios com antecedência mínima de 60 dias. É uma forma de não
pegar os demais sócios desprevenidos (manifestação da boa-fé objetiva).
demais sócios optar pela dissolução da sociedade. (Especial importância
em sociedades pessoais, contrariamente ao que ocorre nas
sociedades de capital)
Exemplo: Sociedade com prazo: Lanchonete na festa do mar. Se o sócio resolvesse sair
sem justificativa, iria ser altamente prejudicial para a sociedade e consequentemente para os
demais sócios.
6.10. DIREITO DE FISCALIZAÇÃO
O sócio tem total direito de fiscalizar os atos praticados pela Administração da sociedade.
Geralmente, é o contrato social que disciplina a forma que ocorre a fiscalização.
IMPORTANTE: É possível na sociedade limitada a instituição de um Conselho Fiscal.
Entretanto, não é um órgão obrigatório (como na S/A), conforme dispõe o art. 1.066 do CC, in
verbis:
Art. 1.066. Sem prejuízo dos poderes da assembleia dos sócios, pode o
contrato instituir conselho fiscal composto de três ou mais membros e
respectivos suplentes, sócios ou não, residentes no País, eleitos na
assembleia anual prevista no art. 1.078.
Composição do Conselho Fiscal: 03 ou mais membros, com um número igual de

suplentes. Não há necessidade de o membro ser sócio. A única exigência é a residência no Brasil
do Conselheiro.
6.11. DIREITO DE PREFERÊNCIA (ART. 1.081 DO CC)
Em caso de aumento de capital social, surgem novas cotas sociais. Quem tem preferência
para adquirir as novas cotas são os sócios.
Art. 1.081. Ressalvado o disposto em lei especial, integralizadas as quotas,
pode ser o capital aumentado, com a correspondente modificação do
contrato.
§ 1o Até trinta dias após a deliberação, terão os sócios preferência para
participar do aumento, na proporção das quotas de que sejam titulares.
6.12. ADMINISTRADOR DA SOCIEDADE LIMITADA
A sociedade limitada é administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato

social ou em ato separado (Art. 1.060).

Art. 1.060. A sociedade limitada é administrada por uma ou mais pessoas
designadas no contrato social ou em ato separado.
Parágrafo único. A administração atribuída no contrato a todos os sócios
não se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa
qualidade.
Ato separado → Ex: Ata de Assembleia onde se elege o Administrador.

O art. 1.061 do CC diz que o Administrador pode ser sócio ou não-sócio, não precisa ter
previsão no contrato social.
OBS: Antes do CC/2022, só o sócio poderia ser Administrador de sociedade limitada.
Art. 1.061. A designação de administradores não sócios dependerá de

aprovação da unanimidade dos sócios, enquanto o capital não estiver
integralizado, e de 2/3 (dois terços), no mínimo, após a integralização.
(Redação dada pela Lei nº 12.375, de 2010)
Administrador não-sócio:
a) Aprovação dos sócios com o seguinte quórum:
- Se o capital estiver totalmente integralizado → Maioria de 2/3 do capital social.

- Se o capital não estiver totalmente integralizado → Unanimidade.
O mandato do administrador pode ter prazo determinado ou indeterminado, a depender da
previsão do ato que o designou (contrato ou ato separado).
OBSERVAÇÃO: Ler art. 1.060 e seguintes.

Art. 1.062. O administrador designado em ato separado investir-se-á no
cargo mediante termo de posse no livro de atas da administração.
§ 1o Se o termo não for assinado nos trinta dias seguintes à designação,
esta se tornará sem efeito.
§ 2o Nos dez dias seguintes ao da investidura, deve o administrador
requerer seja averbada sua nomeação no registro competente,
mencionando o seu nome, nacionalidade, estado civil, residência, com
exibição de documento de identidade, o ato e a data da nomeação e o prazo
de gestão.

Art. 1.063. O exercício do cargo de administrador cessa pela destituição, em
qualquer tempo, do titular, ou pelo término do prazo se, fixado no contrato
ou em ato separado, não houver recondução.
§ 1º Tratando-se de sócio nomeado administrador no contrato, sua
destituição somente se opera pela aprovação de titulares de quotas
correspondentes a mais da metade do capital social, salvo disposição
contratual diversa. (Redação dada pela Lei nº 13.792, de 2019)
§ 2o A cessação do exercício do cargo de administrador deve ser averbada
no registro competente, mediante requerimento apresentado nos dez dias
seguintes ao da ocorrência.
§ 3o A renúncia de administrador torna-se eficaz, em relação à sociedade,
desde o momento em que esta toma conhecimento da comunicação escrita
do renunciante; e, em relação a terceiros, após a averbação e publicação.
Art. 1.064. O uso da firma ou denominação social é privativo dos

administradores que tenham os necessários poderes.
Art. 1.065. Ao término de cada exercício social, proceder-se-á à elaboração

do inventário, do balanço patrimonial e do balanço de resultado econômico.
Pessoa Jurídica pode ser Administrador de Sociedade Limitada?

Não, somente a pessoa natural pode ser Administrador, nos termos do art. 997, VI e art.
1.062, §2º do CC.
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou
público, que, além de cláusulas estipuladas pelas partes, mencionará:
VI - as pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade, e seus
poderes e atribuições;
Art. 1.062, § 2º Nos dez dias seguintes ao da investidura, deve o

administrador requerer seja averbada sua nomeação no registro
competente, mencionando o seu nome, nacionalidade, estado civil,
residência, com exibição de documento de identidade, o ato e a data da
nomeação e o prazo de gestão.
Esse artigo só menciona caracteres das pessoas físicas. O legislador omitiu caracteres da
pessoa jurídica intencionalmente.
6.12.1. Responsabilidade do Administrador
Em princípio, os atos praticados pelo Administrador são de responsabilidade da

Sociedade. ENTRETANTO, se o administrador agir com dolo ou culpa no desempenho de suas
funções aplica-se o art. 1.016 do CC, in verbis:
Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a
sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas
funções.
Se agir com culpa, responde solidariamente com a sociedade.
6.12.2. Teoria “ultra vires” (Além das forças)
Ato ‘ultra vires’ é aquele praticado pelo administrador, além das forças a ele atribuídas pelo
contrato social, ou seja, com estrapolação dos limites de seus poderes estatutários. Segundo esta

teoria, não é imputável à sociedade o ato ultra vires, devendo somente o administrador responder
por eles. Trata-se da regra presente no art. 1.015, parágrafo único do CC.
Art. 1.015. No silêncio do contrato, os administradores podem praticar todos
os atos pertinentes à gestão da sociedade; não constituindo objeto social, a
oneração ou a venda de bens imóveis depende do que a maioria dos sócios
decidir.
Parágrafo único. O excesso por parte dos administradores somente pode
ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipóteses:
I - se a limitação de poderes estiver inscrita ou averbada no registro próprio
da sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operação evidentemente estranha aos negócios da
sociedade.
O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer
pelo menos uma das seguintes hipóteses:
I - Se a limitação de poderes estiver inscrita ou averbada no contrato social
Exemplo: Contrato social estabelece que o Administrador não pode prestar fiança nem
aval. Vai o Administrador e realiza uma fiança em nome da sociedade. Se o afiançado não paga,
quem vai arcar com a dívida é o Administrador de forma pessoal, excluindo-se a sociedade da
relação.
II - Provando-se que o terceiro que contratou com a sociedade sabia que o Administrador
não tinha poderes para tanto
Exemplo: Ex-Administrador da sociedade (agora terceiro) contrata com esta, sabendo que
o objeto da contratação ia além dos poderes do atual Administrador.
III - Tratando-se de operação evidentemente estranha aos negócios da sociedade.
Redação muito criticada pela doutrina.
Exemplo: Sócio administrador de padaria compra tintas para pintar a padaria. Esse ato é
estranho aos negócios da sociedade. Deveria então o administrador responder pessoalmente pelo
débito?
Concluindo: o CC adotou expressamente a Teoria ‘ultra vires’, no entanto, conforme a
doutrina, tal previsão legal andou na contramão da jurisprudência. A ultra vires não é adotada nem
na Inglaterra, onde foi criada.
A jurisprudência tem adotado outra Teoria, mesmo com o CC.
6.12.3. Teoria da Aparência.
Ocorre quando o Administrador age em nome da sociedade, APARENTEMENTE ele

possui poderes para a prática do ato. Para essa Teoria, quem responde é a SOCIEDADE, pois
elegeu mal seu Administrador. Caberá, posteriormente, à Sociedade ingressar com ação de
regresso contra o Administrador.
Essa Teoria tem a finalidade de proteger o terceiro de boa-fé que contratou com a
sociedade.
José Edivaldo Tavares Borba: culpa in eligendo. A sociedade deve saber escolher seu
administrador. Para este doutrinador, ela responde.

A dinâmica das relações contratuais (modernidade e operações em massa), a
modernidade, e a intensificação das relações, exige a proteção do terceiro de boa-fé, razão pela
qual a jurisprudência tem aplicado a Teoria da Aparência.
Diante disso, alguns autores (Sérgio Campinho) dizem ser possível aplicar as duas teorias:
- Para as relações de Direito de Consumidor e Direito do Trabalho se aplica a Teoria da

Aparência.
- Para as relações com Fornecedores ou instituições Financeiras e de crédito, aplica-se a
Teoria Ultra Vires.
Ex: Se o banco aceita que o Administrador abra uma conta em nome da Sociedade sem
ter poderes, caberia ao banco ter tomado as precauções.
Alguns TJ’s já vêm aplicando o pensamento de Sergio Campinho.
Sociedade sem Administrador definido
Vejamos um exemplo:
Sociedade com 04 membros sem definição de Administrador em contrato ou ato separado.
Quem será o Administrador?
Conforme o art. 1.013 do CC, a administração caberá à totalidade dos sócios.
Art. 1.013. A administração da sociedade, nada dispondo o contrato social,
compete separadamente a cada um dos sócios.
1o Se a administração competir separadamente a vários administradores,
cada um pode impugnar operação pretendida por outro, cabendo a decisão
aos sócios, por maioria de votos.
§ 2o Responde por perdas e danos perante a sociedade o administrador que
realizar operações, sabendo ou devendo saber que estava agindo em
desacordo com a maioria.
6.13. DISSOLUÇÃO DA SOCIEDADE LIMITADA
A dissolução pode ser total ou parcial.

Dissolução Parcial: Ocorre quando um ou mais sócios saem da sociedade, porém a
sociedade é mantida, preservada, continua em atividade (arts. 1.028 a 1.032).
Dissolução Total: Há a extinção da sociedade. Encerra as atividades (arts. 1.085 e 1.086
do CC).
6.13.1. Casos de dissolução parcial:
a) Vontade dos sócios: Deliberação que decide pela saída não contenciosa de alguns (s)
sócios (s).
b) Falecimento do sócio: Morrendo o sócio, os herdeiros não ficam obrigados a ingressar

na sociedade, podendo promover a liquidação das cotas do de cujus.
Art. 1.028. No caso de morte de sócio, liquidar-se-á sua quota, salvo:

I - se o contrato dispuser diferentemente;
II - se os sócios remanescentes optarem pela dissolução da sociedade;
III - se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituição do sócio
falecido.
c) Direito de retirada;
demais sócios optar pela dissolução da sociedade.
d) Falência do sócio (não da sociedade, que é caso de dissolução total);
Art. 1.030, Parágrafo único. Será de pleno direito excluído da sociedade o

sócio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos
do parágrafo único do art. 1.026.
e) Exclusão de sócio
Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu parágrafo único, pode
o sócio ser excluído judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos
demais sócios, por falta grave no cumprimento de suas obrigações, ou,
ainda, por incapacidade superveniente.
Principais casos de exclusão de sócio
• Sócio remisso (art. 1.004, parágrafo único). Pode ser realizada extrajudicialmente.
• Falta grave do sócio, mediante decisão judicial (art. 1.030);
Exemplo de falta grave: concorrência desleal.
• Incapacidade superveniente do sócio, mediante decisão judicial (art. 1.030)
OBS: Diz a doutrina que a incapacidade só é causa de exclusão nas sociedades de
pessoais; e não nas de capitais. Ver acima.
• Sócio minoritário, se presentes todos os seguintes requisitos (art. 1.085):
a) Atos de inegável gravidade;
b) Coloque em risco a empresa;
c) Previsão expressa no contrato de exclusão por justa causa;
OBS: A exclusão ocorre mediante simples alteração do contrato, ou seja, é uma
medida extrajudicial.
d) Assembleia ou reunião, especialmente, convocada para esse fim, sendo
assegurado o direito de defesa do sócio (parágrafo único) – por maioria
absoluta, mais da metade do capital social.
Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos

sócios, representativa de mais da metade do capital social, entender que
um ou mais sócios estão pondo em risco a continuidade da empresa, em
virtude de atos de inegável gravidade, poderá excluí-los da sociedade,
mediante alteração do contrato social, desde que prevista neste a exclusão
por justa causa.
Parágrafo único. Ressalvado o caso em que haja apenas dois sócios na
sociedade, a exclusão de um sócio somente poderá ser determinada em
reunião ou assembleia especialmente convocada para esse fim, ciente o

acusado em tempo hábil para permitir seu comparecimento e o exercício do
direito de defesa. (Redação dada pela Lei nº 13.792, de 2019).
Salienta-se que a Lei 13.792/2019 alterou a redação do parágrafo único do art.

13.792/2019, prevendo que se na sociedade empresária houver apenas dois sócios, a exclusão
de um sócio não precisa ser feita em reunião ou assembleia especialmente convocada para esse
fim.
Em não sendo observados TODOS os requisitos, a exclusão será NULA.
Artigos referentes, ainda à dissolução parcial:
Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em relação a um

sócio, o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente
realizado, liquidar-se-á, salvo disposição contratual em contrário, com base
na situação patrimonial da sociedade, à data da resolução, verificada em
balanço especialmente levantado.
§ 1o O capital social sofrerá a correspondente redução, salvo se os demais
sócios suprirem o valor da quota.
§ 2o A quota liquidada será paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a
partir da liquidação, salvo acordo, ou estipulação contratual em contrário.
Art. 1.032. A retirada, exclusão ou morte do sócio, não o exime, ou a seus

herdeiros, da responsabilidade pelas obrigações sociais anteriores, até dois
anos após averbada a resolução da sociedade; nem nos dois primeiros
casos, pelas posteriores e em igual prazo, enquanto não se requerer a
averbação.
6.13.2. Casos de dissolução total
a) Vontade dos sócios (art. 1.033, II e III);
Se for sociedade por tempo DETERMINADO, somente a unanimidade dos sócios pode
dissolvê-la; se for por tempo indeterminado, basta a vontade da maioria absoluta. A jurisprudência
tem admitido que apenas um sócio (ainda que minoritário) continue na sociedade (princípio da
conservação da empresa), desde que constitua novo sócio dentro do prazo legal.
II - o consenso unânime dos sócios; (prazo determinado)
III - a deliberação dos sócios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo
indeterminado;
b) Decurso do prazo determinado de duração da sociedade (art. 1.033, I)
Se chegar ao fim do prazo e não for providenciada a dissolução (não entrar em liquidação),
haverá a prorrogação da sociedade por prazo indeterminado. Nesse caso, entretanto, a sociedade
passará a ser IRREGULAR, sendo-lhe aplicáveis as regras da sociedade em comum.
I - o vencimento do prazo de duração, salvo se, vencido este e sem
oposição de sócio, não entrar a sociedade em liquidação, caso em que se
prorrogará por tempo indeterminado;
c) Falência da sociedade;

falência.
d) Extinção de autorização para funcionamento (art. 1.033, V)

V - a extinção, na forma da lei, de autorização para funcionar.
Art. 1.037. Ocorrendo a hipótese prevista no inciso V do art. 1.033, o

Ministério Público, tão logo lhe comunique a autoridade competente,
promoverá a liquidação judicial da sociedade, se os administradores não o
tiverem feito nos trinta dias seguintes à perda da autorização, ou se o sócio
não houver exercido a faculdade assegurada no parágrafo único do artigo
antecedente (transformação de sociedade empresária em empresário
individual).
É o único caso onde o MP interfere.
e) Unipessoalidade por mais de 180 dias (art. 1.033. IV).

oitenta dias;
(Redação dada pela Lei nº 12.441, de 2011)
f) Anulação do ato constitutivo.
Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento

de qualquer dos sócios, quando:
I - anulada a sua constituição;
g) Exaurimento ou inexequibilidade do objeto social: Exaurimento se dá no caso da

sociedade constituída exclusivamente para realizar determinada obra, operação ou serviço.
Exaurido seu objeto, desaparece a razão para a continuidade da pessoa jurídica. (Art. 1.034, II).
Inexequibilidade nada mais é do que a ausência de mercado. Ex: Loja que vende antena
VHF.
Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento
de qualquer dos sócios, quando:
II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexequibilidade.
Além dessas hipóteses, o próprio ato constitutivo pode prever outras causas de dissolução
total da sociedade.
7. SOCIEDADE ANÔNIMA (LEI 6.404/76)

É a sociedade cujo capital está divido em ações. É também chamada de “Companhia”.
Rege-se pela Lei 6.404/76 (Lei das Sociedades por Ações – LSA), aplicando-se o CC apenas na
omissão desta.
7.1. PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS
• Sociedade institucional, ou seja, o seu ato constitutivo não é um contrato, mas sim
um estatuto social (mais formal que um contrato).
• Sociedade empresária (sempre!), nos termos do art. 982, parágrafo único do CC.
Parágrafo único. Independentemente de seu objeto, considera-se
• Sociedade de capital, ou seja, os títulos sociais são livremente negociáveis, não

sendo dado aos sócios (acionistas) vetar o ingresso de terceiros no quadro social
(diferentemente da limitada que pode ser de capital OU assumir uma feição
personalista).
O capital social é fracionado em unidades denominadas AÇÕES. Por isso, os sócios são
também chamados de acionistas, respondendo pelas dívidas sociais até o limite do que falta para
a integralização total das ações que sejam titulares (“a responsabilidade dos sócios ou acionistas
será limitada ao preço de emissão das ações subscritas ou adquiridas”).
A Sociedade anônima adota Denominação, obrigatoriamente. Deve constar do nome
empresarial a expressão Sociedade Anônima (S/A) ou a expressão Companhia (Cia). Essa última
só pode estar presente no início ou meio da denominação (para não confundir com as demais
sociedades). Exceção: pode ter, em homenagem, nome de sócio.
7.2. ESPÉCIES DE SOCIEDADE ANÔNIMA (ART. 4º DA LSA)
A companhia é aberta ou fechada conforme os valores mobiliários de sua emissão estejam

ou não admitidos à negociação no mercado de valores mobiliários.
Art. 4o Para os efeitos desta Lei, a companhia é aberta ou fechada conforme
os valores mobiliários de sua emissão estejam ou não admitidos à
negociação no mercado de valores mobiliários.
§ 1o Somente os valores mobiliários de emissão de companhia registrada na
Comissão de Valores Mobiliários podem ser negociados no mercado de
valores mobiliários.
§ 2o Nenhuma distribuição pública de valores mobiliários será efetivada no
mercado sem prévio registro na Comissão de Valores Mobiliários.
§ 3o A Comissão de Valores Mobiliários poderá classificar as companhias
abertas em categorias, segundo as espécies e classes dos valores
mobiliários por ela emitidos negociados no mercado, e especificará as
normas sobre companhias abertas aplicáveis a cada categoria.
§ 4o O registro de companhia aberta para negociação de ações no mercado
somente poderá ser cancelado se a companhia emissora de ações, o
acionista controlador ou a sociedade que a controle, direta ou indiretamente,
formular oferta pública para adquirir a totalidade das ações em circulação no
mercado, por preço justo, ao menos igual ao valor de avaliação da

companhia, apurado com base nos critérios, adotados de forma isolada ou
combinada, de patrimônio líquido contábil, de patrimônio líquido avaliado a
preço de mercado, de fluxo de caixa descontado, de comparação por
múltiplos, de cotação das ações no mercado de valores mobiliários, ou com
base em outro critério aceito pela Comissão de Valores Mobiliários,
assegurada a revisão do valor da oferta, em conformidade com o disposto
no art. 4o-A.
§ 5o Terminado o prazo da oferta pública fixado na regulamentação
expedida pela Comissão de Valores Mobiliários, se remanescerem em
circulação menos de 5% (cinco por cento) do total das ações emitidas pela
companhia, a assembleia-geral poderá deliberar o resgate dessas ações
pelo valor da oferta de que trata o § 4 o, desde que deposite em
estabelecimento bancário autorizado pela Comissão de Valores Mobiliários,
à disposição dos seus titulares, o valor de resgate, não se aplicando, nesse
caso, o disposto no § 6o do art. 44.
§ 6o O acionista controlador ou a sociedade controladora que adquirir ações
da companhia aberta sob seu controle que elevem sua participação, direta
ou indireta, em determinada espécie e classe de ações à porcentagem que,
segundo normas gerais expedidas pela Comissão de Valores Mobiliários,
impeça a liquidez de mercado das ações remanescentes, será obrigado a
fazer oferta pública, por preço determinado nos termos do § 4o, para
aquisição da totalidade das ações remanescentes no mercado.
Companhia aberta: É aquela em que seus valores mobiliários (ações) são admitidos à
negociação no mercado de valores mobiliários (bolsa de valores).
Companhia fechada: É aquela em que seus valores mobiliários NÃO são admitidos à
negociação do mercado de valores mobiliários.
Não se quer dizer que as ações não são negociáveis. Somente não o são em mercado de
O mercado de valores mobiliários se subdivide em:
Bolsa de valores: São entidades privadas constituídas sob a forma de associações civis
ou sociedades anônimas, tendo por membros corretoras de valores mobiliários. Conquanto sejam
privadas, sua criação depende de autorização do Banco Central, bem como seu funcionamento é
supervisionado pela CVM (Comissão de valores mobiliários). Esse controle se explica pelo fato de
as Bolsas de Valores exercerem um serviço público de grande relevância na economia interna.
Fábio Ulhôa: Se alguém quer comprar ou vender veículos, é mais fácil ir até um feirão,
onde só existem interessados nesses negócios, do que negociar por fora. A bolsa de valores é
como um feirão de valores mobiliários. A função da bolsa é aumentar o fluxo de negociação de
CVM: É uma entidade autárquica federal com qualidade de agência reguladora, vinculada
ao Ministério da Fazenda. É dotada de autoridade administrativa.
Mercado de balcão: Compreende todas as operações realizadas fora da bolsa de valores.
Ocorre quando o sujeito compra ações diretamente de uma corretora de valores ou de uma
instituição financeira autorizada. O mercado de balcão pode realizar tanto mercado primário
quanto mercado secundário. Vejamos:
• Mercado primário: Quando a operação ocorre entre a CIA emissora e o investidor
(ações compradas diretamente da S/A).
• Mercado secundário: Quando a operação ocorre entre investidores.

IMPORTANTE: O mercado primário só ocorre com o mercado de balcão; já o mercado
secundário pode ser tanto de balcão quanto na bolsa de valores. Ou seja, na Bolsa de Valores só
existe o mercado secundário, em que um investidor emite um título para outro investidor.
7.3. CONSTITUIÇÃO DA SOCIEDADE ANÔNIMA
7.3.1. Requisitos preliminares (art. 80 da LSA)
Art. 80. A constituição da companhia depende do cumprimento dos

seguintes requisitos preliminares:
I - subscrição, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as ações em que
se divide o capital social fixado no estatuto;
II - realização, como entrada, de 10% (dez por cento), no mínimo, do preço
de emissão das ações subscritas em dinheiro;
III - depósito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento
bancário autorizado pela Comissão de Valores Mobiliários, da parte do
capital realizado em dinheiro.
Parágrafo único. O disposto no número II não se aplica às companhias para
as quais a lei exige realização inicial de parte maior do capital social.
1) Subscrição, pelo menos por duas pessoas, de todas as ações em que se divide o
capital social fixado no Estatuto.
A subscrição é o contrato pelo qual uma pessoa se torna titular de ação emitida por uma
S/A.
Exceções em que se admite a unipessoalidade: Empresa pública (Ente político como único
acionista) ou Subsidiária integral.
Subsidiária integral (art. 251 da LSA): É um tipo de sociedade anônima que admite um
único acionista, que necessariamente será uma sociedade nacional. Ex: Transpetro. Subsidiária
integral. Tem como único acionista a Petrobras. Itaú S/A, tem como único acionista Itaú Holding.
Art. 251. A companhia pode ser constituída, mediante escritura pública,
tendo como único acionista sociedade brasileira.
§ lº A sociedade que subscrever em bens o capital de subsidiária integral
deverá aprovar o laudo de avaliação de que trata o artigo 8º, respondendo
nos termos do § 6º do artigo 8º e do artigo 10 e seu parágrafo único.
§ 2º A companhia pode ser convertida em subsidiária integral mediante
aquisição, por sociedade brasileira, de todas as suas ações, ou nos termos
do artigo 252.
2) Integralização, em dinheiro, de pelo menos 10% do preço das ações subscritas.

Exceção: Em sendo instituição financeira, esse percentual passa para 50%, nos termos da
Lei 4.595/64.
3) Depósito dessa quantia no Banco do Brasil ou em outro estabelecimento bancário
autorizado pela CVM. Quem realiza esse depósito é o fundador da CIA, em nome do subscritor e
em favor da CIA.
Esse valor é levantado pela Cia depois de concluído o processo de constituição. Agora, se
em 06 meses do depósito a CIA não se constituir, o valor depositado é restituído ao subscritor.

7.3.2. Constituição propriamente dita (arts. 82 a 93 da LSA)
a) Constituição da CIA aberta (subscrição pública ou sucessiva)
Ocorre através de uma sucessão de etapas (por isso é chamada de sucessiva):

1ª Etapa: Registro na CVM, que analisará o Estatuto e a viabilidade econômica da S/A.
2ª Etapa: Se autorizada pela CVM, passa-se à contratação de instituição financeira para
intermediar a venda dessas ações no mercado de valores mobiliários (“underwriter” – a empresa
faz os serviços de ‘underwrinting’: quais sejam, apresentação dos documentos necessários à
CVM, assinando-os e a colocação das ações junto aos investidores, o objetivo da lei é ampliar as
garantias dos investidores.).
O papel da instituição financeira underwriter é extremamente importante, visto que cabe a
ela captar os recursos no mercado, atraindo investidores para o empreendimento a ser
desenvolvido pela cia.
Nas cias abertas, todo capital deve ser subscrito, sob pena de cancelamento do registro
de emissão anteriormente concedido pela CVM.
Art. 86. Encerrada a subscrição e havendo sido subscrito todo o capital
social, os fundadores convocarão a assembleia-geral que deverá:
I - promover a avaliação dos bens, se for o caso (artigo 8º);
II - deliberar sobre a constituição da companhia.
Parágrafo único. Os anúncios de convocação mencionarão hora, dia e local
da reunião e serão inseridos nos jornais em que houver sido feita a
publicidade da oferta de subscrição.
3ª Etapa: Assembleia de fundação. (Primeira convocação, no mínimo metade do capital

social, na segunda, com qualquer número). Estabelece o §2º do art. 87 que cada ação,
independentemente de sua espécie ou classe, dá direito a um voto, sendo que a maioria não tem
poder para alterar o projeto de estatuto, ou seja, é necessário para isso deliberação unânime.
Art. 87. A assembleia de constituição instalar-se-á, em primeira convocação,
com a presença de subscritores que representem, no mínimo, metade do
capital social, e, em segunda convocação, com qualquer número.
§ 1º Na assembleia, presidida por um dos fundadores e secretariada por
subscritor, será lido o recibo de depósito de que trata o número III do artigo
80, bem como discutido e votado o projeto de estatuto.
§ 2º Cada ação, independentemente de sua espécie ou classe, dá direito a
um voto; a maioria não tem poder para alterar o projeto de estatuto.
b) Constituição da CIA fechada (subscrição particular ou simultânea)
Aqui, o procedimento é bem mais simplificado, sem a captação de recursos junto a

investidores no mercado de capitais.
Os acionistas escolhem entre:
• Escritura pública de fundação ou;
• Assembleia de fundação.
IMPORTANTE: Somente a CIA aberta é que precisa de autorização da CVM para sua
constituição. É por isso que quando a CIA aberta não consegue a autorização, ela se constitui na
forma de CIA fechada.

7.3.3. Regras gerais acerca do procedimento de subscrição
Art. 89. A incorporação de imóveis para formação do capital social não exige
escritura pública.
Art. 90. O subscritor pode fazer-se representar na assembleia-geral ou na

escritura pública por procurador com poderes especiais.
Art. 91. Nos atos e publicações referentes a companhia em constituição, sua

denominação deverá ser aditada da cláusula "em organização".
Art. 92. Os fundadores e as instituições financeiras que participarem da

constituição por subscrição pública responderão, no âmbito das respectivas
atribuições, pelos prejuízos resultantes da inobservância de preceitos legais.
Parágrafo único. Os fundadores responderão, solidariamente, pelo prejuízo
decorrente de culpa ou dolo em atos ou operações anteriores à constituição.
Art. 93. Os fundadores entregarão aos primeiros administradores eleitos

todos os documentos, livros ou papéis relativos à constituição da companhia
ou a esta pertencentes.
7.3.4. Formalidades complementares
Satisfeitos esses procedimentos preliminares, deverão ainda ser observados

procedimentos complementares, comuns a qualquer espécie de CIA, quais sejam o Registro do
Ato Constitutivo na Junta Comercial e a sua devida publicação.
A LSA determina uma série de documentos para o arquivamento na Junta Comercial, no
caso de constituição da Cia que ocorre por meio de assembleia de fundação. No caso de CIA
constituída por meio de lavratura de escritura pública em cartório, o que só pode ocorrer nas Cias
fechadas, a LSA determina que basta o arquivamento da certidão.
7.4. ÓRGÃOS DA S/A
(Antes de Cristo, Depois de Cristo (ACDC) = Assembleia, Conselho de administração,

Diretoria, Conselho fiscal)
A - Assembleia Geral;
C - Conselho de Administração;
D - Diretoria;
C - Conselho Fiscal.
DETA: Destinação, Eleição, Tomar contas, Aprovação
7.4.1. Assembleia Geral
É órgão mais importante, possuindo caráter exclusivamente deliberativo, em que são

tomadas as principais decisões da S/A.
A assembleia geral pode ser:

1) Ordinária: Competência privativa da AGO (art. 132 da LSA):
- Deliberar sobre a destinação dos lucros;
- Tomar as contas dos administradores (prestação de contas);
- Eleger os administradores e membros do Conselho Fiscal.
- Aprovar a correção da expressão monetária do capital social.
Art. 132. Anualmente, nos 4 (quatro) primeiros meses seguintes ao término
do exercício social, deverá haver 1 (uma) assembleia-geral para:
I - tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as
demonstrações financeiras;
II - deliberar sobre a destinação do lucro líquido do exercício e a distribuição
de dividendos;
III - eleger os administradores e os membros do conselho fiscal, quando for
o caso;
IV - aprovar a correção da expressão monetária do capital social (artigo
167).
IMPORTANTE: Todo e qualquer tema que não seja esses 04 só poderá ser objeto de
assembleia geral extraordinária.
2) Extraordinária: Todo e qualquer tema que não seja os 04 acima.
Ex.: Destituição de administrador (art. 122 da LSA).
7.4.2. Conselho de Administração
É um órgão facultativo, em regra. Trata-se de colegiado de caráter deliberativo, ao qual a

lei atribui parte das competências da Assembleia-Geral.
Em três situações o Conselho é obrigatório (arts. 138 e 238 da LSA):
• CIA aberta;
• Sociedade de capital autorizado (art. 168 da LSA) → Trata-se da sociedade onde o
Estatuto permite previamente a alteração do capital, sem que seja necessária a sua
modificação (do Estatuto).
• Sociedade de economia mista.
Por que é obrigatório? Qual a finalidade do Conselho de Administração?
O art. 142 da LSA estabelece a competência do Conselho, dentre as principais atribuições:
• A Eleição e destituição dos membros da diretoria. (Não confundir: à AGO compete
eleição e destituição dos administradores e Conselho fiscal)
• Estabelecimento das diretrizes e planejamento da S/A;
• Supervisão dos atos da Diretoria.
Nas três exceções percebe-se um interesse público envolvido, por isso exige-se o
Conselho de Administração, para supervisionar os atos da diretoria.
*Composição do Conselho de Administração

Mínimo de 03 membros, devendo todos serem acionistas e pessoas naturais (nas
limitadas o mínimo é 01) O mandato é fixado no estatuto, não podendo exceder a 03 anos,
permitida a reeleição (nas limitadas o prazo é fixado no contrato). Não precisa ser residente no
país.
Perceba que o administrador da sociedade limitada, não precisa ser sócio, o contrato que
define.
OBS: a CIA aberta pode ser composta por dois acionistas? Não, pois a CIA Aberta tem que ter
Conselho de Administração que deve ter uma composição mínima de três acionistas.
Questão de Prova: Os órgãos de administração da S/A são o Conselho de Administração e

a Diretoria; ou apenas Diretoria, quando o Conselho não for obrigatório.
No art. 155 §1º temos a proibição do INSIDER TRADING = proibição do trânsito de
informações por parte daqueles que ocupam lugar na diretoria.
Art. 155. O administrador deve servir com lealdade à companhia e manter
reserva sobre os seus negócios, sendo-lhe vedado:
§ 1º Cumpre, ademais, ao administrador de companhia ABERTA, guardar
sigilo sobre qualquer informação que ainda não tenha sido divulgada para
conhecimento do mercado, obtida em razão do cargo e capaz de influir de
modo ponderável na cotação de valores mobiliários, sendo-lhe vedado
valer-se da informação para obter, para si ou para outrem, vantagem
mediante compra ou venda de valores mobiliários.
No art. 157 encontramos o dever de DESCLOSURE – dever da administração de informar

ao mercado financeiro da saúde financeira da sua empresa. Transparecer e informar todas as
informações econômicas e financeiras da sociedade com veracidade.
Art. 157. O administrador de companhia aberta deve declarar, ao firmar o
termo de posse, o número de ações, bônus de subscrição, opções de
compra de ações e debêntures conversíveis em ações, de emissão da
companhia e de sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja
titular.
Responsabilidade do administrador: a ultra vires, que está prevista para LTDA aplica-se
a S/A? Enunciado 219 do CJF
219 Art. 1.015: Está positivada a teoria ultra vires no Direito brasileiro, com
as seguintes ressalvas: (a) o ato ultra vires não produz efeito apenas em
relação à sociedade; (b) sem embargo, a sociedade poderá, por meio de
seu órgão deliberativo, ratificá-lo; (c) o Código Civil amenizou o rigor da
teoria ultra vires, admitindo os poderes implícitos dos administradores para
realizar negócios acessórios ou conexos ao objeto social, os quais não
constituem operações evidentemente estranhas aos negócios da sociedade;
(d) não se aplica o art. 1.015 às sociedades por ações, em virtude da
existência de regra especial de responsabilidade dos administradores
(art. 158, II, Lei n. 6.404/76).
CC Art. 1.015. No silêncio do contrato, os administradores podem praticar

todos os atos pertinentes à gestão da sociedade; não constituindo objeto
social, a oneração ou a venda de bens imóveis depende do que a maioria
dos sócios decidir.

Parágrafo único. O excesso por parte dos administradores somente pode
ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipóteses:
I - se a limitação de poderes estiver inscrita ou averbada no registro próprio
da sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operação evidentemente estranha aos negócios da
sociedade.
No art. 158 temos que a ultra vires não se aplica à S/A. Ela tem regra própria.
Art. 158. O administrador não é pessoalmente responsável pelas obrigações
que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gestão;
responde, porém, civilmente, pelos prejuízos que causar, quando proceder:
I - dentro de suas atribuições ou poderes, com culpa ou dolo;
II - com violação da lei ou do estatuto.
7.4.3. Diretoria
1) Composição
O diretor é o representante legal da S.A. Ele que vai representá-la.

Mínimo de 02 membros, acionistas ou não, devendo ser residentes no país. O mandato
é fixado pelo Estatuto, não podendo ser superior a 03 anos, permitida a reeleição.
Art. 143. A Diretoria será composta por 2 (dois) ou mais diretores, eleitos e
destituíveis a qualquer tempo pelo conselho de administração, ou, se
inexistente, pela assembleia-geral, devendo o estatuto estabelecer:...
2) Competência da diretoria (art. 144 da LSA)
A diretoria é órgão de representação legal da CIA e de execução das deliberações da

Assembleia e do Conselho de Administração. Compete a qualquer diretor a representação da CIA
e a prática dos atos necessários ao seu funcionamento regular, salvo se existir deliberação ou
previsão estatutária prevendo tais competências a um diretor específico.
Art. 144. No silêncio do estatuto e inexistindo deliberação do conselho de
administração (artigo 142, n. II e parágrafo único), competirão a qualquer
diretor a representação da companhia e a prática dos atos necessários ao
seu funcionamento regular.
PROVA: Quais os órgãos de Administração da S/A?

Diretoria e Conselho de Administração (quando existir).
“Sistema dualista de administração da S/A”: conselho de administração e diretoria.
7.4.4. Conselho fiscal
1) Composição
Mínimo de 03 membros e máximo de 05, com igual número de suplentes, acionistas ou

não, porém residentes no país.

Art. 161. A companhia terá um conselho fiscal e o estatuto disporá sobre
seu funcionamento, de modo permanente ou nos exercícios sociais em que
for instalado a pedido de acionistas.
§ 1º O conselho fiscal será composto de, no mínimo, 3 (três) e, no máximo,
5 (cinco) membros, e suplentes em igual número, acionistas ou não, eleitos
pela assembleia-geral.
Interpretação:
- O Conselho Fiscal é órgão de existência obrigatória, porém seu funcionamento é
facultativo, o qual deverá ocorrer mediante deliberação dos acionistas.
EXCEÇÃO: Na Sociedade de economia mista o funcionamento também é obrigatório (art.
240 da LSA).
Art. 240. O funcionamento do conselho fiscal será permanente nas
companhias de economia mista; um dos seus membros, e respectivo
suplente, será eleito pelas ações ordinárias minoritárias e outro pelas ações
preferenciais, se houver.
*Perceba que a existência de tal órgão é obrigatória na S/A que não seja SEM, a outro
giro, instituição de tal órgão é facultativa na sociedade limitada
Cabe ao Conselho fiscalizar os órgãos da administração da sociedade (Conselho
Administrativo e Diretoria), protegendo, assim, os interesses da companhia e de todos os
acionistas. Sua competência é detalhada no art. 163 da LSA.
Questão de Prova: O Conselho Fiscal é órgão de existência obrigatória, mas de
funcionamento facultativo!
Resuminho:
SOCIEDADE S/A LTDA
Regramento LSA CC
Tipo Empresária. Simples ou empresária
Vínculo Institucional. Contratual
Capitalista.
Espécie Personalística ou capitalista.
Capital aberto/fechado.
Regras da sociedade simples, o
Omissão CC. contrato pode prever a LSA.
Fábio Ulhôa: “duas limitadas”.
-Assembleia de fundação (capital
aberto/fechado).
Instituição Contrato Social
-Escritura pública (somente capital
fechado).
Em nome coletivo e comandita
Outras do mesmo gênero Comandita por ações.
simples.
-Subscrição de pelo menos 2
pessoas.
-Integralização de 10% em Contrato social exige:
dinheiro.
Exigências
-Depósito BB ou agência -Contribuição do sócio
autorizada pela CVM. -Distribuição dos resultados
***Aberta:

-CVM avaliação.
-Underwriter
-Todo capital deve ser subscrito.
-Assembléia de fundação.
Obs: aqui, as ações só podem ser
negociadas depois de integralizado
30% do valor de emissão.
***Fechada:
-Escritura pública de fundação ou
assembleia de fundação.
Restrita ao valor das quotas
(subscritas), mas todos
respondem solidariamente pela
integralização.
Exceções (responsabilidade
ilimitada)
*Crédito trabalhista
-Restrita às ações.
*INSS
Responsabilidade dos sócios -Disregard doctrine.
*Disregard Doctrine
-O que couber a das limitadas(?!?)
*Administrador e a teoria da Ultra
Vires.
*Registro cancelado
*Sociedade entre cônjuges.
Todos sócios respondem de

forma subsidiária (primeiro capital
social)
-Para sócio: independe de
consentimento.
-Para não sócio: somente se não
Cessão de ações/quotas Livre.
houver oposição de titulares de
mais de ¼ do capital social.
Assembleia Geral: Assembleias ou reuniões. (mais

de 10 sócios a assembleia é
-Ordinária (AGO) obrigatória).
*Deliberar sobre a destinação
dos lucros.
*Tomar as contas dos
administradores (prestação de
contas).
Deliberações
*Eleger os administradores e
membros do Conselho Fiscal.
*Aprovar a correção da
expressão monetária do capital
social.
-Extraordinária (AGE)
*Tudo que não tiver acima.
-Deliberação subscrita por todos
Dispensa da assembleia -
-ME e EPP

-Prazo determinado: justa causa,
senão → juiz.
Direito de retirada -Livre
-Prazo indeterminado: 60 dias de
antecedência.
Fiscaliza a administração da Fiscaliza a administração da
sociedade. sociedade.
Existência facultativa.
-Mínimo 03, máximo 05.
-Acionistas ou não.
Conselho fiscal
-DEVE residir no BR.
-Existência obrigatória,
-Funcionamento facultativo (exceto
nas SEMs em que tanto existência
como funcionamento são obrigatórios).
→Conselho de administração: -Sócio.
-Facultativo regra. -Não sócio: previsão no contrato
-Obrigatório: sociedade aberta, e exigências:
SEMs, ‘Capital autorizado’. *Capital integralizado: voto de 2/3
-Administradores: somente sócio. do capital.
Mínimo 03. Não precisa residir no *Capital não integralizado:
Administração BR. Prazo certo: 03 anos com votação unânime.
reeleição.
-Sem administrador definido:
→Diretoria: cabe aos sócios.
-Não precisa ser sócio. Mínimo 02.
DEVE residir no BR. 03 anos com
reeleição.
7.5. VALORES MOBILIÁRIOS
Trata-se dos títulos de investimento que a sociedade emite para arrecadar recursos. São
eles:
• Ação;
• Debênture;
• “Commercial paper”;
• Bônus de subscrição;
• Partes beneficiárias.
7.6. AÇÃO
Ações são frações do capital social que conferem ao seu titular a qualidade de sócio de
uma S/A. Quem tem ação é chamado de acionista, que é o sócio da S/A.
7.6.1. Formas de integralização

As ações subscritas podem ser pagas em dinheiro, com bens (móveis ou imóveis) ou com
créditos (ex: nota promissória, duplicata etc.).
Art. 7º O capital social poderá ser formado com contribuições em dinheiro
ou em qualquer espécie de bens suscetíveis de avaliação em dinheiro.
O dever principal do acionista é o de pagar o preço de emissão das ações que subscrever.
O vencimento das prestações será o definido pelo estatuto ou pelo boletim de subscrição (art. 106
da LSA). Se omissos tais instrumentos, os órgãos da administração procederão à chamada dos
subscritores, por avisos publicados na imprensa, por três vezes pelo menos, estabelecendo prazo
não inferior a 30 dias para o pagamento.
Art. 106. O acionista é obrigado a realizar, nas condições previstas no
estatuto ou no boletim de subscrição, a prestação correspondente às ações
subscritas ou adquiridas.
§ 1° Se o estatuto e o boletim forem omissos quanto ao montante da
prestação e ao prazo ou data do pagamento, caberá aos órgãos da
administração efetuar chamada, mediante avisos publicados na imprensa,
por 3 (três) vezes, no mínimo, fixando prazo, não inferior a 30 (trinta) dias,
para o pagamento.
§ 2° O acionista que não fizer o pagamento nas condições previstas no
estatuto ou boletim, ou na chamada, ficará de pleno direito constituído em
mora, sujeitando-se ao pagamento dos juros, da correção monetária e da
multa que o estatuto determinar, esta não superior a 10% (dez por cento)
do valor da prestação.
O acionista que deixar de pagar a prestação devida (o chamado acionista REMISSO), no

prazo assim fixado, estará constituído em mora independentemente de qualquer interpelação
(mora ex re). Nesta situação, deverá pagar o principal de seu débito, acrescido de juros, correção
monetária e multa estatutária de, no máximo, 10%. Estas três parcelas são devidas apenas se
existir previsão estatutária.
A companhia poderá promover, contra o acionista remisso, a cobrança judicial do devido,
por ação de execução, servindo o boletim de subscrição, acompanhado, se for o caso, da
chamada, como título executivo extrajudicial. Poderá, também, optar pela venda das ações
subscritas pelo acionista remisso em Bolsa, independentemente de a S/A ser ou não de capital
aberto, sendo que eventual montante já integralizado pelo acionista deve ser restituído.
Explica-se: A referida venda em bolsa se faz mediante leilão especial, que também é
cabível nas companhias fechadas. Do produto arrecadado nessa venda serão descontadas as
despesas com a operação e os juros, correção monetária e multa previstos em estatuto, ficando o
saldo à disposição do ex-acionista.
A lei faculta à companhia promover a venda em Bolsa mesmo após o ajuizamento da
execução judicial, assim como promover esta em caso de se revelar frustrada a venda em leilão
especial da Bolsa.
Baldadas, no entanto, ambas as providências, a companhia pode declarar a caducidade
das ações, apropriando-se das entradas porventura já realizadas. Se, então, possuir fundos ou
reservas (exceto a legal) disponíveis, poderá integralizar a ação, para vendê-la, se e quando
desejar. Se não possuir fundos ou reservas suficientes para a integralização, terá a companhia o
prazo de 1 ano para conseguir um comprador para as ações em questão, findo o qual, o capital
social deverá ser reduzido, por decisão da assembleia geral, em importância correspondente.

7.6.2. Classificação das ações quanto à espécie
a) Ações Ordinárias (ON): São aquelas que conferem direitos comuns se sócio ao
acionista. Exemplo de direitos comuns: Participação nos lucros; Fiscalização; direito de retirada
etc.
É a espécie de ação que obrigatoriamente deve ser emitida pela CIA, vale dizer, não existe
S/A sem ações ordinárias. Emissão obrigatória.
IMPORTANTE: Toda a ação ordinária confere direito de VOTO ao acionista (LSA, art.
110).
Art. 110. A cada ação ordinária corresponde 1 (um) voto nas deliberações
da assembleia-geral.
b) Ações Preferenciais (PN): São aquelas que conferem ao titular uma ação de direitos
diferenciados, que podem se constituir em vantagens econômicas (maioria das vezes) ou
políticas.
Vantagem econômica: Quem tem ação preferencial PODE ter prioridade de recebimento
de dividendos, ou seja, o acionista preferencial recebe primeiro os lucros da sociedade. Nesse
caso, somente se sobrar dinheiro é que os acionistas ordinários receberiam.
Outra vantagem econômica: Quem tem ação preferencial pode receber, no mínimo, 10%
a mais de lucros que o acionista ordinário.
Art. 111. O estatuto poderá deixar de conferir às ações preferenciais algum
ou alguns dos direitos reconhecidos às ações ordinárias, inclusive o de voto,
ou conferi-lo com restrições, observado o disposto no artigo 109.
IMPORTANTE: A ação preferencial das duas uma: ou não tem direito a voto; ou tem o
direito a voto limitado. É a contrapartida às vantagens recebidas.
Vantagem política: Em caso de desestatização de empresa, o estado transfere o controle
da S/A ao particular. Como quem tem direito a voto é o acionista ordinário, a forma de transferir o
controle da S/A para o particular é colocá-lo na titularidade das ações ordinárias.
Porém, para não perder totalmente o controle da S/A com a transferência das ações
ordinárias para o particular, é facultado ao ente desestatizante a criação da chamada “golden
share” (ação dourada), prevista no art. 17, §7º da LSA com o nome de “ação preferencial de
classe especial”.
Art. 17, § 7º Nas companhias objeto de desestatização poderá ser criada
ação preferencial de classe especial (golden share), de propriedade
exclusiva do ente desestatizante, à qual o estatuto social poderá conferir os
poderes que especificar, inclusive o poder de veto às deliberações da
assembleia-geral nas matérias que especificar.
As ações “golden share”, que ficam obrigatoriamente na titularidade do Estado, apesar de

terem limitação quanto ao direito de voto (pois são preferenciais e não ordinárias), podem conferir
uma série de poderes especiais ao seu titular, conforme dispuser o Estatuto. Dentre esses
poderes especiais se encontra o direito de VETO às deliberações sociais.
ATENÇÃO
Art. 111, § 1º As ações preferenciais sem direito de voto adquirirão o
exercício desse direito se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, não

superior a 3 (três) exercícios consecutivos, deixar de pagar os dividendos
fixos ou mínimos a que fizerem jus, direito que conservarão até o
pagamento, se tais dividendos não forem cumulativos, ou até que sejam
pagos os cumulativos em atraso.
Se o sujeito fica três exercícios consecutivos sem participar dos lucros (ou até mesmo um
prazo menor, se assim dispuser o estatuto) passa a ter direito de voto. Esse direito perdura até
que ele receba suas vantagens. Depois disso, volta a ser um mero acionista preferencial sem
direito a voto.
Obs.: de acordo com o art. 15, §1º, as ações preferenciais sempre podem ser divididas
em classes, na cia fechada ou aberta (Classe A – direito tal-, Classe B – direito tal...), cabendo ao
estatuto especificar a gama de direitos e restrições correspondente a cada uma. Já em relação as
ordinárias, só se admite a divisão em classes na companhia fechada.
PROVA: Qual é o número máximo de ações preferenciais sem voto que uma Cia pode
emitir?
No máximo de 50% do total de ações (art. 15, §2º).
Art. 15. As ações, conforme a natureza dos direitos ou vantagens que
confiram a seus titulares, são ordinárias, preferenciais, ou de fruição.
§ 1º As ações ordinárias da companhia fechada e as ações preferenciais da
companhia aberta e fechada poderão ser de uma ou mais classes. (Veja: na
cia aberta, ação ordinária só pode ter uma classe...coerente! Aberta,
qualquer um pode ser acionista...nada mais justo que todas ações
ordinárias tenham os mesmos direitos...)
§ 2o O número de ações preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a
restrição no exercício desse direito, não pode ultrapassar 50% (cinquenta
por cento) do total das ações emitidas.
c) Ações de fruição/gozo (art. 44, §5º da LSA): Não tem nada a ver com usufruto de
ação. A palavra chave para essa forma de ação é “amortização”, que significa antecipação de
pagamento.
Quando a S/A sofre uma dissolução total, ela passa pela chamada liquidação. A partir daí
todos os bens da CIA são arrecadados. Posteriormente, os bens são vendidos, sendo a receita da
venda utilizada no pagamento dos credores. Se após o pagamento de todos os credores sobrar
algum dinheiro, dá-se a esse montante o nome de ACERVO. O que se faz com o acervo? Deve
ser repartido entre os acionistas, de acordo com a proporção de cada um.
OBS: Só se fala em acervo quando a sociedade fecha, é dissolvida.
A ação de gozo e fruição nada mais é do que uma ação ordinária ou preferencial que já foi
totalmente amortizada (já houve total antecipação do pagamento do acervo). É importante a
classificação da ação como tal para que o adquirente da ação saiba desde já que não terá direito
a nada no momento da liquidação da sociedade (art. 44, §5º da LSA).
Art. 44, § 5º As ações integralmente amortizadas poderão ser substituídas

por ações de fruição, com as restrições fixadas pelo estatuto ou pela
assembleia-geral que deliberar a amortização; em qualquer caso, ocorrendo
liquidação da companhia, as ações amortizadas só concorrerão ao acervo
líquido depois de assegurado às ações não a amortizadas valor igual ao da
amortização, corrigido monetariamente.

Lógica: evitar o prejuízo do acionista. Imagine que não houvesse esse tipo de ação. O
sujeito recebe os valores do acervo e vende a ação. O adquirente na liquidação se propõe a
receber, mas é informado que a ação já foi amortizada. Prejuízo. A ação de fruição é como se
fosse um carimbo na ação comum – “amortizada”.
V
Ordinária
T
O
Preferencial
CUIDADO: o direito de voto não é essencial, tanto é que a ação PREFERENCIAL não tem
voto ou tem de forma limitada.
OBS: ação nominativa é aquela que consta o nome do acionista, de forma que nesse caso
há expedição de certificado, seja qual for o tipo de ação. Nas ações escriturais não há tal emissão
de certificado de acionista porque o acionista não é identificado.
7.6.3. Acionista controlador e o “Acordo de Acionistas”
Exemplo:
A - 40% PN
B - 10% PN
C - 30% ON
D - 20% ON
Acionista majoritário: É o A, pois tem o maior número de ações.
Acionista controlador: É o C, pois tem a maioria de ações com Direito de Voto.
Conclusão: Nem sempre o acionista majoritário é o acionista controlador.
Essa regra é prevista no art. 116 da LSA, in verbis:
Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurídica,
ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle
comum, que:
a) é titular de direitos de sócio que lhe assegurem, de modo permanente,
a maioria dos votos nas deliberações da assembléia-geral e o poder de
eleger a maioria dos administradores da companhia; e
b) usa efetivamente seu poder (importante) para dirigir as atividades sociais
e orientar o funcionamento dos órgãos da companhia.
Requisitos para ser acionista controlador

- Maioria de votos da CIA;
- Poder de eleger a maioria dos Administradores da Cia.
- Uso efetivo desse poder (PROVA).

É possível que um bloco de acionistas seja controlador. Para isso, no entanto, é
necessário que exista um “acordo de voto” que vincule esses acionistas. Não basta que eles
cheguem na Assembleia e resolvam votar no mesmo sentido.
O “Acordo de voto” é uma das matérias objeto do famoso acordo de acionistas, previsto
no art. 118 da LSA. O acordo de acionistas nada mais é que um CONTRATO celebrado entre os
acionistas, que deve tratar de uma das matérias previstas no art. 118:
Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas
ações, preferência para adquiri-las, exercício do direito a voto, ou do
poder de controle deverão ser observados pela companhia quando
arquivados na sua sede.
Assim, quando o acordo versar sobre um dos quatro temas acima, tais acordos estarão
sujeitos a uma proteção especificamente liberada pela legislação do anonimato, e o seu registro
junto à companhia implicará nas seguintes modalidades de tutela:
a) a sociedade anônima não poderá praticar atos que contrariem o conteúdo próprio do
acordo;
b) poderá ser obtida a execução específica do avençado, mediante ação judicial.
Dessa forma, se um acionista fez um contrato e concedeu o direito de preferência a outro,
porém vendeu suas ações a um outro acionista, descumprindo o acordo, a companhia não poderá
registrar a transferência de titularidade das ações, caso o acordo se encontre averbado.
Art. 118, § 8o O presidente da assembleia ou do órgão colegiado de
deliberação da companhia não computará o voto proferido com infração de
acordo de acionistas devidamente arquivado.
FRISE-SE: Esse acordo de acionistas, para produzir efeitos perante a S/A, deve ser
arquivado na sede da CIA. É chamado de contrato parassocial.
Vejamos um exemplo:
A - 30% ON
B - 09% ON
C - 21% ON
A e B celebraram um acordo segundo o qual devem votar em João para o Conselho de
Administração.
Chega na Assembleia:
A vota em João.
C em Maria.
B em Maria (contrariando o acordo).
Resultado: Empate 30 a 30.
O que ocorre? O presidente da assembleia ou do órgão colegiado de deliberação da
companhia não computará o voto proferido com infração de acordo de acionistas devidamente
arquivado (LSA, art. 118, §8º).
Nesse caso, ao desconsiderar o voto daquele que infringiu o acordo, ficará 30% X 21% em
favor do João.

Outro exemplo:
A - 31% ON
B - 10% ON
C - 22% ON
Acordo entre B e C para votar em Maria (totalizando 32% do capital votante).
A vota em João (31%).
C vota em Maria (22%).
B vota em João (10%).
Resultado
Executa-se o acordo para que o sujeito vote conforme o acordo (LSA, art. 118, §3º).
Art. 118, § 3º Nas condições previstas no acordo, os acionistas podem
promover a execução específica das obrigações assumidas.
Essa execução específica se dá de acordo com o art. 498 do CPC/2015.

Não comparecimento do acionista
O não comparecimento à assembleia ou às reuniões dos órgãos de administração da
companhia, bem como as abstenções de voto de qualquer parte de acordo de acionistas,
assegura à parte prejudicada o direito de votar com as ações pertencentes ao acionista ausente
ou omisso (art. 118, §9º).
Art. 118, § 9o O não comparecimento à assembleia ou às reuniões dos
órgãos de administração da companhia, bem como as abstenções de voto
de qualquer parte de acordo de acionistas ou de membros do conselho de
administração eleitos nos termos de acordo de acionistas, assegura à parte
prejudicada o direito de votar com as ações pertencentes ao acionista
ausente ou omisso e, no caso de membro do conselho de administração,
pelo conselheiro eleito com os votos da parte prejudicada.
7.6.4. Valor das ações
*Preço de emissão
É o valor cobrado pela sociedade anônima para a subscrição das ações emitidas. É o
preço pago pelo acionista que subscreve a ação recém emitida. O preço de emissão tem a
finalidade de mensurar o limite da responsabilidade social do acionista.
O preço de emissão é fixado pelos fundadores, quando da constituição da companhia, e
pela assembleia geral ou pelo conselho de administração, quando do aumento do capital social
com emissão de novas ações. Se a companhia tem o seu capital social representado por ações
com valor nominal, o preço de emissão das ações não poderá ser inferior ao seu valor nominal
(sob pena de excessiva diluição acionária). E se for superior, a diferença, chamada ágio,
constituirá reserva de capital, que poderá posteriormente ser capitalizada (LSA, arts. 13 e 200, IV).
Art. 13. É vedada a emissão de ações por preço inferior ao seu valor
nominal.
Art. 200. As reservas de capital somente poderão ser utilizadas para:

[...]
IV - incorporação ao capital social;
7.6.5. Responsabilidade do acionista de uma sociedade anônima (art. 1º)
Art. 1º A companhia ou sociedade anônima terá o capital dividido em ações,

e a responsabilidade dos sócios ou acionistas será limitada ao preço de
emissão das ações subscritas ou adquiridas.
A responsabilidade do acionista é limitada ao preço de emissão das ações, que é o valor

cobrado pela CIA para subscrever as ações. Se um outro acionista deixa de integralizar a ação
que subscreveu, o problema é dele (diferentemente da Sociedade Limitada, em que todos os
sócios são solidariamente responsáveis pelo capital subscrito não integralizado).
a) Valor nominal
É o valor do capital social dividido pelo número de ações.
Ex.: Capital social de 1 milhão. Dividido pelo número de ações (1 milhão), cada ação tem o
valor nominal de 1 real.
A Companhia poderá ou não ter ações com valor nominal, a depender do estatuto. A
função de atribuir valor nominal reside na garantia dada ao acionista da não ocorrência de
excessiva diluição do valor patrimonial de suas ações (ver abaixo).
b) Valor patrimonial
É o patrimônio líquido (ativo subtraído do passivo) dividido pelo número de ações. É o valor
devido ao acionista em caso de liquidação ou reembolso.
OBS: O valor nominal, quando existente, é previsto nos estatutos. Já o valor patrimonial se pode
conhecer pelas demonstrações contábeis que a sociedade anônima é obrigada a levantar ao
término do exercício social. Observe que o valor patrimonial pode ser maior ou menor que o valor
nominal, dependendo do desenvolvimento experimentado pela sociedade.
c) Ação (de mercado)

É o preço que o titular da ação consegue obter na sua alienação. O valor pago pelo
adquirente é definido por uma série de fatores econômicos, como as perspectivas de
rentabilidade, o patrimônio líquido da sociedade, o desempenho do setor em que ela atua, a
própria conjuntura macroeconômica etc.
O valor de negociação pode ser maior ou menor que o valor patrimonial, porquanto é de
livre definição pelas partes envolvidas no negócio.
d) Valor econômico
É o valor calculado por avaliadores de ativos, através de técnicas específicas (por
exemplo, a do "fluxo de caixa descontado"), e representa o montante que é racional pagar por
uma ação, tendo em vista as perspectivas de rentabilidade da companhia emissora.
*Diluição acionária
Capital social de 100mil / 100mil ações / Patrimônio líquido é 200mil
- Valor nominal das ações: 1 real.

- Valor patrimonial: 2 reais.
E se a CIA emite mais 50mil ações = 150mil ações.
Se a CIA pede por essas ações o preço de 2 reais (preço de emissão), em nada alterará o
valor patrimonial das antigas ações.
Agora, caso a CIA estabeleça em 1 real o preço de emissão dessas ações, o valor
patrimonial de cada uma das 150mil ações da S/A será reduzido para 1 real. Ou seja, aqueles que
já eram sócios vão acabar sofrendo um prejuízo. A esse prejuízo dá-se o nome de diluição
acionária.
Diluição acionária: É o aumento de ações da CIA com preço de emissão inferior ao valor
patrimonial da ação. Ocorrendo isso, o resultado será a diminuição do valor patrimonial das ações.
Essa diluição gera prejuízos ao acionista. Para que o prejuízo não seja tão grande, o art.
13 veda a emissão de ações por preço inferior ao valor nominal. Daí a importância de se fixar o
valor nominal no Estatuto. É uma garantia para o acionista.
A infração dessa regra importará nulidade do ato ou operação e responsabilidade dos
infratores, sem prejuízo da ação penal que no caso couber (art. 13, §1º).
Por outro lado, a contribuição do subscritor que ultrapassar o valor nominal constituirá
reserva de capital (art. 13, §2º).
Art. 13. É vedada a emissão de ações por preço inferior ao seu valor
nominal.
§ 1º A infração do disposto neste artigo importará nulidade do ato ou
operação e responsabilidade dos infratores, sem prejuízo da ação penal que
no caso couber.
§ 2º A contribuição do subscritor que ultrapassar o valor nominal constituirá
reserva de capital (artigo 182, § 1º).
7.6.6. Deveres e direitos essenciais do acionista
Diz-se essenciais os direitos dos quais o acionista não pode ser privado nem pela
Assembleia-geral nem pelo Estatuto social.
Todos os direitos essenciais são previstos no art. 109 da LSA:
Art. 109. Nem o estatuto social nem a assembleia-geral poderão privar o
acionista dos direitos de:
I - participar dos lucros sociais;
Participação nos lucros: O acionista tem o direito de receber o dividendo, que é a parcela
dos lucros que lhe cabe.
II - participar do acervo da companhia, em caso de liquidação;
Participação no acervo da CIA em caso de liquidação.

III - fiscalizar, na forma prevista nesta Lei, a gestão dos negócios sociais;
Direito de fiscalização.
IV - preferência para a subscrição de ações, partes beneficiárias
conversíveis em ações, debêntures conversíveis em ações e bônus de

subscrição, observado o disposto nos artigos 171 e 172; (Vide Lei nº
12.838, de 2013)
Direito de preferência: As novas ações emitidas devem ser oferecidas preferencialmente

aos acionistas.
V - retirar-se da sociedade nos casos previstos nesta Lei.
Direito de retirada: Possibilidade que o acionista tem de retirar-se da S/A, recebendo o

reembolso de suas ações (art. 45), baseado no valor patrimonial das suas ações.
§ 1º As ações de cada classe conferirão iguais direitos aos seus titulares.
§ 2º Os meios, processos ou ações que a lei confere ao acionista para
assegurar os seus direitos não podem ser elididos pelo estatuto ou pela
assembleia-geral.
§ 3o O estatuto da sociedade pode estabelecer que as divergências entre os
acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores e os
acionistas minoritários, poderão ser solucionadas mediante arbitragem, nos
termos em que especificar.
Art. 45. O reembolso é a operação pela qual, nos casos previstos em lei, a
companhia paga aos acionistas dissidentes de deliberação da assembleia-
geral o valor de suas ações.
7.7. DEBÊNTURES
Estão expressamente previstas no art. 52 da LSA, in verbis:

Art. 52. A companhia poderá emitir debêntures que conferirão aos seus
titulares direito de crédito contra ela, nas condições constantes da escritura
de emissão e, se houver, do certificado.
Quando a S/A precisa de recursos, ela tem opções:

- Ou procura uma instituição financeira para pegar um empréstimo bancário (com juros
definidos pelo banco).
- Ou emite debêntures.
As debêntures são títulos representativos de um contrato de mútuo, em que a companhia é
a mutuaria e o debenturista o mutuante. O empréstimo é feito e, algum tempo depois (médio e
longo prazo) o titular da debênture recebe o valor investido, acrescido de juros e correção
monetária.
As debêntures conferirão aos seus titulares direito de crédito contra a CIA, nas condições
constantes da escritura de emissão e, se houver, do certificado.
Diferentemente dos contratos de empréstimos com bancos, nas debêntures a própria cia
que define as taxas de juros e correção, daí porque ser considerado um meio mais vantajoso de
arrecadar recursos para a sociedade.
As debêntures, de acordo com a garantia oferecida aos seus titulares, podem ser de quatro
espécies:
a) com garantia real, em que um bem, pertencente ou não à companhia, é onerado
(hipoteca de um imóvel, por exemplo);

b) com garantia flutuante, que confere aos debenturistas um privilégio geral sobre o ativo
da companhia, pelo qual terão preferência sobre os credores quirografários, em caso de falência
da companhia emissora;
c) quirografária, cujo titular concorre com os demais credores sem garantia, na massa
falida;
d) subordinada (ou subquirografária), em que o titular tem preferência apenas sobre os
acionistas, em caso de falência da sociedade devedora.
Se no fim do prazo o valor não for reembolsado, o titular da debênture pode ajuizar uma
ação de execução, porquanto a debênture é um título executivo extrajudicial (art. 784, I do
CPC/2015).
Art. 784. São títulos executivos extrajudiciais:
I - a letra de câmbio, a nota promissória, a duplicata, a debênture e o
cheque;
A debênture PODERÁ ser conversível em ação da CIA, mas na maioria das vezes não é.
Vai depender do que for estabelecido na escritura de emissão.
Debêntures perpétuas (art. 55, § 3º3): Também conhecida como open end. Esta espécie
de debênture não vence, como outras, em data certa, mas possui o seu vencimento condicionado
a certas situações, como, por exemplo, ocorre o vencimento quando a companhia deixar de pagar
juros ou ocorrer a sua dissolução. Pode ainda prever, o que é mais usual, que a debênture vence
com a ocorrência de determinado fato, como, por exemplo, o término de construção de um parque
industrial.
Compete à Assembleia Geral deliberar sobre debêntures.
7.8. COMMERCIAL PAPER
Nada mais é que uma debênture com pagamento a curto prazo.

A única diferença refere-se ao prazo de reembolso. Apesar de a lei não mencionar prazo, a
Instrução Normativa n. 134 da CVM faz essa definição:
a) Se for CIA aberta, o reembolso deve ser feito de 30 a 360 dias;
b) Se for CIA fechada, o reembolso deve ser feito de 30 a 180 dias.
O commercial paper é chamado também de “nota promissória da S/A”.
7.9. BÔNUS DE SUBSCRIÇÃO
É previsto no art. 75 da LSA, in verbis:

Art. 75. A companhia poderá emitir, dentro do limite de aumento de capital
autorizado no estatuto (artigo 168), títulos negociáveis denominados
"Bônus de Subscrição".
Parágrafo único. Os bônus de subscrição conferirão aos seus titulares, nas
condições constantes do certificado, direito de subscrever ações do capital
social, que será exercido mediante apresentação do título à companhia e
pagamento do preço de emissão das ações.

Trata-se de títulos negociáveis que conferirão aos seus titulares direito de subscrever
ações do capital social, que será exercido mediante apresentação do título à CIA e pagamento do
preço de emissão das ações.
Ou seja, o bônus de subscrição nada mais é do que um direito de preferência na aquisição
(subscrição) de novas ações emitidas.
Compete à Assembleia Geral deliberar sobre bônus de subscrição, se não for dada
competência ao conselho de administração, pelo estatuto.
7.9.1. Partes beneficiárias
São títulos negociáveis, estranhos ao capital social, que conferirão aos seus titulares
direito de crédito eventual contra a CIA, consistente na participação dos lucros anuais.
O titular desse título tem direito ao lucro, porém não é acionista.
O direito de crédito é eventual, pois só existe na eventualidade de a CIA produzir lucro.
Esse título é uma forma utilizada para incentivar o diretor da Cia a se empenhar na
melhora do desempenho social, sem que seja necessário colocá-lo como acionista. Ou seja, ao
mesmo tempo que remunera o sujeito, ainda o incentiva a trabalhar da melhor forma possível pelo
desenvolvimento social.
OBS: Às partes beneficiárias não pode ser destinado a mais do que 10% dos lucros da
sociedade (art. 46, §2º da LSA).
Art. 46. A companhia pode criar, a qualquer tempo, títulos negociáveis, sem
valor nominal e estranhos ao capital social, denominados "partes
beneficiárias".
§ 1º As partes beneficiárias conferirão aos seus titulares direito de crédito
eventual contra a companhia, consistente na participação nos lucros anuais
(artigo 190).
§ 2º A participação atribuída às partes beneficiárias, inclusive para formação
de reserva para resgate, se houver, não ultrapassará 0,1 (um décimo) dos
lucros.
Compete à Assembleia Geral deliberar sobre partes beneficiárias.

OBS1: Quem tem bônus prefere inclusive ao acionista sem bônus, mesmo que o possuidor do
bônus não seja acionista.
OBS2: Diferença de uma ação para uma parte beneficiária: as ações são frações do capital social,
enquanto a parte beneficiária é estranha ao capital social.
OBS3: Assim, participa dos lucros, mas não é acionista (não tem direito de voto, não tem direito
de retirada).
OBS4: É vedado às companhias ABERTAS emitir partes beneficiárias. Somente as FECHADAS.
OBS5: prazo máximo de participação é de 10 anos.
8. REORGANIZAÇÃO SOCIETÁRIA
Tributário → imunidades!!

8.1. TRANFORMAÇÃO
É a modificação do tipo societário. Uma Ltda que se torna S/A.

A pessoa jurídica continua sendo a mesma, somente “muda de roupa”.
Portanto, não há que se falar em extinção da PJ.
A transformação exige o consentimento unânime dos sócios ou acionistas, salvo se
prevista no estatuto ou no contrato social, caso em que o sócio dissidente terá o direito de retirar-
se da sociedade.
S/A Fechada → S/A Aberta. Não é transformação.
8.2. FUSÃO
Dá-se com a união de duas ou mais sociedades que, ao se unirem, são extintas dando
origem a uma terceira nova sociedade, que lhes sucederá em todos os direitos e obrigações.
8.3. INCORPORAÇÃO
É a operação pela qual uma ou mais sociedades são absorvidas por outra, que lhes
sucede em todos os direitos e obrigações.
A incorporada, ao ser absorvida, é extinta. A incorporadora permanece.
Aqui, não ocorre a criação de uma terceira sociedade.
8.4. CISÃO
É nada mais que VENDA DE PATRIMÔNIO.

Parcial: Venda de parcela do patrimônio. A sociedade vendedora não é extinta.
Total: Venda de totalidade de patrimônio. A sociedade vendedora é extinta.
Prova oral: quando haverá extinção? Incorporação (incorporada), Cisão se for total, fusão
(fusionadas).
9. SOCIEDADES COLIGADAS (ARTS. 1.097 e seguintes do CC)
Existem três tipos de coligação:

Sociedades Filiadas (Art. 1.099): Ocorre quando uma sociedade participa de 10% ou mais
do capital de outra sociedade, porém sem controlá-la.
Art. 1.099. Diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital outra
sociedade participa com dez por cento ou mais, do capital da outra, sem
controlá-la.
Sociedade de simples participação (art. 1.100): É a sociedade que possui menos de 10%
do capital com direito a voto de outra sociedade.

Art. 1.100. É de simples participação a sociedade de cujo capital outra
sociedade possua menos de dez por cento do capital com direito de voto.
Sociedade controladora (art. 1.098): É a sociedade que tem a maioria de votos da outra
sociedade e tem o poder de eleger a maioria dos administradores da outra sociedade.
Art. 1.098. É controlada:
I - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maioria dos votos
nas deliberações dos quotistas ou da assembleia geral e o poder de eleger
a maioria dos administradores;
II - a sociedade cujo controle, referido no inciso antecedente, esteja em
poder de outra, mediante ações ou quotas possuídas por sociedades ou
sociedades por esta já controladas
10. DESCONSIDERAÇÃO DA PESSOA JURÍCA
10.1. ORIGEM
10.1.1. Caso Bank of United States X Deveaux
Foi o primeiro caso que tratou sobre o assunto, em 1809 nos EUA.
A Suprema Corte dos EUA reconheceu a competência da justiça federal para julgar o
litígio, pois envolvia pessoas domiciliadas em estados diversos, já que considerou os sócios e não
o domicílio do banco.
10.1.2. Caso Salomon X Salomon CB
Ocorreu em 1856, na Inglaterra.

Salomon, empresário individual, passava por problemas financeiros e criou uma CIA,
sendo mero sócio de uma pessoa jurídica, com 20 mil ações, a qual possuía seis sócios, cada um
com apenas uma ação.
10.2. TERMINOLOGIA
Questão: é correto afirmar que a desconsideração e a despersonificação da pessoa

jurídica são sinônimas? Não! A desconsideração não dissolve a sociedade, apenas afasta a
pessoa jurídica, a fim de que se entre no patrimônio do sócio.
Despersonificação – significa a extinção da pessoa jurídica. Segundo Fábio Coelho, está
dividida em três fases:
1ª Dissolução-Ato: são os motivos que levam a extinção, previstos no art. 1.033 do CC.
I - o vencimento do prazo de duração, salvo se, vencido este e sem
oposição de sócio, não entrar a sociedade em liquidação, caso em que se
prorrogará por tempo indeterminado;
II - o consenso unânime dos sócios;
III - a deliberação dos sócios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo
indeterminado;

oitenta dias;
V - a extinção, na forma da lei, de autorização para funcionar.
(Redação dada pela Lei nº 12.441, de 2011) (Vigência)
2ª Liquidação: ocorre a realização do ativo e do passivo. Aqui ainda há a pessoa jurídica.

O art. 51 afirma que a perda da pessoa jurídica ocorre com o fim da liquidação. Contudo, apenas
com a averbação da ata de assembleia de liquidação é que se perde realmente (art. 1.109 CC)
Art. 51. Nos casos de dissolução da pessoa jurídica ou cassada a
autorização para seu funcionamento, ela subsistirá para os fins de
liquidação, até que esta se conclua.
§ 1o Far-se-á, no registro onde a pessoa jurídica estiver inscrita, a
averbação de sua dissolução.
§ 2o As disposições para a liquidação das sociedades aplicam-se, no que
couber, às demais pessoas jurídicas de direito privado.
§ 3o Encerrada a liquidação, promover-se-á o cancelamento da inscrição da
pessoa jurídica.
Art. 1.109. Aprovadas as contas, encerra-se a liquidação, e a sociedade se

extingue, ao ser averbada no registro próprio a ata da assembleia.
Parágrafo único. O dissidente tem o prazo de trinta dias, a contar da
publicação da ata, devidamente averbada, para promover a ação que
couber.
3ª Partilha: ocorre a distribuição dos bens entre os sócios. Aqui não há mais personalidade
jurídica.
10.3. CLASSIFICAÇÃO
10.3.1. Teoria Maior
É a regra no nosso direito.

O artigo 50 do CC adota a teoria maior da desconsideração (isso não mudou com a Lei
13.874/2019), reclamando para a sua incidência o abuso da personalidade jurídica, caracterizado
pelo desvio da finalidade (teoria maior subjetiva) ou a confusão patrimonial (teoria maior objetiva).
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo
desvio de finalidade ou pela confusão patrimonial, pode o juiz, a
requerimento da parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir
no processo, desconsiderá-la para que os efeitos de certas e determinadas
relações de obrigações sejam estendidos aos bens particulares de
administradores ou de sócios da pessoa jurídica beneficiados direta ou
indiretamente pelo abuso. (Redação dada pela Lei nº 13.874, de 2019)
10.3.2. Teoria Menor

É uma exceção em nosso ordenamento jurídico.
O §5° do artigo 28 adota a teoria menor, pois dispensa a presença do abuso da
personalidade, bastando para a sua aplicação que a pessoa jurídica seja um obstáculo ao
ressarcimento de prejuízos causados aos consumidores, partindo do pressuposto que o risco da
atividade empresarial não pode ser transferido aos consumidores que são vulneráveis frente à
pessoa jurídica.
Art. 28. O juiz poderá desconsiderar a personalidade jurídica da sociedade
quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de
poder, infração da lei, fato ou ato ilícito ou violação dos estatutos ou contrato
social. A desconsideração também será efetivada quando houver falência,
estado de insolvência, encerramento ou inatividade da pessoa jurídica
provocados por má administração.
§ 1° (Vetado).
§ 2° As sociedades integrantes dos grupos societários e as sociedades
controladas, são subsidiariamente responsáveis pelas obrigações
decorrentes deste código.
§ 3° As sociedades consorciadas são solidariamente responsáveis pelas
obrigações decorrentes deste código.
§ 4° As sociedades coligadas só responderão por culpa.
§ 5° Também poderá ser desconsiderada a pessoa jurídica sempre que sua
personalidade for, de alguma forma, obstáculo ao ressarcimento de
prejuízos causados aos consumidores.
Ex.: direito ambiental, direito do consumidor, direito trabalhista.
10.3.3. Teoria Inversa
A pessoa jurídica irá responder por dívida do sócio.

Reconhecida pelo STJ.
A desconsideração inversa, segundo CARLOS GONÇALVES, caracteriza-se “quando é
afastado o princípio da autonomia patrimonial da pessoa jurídica para responsabilizar a sociedade
por obrigação do sócio, como, por exemplo, na hipótese de um dos cônjuges, ao adquirir bens de
maior valor, registrá-los em nome de pessoa jurídica sob seu controle, para livrá-los da partilha a
ser realizada nos autos da separação judicial. Ao se desconsiderar a autonomia patrimonial, será
possível responsabilizar a pessoa jurídica pelo devido ao ex-cônjuge do sócio. É comum verificar,
nas relações conjugais e de uniões estáveis, que os bens adquiridos para uso dos consortes ou
companheiros, móveis e imóveis, encontram-se registrados em nome de empresas de que
participa um deles. Como observa Guillermo Julio Borda, “é fácil encontrar, nas relações afetivas
entre marido e mulher, “manobras fraudatórias de um dos cônjuges que, valendo-se da estrutura
societária, esvazia o patrimônio da sociedade conjugal em detrimento do outro (no mais das vezes
o marido em prejuízo da esposa) e, assim, com colaboração de terceiro, reduzem a zero o
patrimônio do casal”. Não raras vezes, também, o pai esconde seu patrimônio pessoal, na
estrutura societária da pessoa jurídica, com o reprovável propósito de esquivar-se do pagamento
de pensão alimentícia devida ao filho. A aplicação da teoria da desconsideração da pessoa
jurídica, quando se configurar o abuso praticado pelo marido, companheiro ou genitor em
detrimento dos legítimos interesses de seu cônjuge, companheiro ou filho, constituirá um freio às
fraudes e abusos promovidos sob o véu protetivo da pessoa jurídica. Igualmente no campo do
direito das sucessões podem ocorrer abusos que justificam a aplicação da aludida teoria,
especialmente nas hipóteses de utilização de pessoas jurídicas por genitores que pretendem

beneficiar alguns filhos em detrimento de outros, frustrando o direito à herança destes. A
aplicação da teoria da desconsideração inversa poderá também ser invocada pelo prejudicado,
para obter o reconhecimento de seu direito integral à herança. CEI DPE.
10.3.4. Teoria Indireta
É a extensão para pessoas jurídicas de um grupo econômico (265 LSA). Além disso, pode
alcançar pessoas jurídicas de outros grupos econômicos.
Art. 265. A sociedade controladora e suas controladas podem constituir, nos
termos deste Capítulo, grupo de sociedades, mediante convenção pela qual
se obriguem a combinar recursos ou esforços para a realização dos
respectivos objetos, ou a participar de atividades ou empreendimentos
comuns.
§ 1º A sociedade controladora, ou de comando do grupo, deve ser
brasileira, e exercer, direta ou indiretamente, e de modo permanente, o
controle das sociedades filiadas, como titular de direitos de sócio ou
acionista, ou mediante acordo com outros sócios ou acionistas.
§ 2º A participação recíproca das sociedades do grupo obedecerá ao
disposto no artigo 244.
Lamy Filho: constelações de sociedades.

Há uma PJ chamada de Holding (controladora), que controla diversas pessoas jurídicas
(controladas) que compõem o mesmo grupo econômico.
Exemplo: determinado trabalhador possui seus direitos violados e consegue a indenização
da PJ6. Nesse caso, pode-se desconsiderar indiretamente, a fim de que atinge pessoas jurídicas
do mesmo grupo econômico, PJ5, PJ4, PJ3.
Destaca-se que para isso acontecer, é necessário que haja uma unidade gerencial, laboral
e patrimonial.
Inf.: 480 – Grupo econômico X, formado por uma Holding que controla diversas pessoas
jurídicas. Grupo Y, formado por uma Holding que controla diversas pessoas jurídicas. Nesse
informativo, foi estendido a responsabilidade jurídica para grupo distintos, desde que haja a
influência de um grupo sobre outro, que não precisa ser, necessariamente, através do capital
social. É a figura do controle indireto e externo.
“Em situação na qual dois grupos econômicos, unidos em torno de um propósito comum,
promovem uma cadeia de negócio formalmente lícitos, mas com o intuito substancial de desviar
patrimônio de empresa em situação pré-falimentar, é necessário que o Poder Judiciário também
inove sua atuação, no intuito de encontrar meios eficazes de rever manobras lesivas, punindo e
responsabilizando os envolvidos. É possível ao juízo antecipar a decisão e estender os efeitos de
sociedade falida a empresas coligadas na hipótese em que, verificando claro conluio para
prejudicar credores, há transferência de bens para desvio patrimonial. Inexiste nulidade no
exercício diferido de defesa nessas hipóteses. A extensão da falência a sociedades coligadas
pode ser feita independentemente da instauração de processo autônomo. A verificação da
existência de coligação entre sociedades pode ser feita com base em elementos fáticos que
demostrem a efetiva influência de um grupo societário nas decisões do outro, independentemente
de se constatar a existência de participação no capital sócia. Na hipótese de fraude par desvio de
patrimônio de sociedade falida, em prejuízo damas de credores, pertrad mediante utilização de

complexas formas societárias, é possível utilizar a técnica da desconsideração da personalidade
jurídica com nova roupagem, de modo a atingir o patrimônio de todos os envolvidos”
Inf.: 513 - No caso de falência decretada antes do início da vigência da Lei n.
11.101/2005, não é possível a realização de sustentação oral no agravo de instrumento se,
na data da sessão de julgamento, já não mais vigorava o § 1º do art. 207 do Decreto-lei n.
7.661/1945, revogado pela Lei n. 6.014/1973. A falência decretada antes da entrada em vigor da
Lei n. 11.101/2005 deve seguir as regras contidas no Decreto-lei n. 7.661/1945. A Lei n.
6.014/1973 excluiu o § 1º do art. 207 do referido decreto-lei, eliminando a possibilidade de
sustentação oral no julgamento do agravo de instrumento em processo falimentar e determinando
que, em tais processos, os procedimentos e os prazos do agravo de instrumento deveriam
observar as normas contidas no CPC. Assim, se, na data da sessão de julgamento, já não mais
vigorava o § 1º do art. 207 do Decreto-lei n. 7.661/1945, devem ser aplicadas, subsidiariamente,
as normas do CPC, que não autorizam a realização de sustentação oral em agravo de
instrumento.
10.3.5. Teoria expansiva
Visa à responsabilização do sócio oculto que vale de terceiros para a constituição de uma
pessoa jurídica, visando camuflar a sua real identidade de sócio e poder de controle. É também
possível visualizá-la quando “alguns “empresários” mal intencionados fecham uma porta e abrem
outra, às vezes para exercer a mesma atividade com uma nova roupagem, deixando para trás
todo um passivo que contribui para prejuízos ou mesmo a quebra de terceiros de boa-fé, além de
desfalcar os cofres públicos do pagamento dos tributos decorrentes do exercício de sua atividade,
através da simples constituição de uma nova empresa, com ou sem o uso de “laranjas”, para
iniciar um novo ciclo parasitário de utilização dos instrumentos jurídicos de proteção de seus
patrimônios pessoais, em prejuízo de toda a sociedade”.
O STF tratou desta modalidade no que MS 32494 MC DF, onde a decisão do TCU, que
aplicou a desconsideração expansiva para permitir que a Administração Pública se estende a
proibição de licitar proferida contra uma pessoa jurídica a outra constituída com os mesmos sócios
e mesmo endereço, foi suspensa.
10.4. DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA E O NCPC
O novo CPC prevê em seus artigos 133 a 137 o chamado “incidente de desconsideração
da personalidade jurídica”, que poderá ocorrer em qualquer do processo de conhecimento,
cumprimento de sentença ou da execução.
Art. 133. O incidente de desconsideração da personalidade jurídica será
instaurado a pedido da parte ou do Ministério Público, quando lhe couber
intervir no processo.
§ 1o O pedido de desconsideração da personalidade jurídica observará os
pressupostos previstos em lei.
§ 2o Aplica-se o disposto neste Capítulo à hipótese de desconsideração
inversa da personalidade jurídica.
Art. 134. O incidente de desconsideração é cabível em todas as fases do
processo de conhecimento, no cumprimento de sentença e na execução
fundada em título executivo extrajudicial.
§ 1o A instauração do incidente será imediatamente comunicada ao
distribuidor para as anotações devidas.

§ 2o Dispensa-se a instauração do incidente se a desconsideração da
personalidade jurídica for requerida na petição inicial, hipótese em que será
citado o sócio ou a pessoa jurídica.
§ 3o A instauração do incidente suspenderá o processo, salvo na hipótese
do § 2o.
§ 4o O requerimento deve demonstrar o preenchimento dos pressupostos
legais específicos para desconsideração da personalidade jurídica.
Art. 135. Instaurado o incidente, o sócio ou a pessoa jurídica será citado
para manifestar-se e requerer as provas cabíveis no prazo de 15 (quinze)
dias.
Art. 136. Concluída a instrução, se necessária, o incidente será resolvido
por decisão interlocutória.
Parágrafo único. Se a decisão for proferida pelo relator, cabe agravo
interno.
Art. 137. Acolhido o pedido de desconsideração, a alienação ou a oneração
de bens, havida em fraude de execução, será ineficaz em relação ao
requerente.
O §2° do artigo 133 passa a admitir expressamente a desconsideração inversa, que até
então não contava com previsão legal, em nosso ordenamento jurídico.
Instaurado o incidente, o processo será suspenso, sendo o sócio ou a pessoa jurídica
citada para, no prazo comum de quinze dias, se manifestar e requerer as provas cabíveis. Após a
conclusão da instrução, se necessária, o incidente será resolvido por decisão interlocutória
impugnável por agravo de instrumento.
Acolhido o pedido de desconsideração, a alienação ou a oneração de bens, havida em
fraude de execução, será ineficaz em relação ao requerente.
Dispensa-se a instauração do incidente se a desconsideração da personalidade jurídica se
esta for requerida na própria petição inicial.
10.5. A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA E A MP DA LIBERDADE

ECONÔMICA
Por Pablo Stolze2.

Visando a imprimir um aspecto claro, preciso e objetivo a este texto, permitindo que o
nosso leitor compreenda as alterações decorrentes da Medida Provisória, cuidaremos de
estabelecer uma argumentação comparativa com a antiga redação do art. 50.
Pois bem, originalmente, a norma assim estava redigida:
desvio de finalidade, ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a
no processo, que os efeitos de certas e determinadas relações de
obrigações sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou
sócios da pessoa jurídica.
Com a publicação da nova MP, a redação do caput passou a ser:

desvio de finalidade ou pela confusão patrimonial, pode o juiz, a
2
Disponível em: http://genjuridico.com.br/2019/05/06/a-medida-provisoria-da-liberdade-economica-e-a-
desconsideracao-da-personalidade-juridica-art-50-cc-primeiras-impressoes/

no processo, desconsiderá-la para que os efeitos de certas e determinadas
relações de obrigações sejam estendidos aos bens particulares de
administradores ou de sócios da pessoa jurídica beneficiados direta ou
indiretamente pelo abuso. (grifamos)
Houve a substituição do verbo decidir, o que não alterou o sentido do texto, dada opções
feita pelo legislador em adotar o verbo “ desconsiderar”.
Andou muito bem o novo diploma ao acrescentar, no final do texto legal, a expressão
“beneficiados direta ou indiretamente pelo abuso”, porquanto a desconsideração é instrumento de
imputação de responsabilidade, não podendo, por certo, sob pena de se ignorar a exigência do
próprio nexo causal, atingir sócio que não experimentou nenhum benefício (direito ou indireto) em
decorrência do ato abusivo perpetrado por outrem.
Ultrapassada a análise do caput, os parágrafos seguintes não constavam na redação
original do Código Civil:
§1º Para fins do disposto neste artigo, desvio de finalidade é a utilização
dolosa da pessoa jurídica com o propósito de lesar credores e para a prática
de atos ilícitos de qualquer natureza.
Este parágrafo conceituou o desvio de finalidade.

A sua redação não nos agrada.
É tarefa primordial da doutrina firmar conceitos.
Mas, ainda que se obtempere que a definição trazida pelo legislador traria uma maior
segurança jurídica, por outro, a expressa menção à “utilização dolosa” como requisito para
caracterizar o desvio é, em nosso sentir, um retrocesso.
A desnecessidade de se comprovar o dolo específico – a intenção, o propósito, o
desiderato – daquele que, por meio da pessoa jurídica, perpetrou o ato abusivo, moldou a teoria
objetiva, mais afinada à nossa realidade socioeconômica e sensível à condição a priori mais
vulnerável daquele que, tendo o seu direito violado, invoca o instituto da desconsideração.
FÁBIO KONDER COMPARATO afirmava que a “desconsideração da personalidade
jurídica é operada como consequência de um desvio de função, ou disfunção, resultando, sem
dúvida, as mais das vezes, de abuso ou fraude, mas que nem sempre constitui um ato ilícito”[10].
Ora, a exigência do elemento subjetivo intencional (dolo) para caracterizar o desvio,
colocaria por terra o reconhecimento objetivo da tese da disfunção.
§2º Entende-se por confusão patrimonial a ausência de separação de fato
entre os patrimônios, caracterizada por:
I – cumprimento repetitivo pela sociedade de obrigações do sócio ou do
administrador ou vice-versa;
II – transferência de ativos ou de passivos sem efetivas contraprestações,
exceto o de valor proporcionalmente insignificante; e
III – outros atos de descumprimento da autonomia patrimonial.
O inciso III, deste § 2º, ao mencionar, genericamente, que caracterizam a confusão

patrimonial “outros atos de descumprimento da autonomia patrimonial”, resultou por tornar
meramente exemplificativos os incisos anteriores.

Podem traduzir confusão patrimonial, por exemplo, a movimentação bancária em conta
individual do sócio para as operações habituais da sociedade, o lançamento direto como despesa
da pessoa jurídica de gastos pessoais do sócio ou administrador etc.
§3º O disposto no caput e nos § 1º e § 2º também se aplica à extensão das
obrigações de sócios ou de administradores à pessoa jurídica.
Em nossa visão, consagrou-se, aqui, a desconsideração inversa ou invertida, o que

significa ir ao patrimônio da pessoa jurídica, quando a pessoa física que a compõe esvazia
fraudulentamente o seu patrimônio pessoal.
Trata-se de uma visão desenvolvida notadamente nas relações de família, de forma
original, em que se visualiza, com frequência, a lamentável prática de algum dos cônjuges que,
antecipando-se ao divórcio, retira do patrimônio do casal bens que deveriam ser objeto de partilha,
incorporando-os na pessoa jurídica da qual é sócio, diminuindo o quinhão do outro consorte.
Nesta hipótese, pode-se vislumbrar a possibilidade de o magistrado desconsiderar a
autonomia patrimonial da pessoa jurídica, buscando bens que estão em seu próprio nome, para
responder por dívidas que não são suas e sim de seus sócios, o que tem sido aceito pela força
criativa da jurisprudência:
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AÇÃO MONITÓRIA.
CONVERSÃO. CUMPRIMENTO DE SENTENÇA. COBRANÇA.
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS CONTRATUAIS. TERCEIROS.
COMPROVAÇÃO DA EXISTÊNCIA DA SOCIEDADE. MEIO DE PROVA.
DESCONSIDERAÇÃO INVERSA DA PERSONALIDADE JURÍDICA.
OCULTAÇÃO DO PATRIMÔNIO DO SÓCIO. INDÍCIOS DO ABUSO DA
PERSONALIDADE JURÍDICA. EXISTÊNCIA. INCIDENTE PROCESSUAL.
PROCESSAMENTO. PROVIMENTO. O propósito recursal é determinar se:
a) há provas suficientes da sociedade de fato supostamente existente entre
os recorridos; e b) existem elementos aptos a ensejar a instauração de
incidente de desconsideração inversa da personalidade jurídica. A
existência da sociedade pode ser demonstrada por terceiros por qualquer
meio de prova, inclusive indícios e presunções, nos termos do art. 987 do
CC/02. A personalidade jurídica e a separação patrimonial dela decorrente
são véus que devem proteger o patrimônio dos sócios ou da sociedade,
reciprocamente, na justa medida da finalidade para a qual a sociedade se
propõe a existir. Com a desconsideração inversa da personalidade jurídica,
busca-se impedir a prática de transferência de bens pelo sócio para a
pessoa jurídica sobre a qual detém controle, afastando-se
momentaneamente o manto fictício que separa o sócio da sociedade para
buscar o patrimônio que, embora conste no nome da sociedade, na
realidade, pertence ao sócio fraudador. No atual CPC, o exame do juiz a
respeito da presença dos pressupostos que autorizariam a medida de
desconsideração, demonstrados no requerimento inicial, permite a
instauração de incidente e a suspensão do processo em que formulado,
devendo a decisão de desconsideração ser precedida do efetivo
contraditório. Na hipótese em exame, a recorrente conseguiu demonstrar
indícios de que o recorrido seria sócio e de que teria transferido seu
patrimônio para a sociedade de modo a ocultar seus bens do alcance de
seus credores, o que possibilita o recebimento do incidente de
desconsideração inversa da personalidade jurídica, que, pelo princípio do
tempus regit actum, deve seguir o rito estabelecido no CPC/15. Recurso
especial conhecido e provido. (STJ, REsp 1647362/SP, Rel. Ministra

NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 03/08/2017, DJe
10/08/2017)
O Código de Processo Civil de 2015 expressamente contemplou a possibilidade jurídica

desta modalidade de desconsideração, conforme se verifica do § 2.º do seu art. 133.
§4º A mera existência de grupo econômico sem a presença dos requisitos

de que trata o caput não autoriza a desconsideração da personalidade da
pessoa jurídica.
Nada demais é dito aqui.

Nenhuma desconsideração poderá ser decretada, se os requisitos legais não forem
obedecidos.
Um detalhe, todavia, deve ser salientado.
Se, por um lado, a mera existência de grupo econômico sem a presença dos requisitos
legais não autoriza a desconsideração da personalidade da pessoa jurídica, por outro, nada
impede que, uma vez observados tais pressupostos, o juiz decida, dentro de um mesmo grupo,
pelo afastamento de um ente controlado, para alcançar o patrimônio da pessoa jurídica
controladora que, por meio da primeira, cometeu um ato abusivo.
Trata-se da denominada desconsideração indireta, segundo MARCIO SOUZA:
A desconsideração da personalidade jurídica para alcançar quem está por trás dela não se
afigura suficiente, pois haverá outra ou outras integrantes das constelações societárias que
também têm por objetivo encobrir algum fraudador.(…)
A jurisprudência tem adotado tal posicionamento: “Hipótese em que o acórdão embargado
admitiu a aplicação da doutrina do “disregard of legal entity”, para impedir a fraude contra
credores, considerando válida penhora sobre bem pertencente a embargante, nos autos de
execução proposta contra a outra sociedade do mesmo grupo econômico.” No mesmo sentido:
“Sendo as empresas mera fachada de seu presidente comum, é de ser aplicado à hipótese a
teoria da “disregard”, agasalhada em nosso ordenamento, pelo art. 28, da Lei 8078/90 (Código de
Defesa do Consumidor).”
§5º Não constitui desvio de finalidade a mera expansão ou a alteração da
finalidade original da atividade econômica específica da pessoa jurídica.
Aqui, o desvio de finalidade – um dos requisitos para a desconsideração da personalidade

jurídica segundo o art. 50 – recebeu um segundo golpe (o primeiro decorreu da exigência do
“dolo” para a sua configuração, conforme o §1º já analisado acima).
Ao dispor que não constitui desvio de finalidade a “alteração da finalidade original da
atividade econômica específica da pessoa jurídica”, o legislador dificultou sobremaneira o seu
reconhecimento: aquele que “ expande” a finalidade da atividade exercida – como pretende a
primeira parte da norma – pode não desviar, mas aquele que “altera” a própria finalidade original
da atividade econômica da pessoa jurídica, muito provavelmente, desvia-se do seu propósito.
Caberá, portanto, neste ponto, à jurisprudência, estabelecer as balizas razoáveis de
interpretação para que o instituto da desconsideração não perca a sua eficácia, tão importante
para a salvaguarda do crédito no Brasil.

TÍTULOS DE CRÉDITO
1. NOÇÕES GERAIS DE TÍTULOS DE CRÉDITOS
1.1. LEGISLAÇÃO APLICÁVEL
Não há uma legislação codificada acerca dos títulos de crédito. Perceba que a depender
da espécie de título de crédito será aplicado determinada lei.
Assim, tratando-se de:
• Letra de câmbio e nota promissória → aplica-se o Dec. 57.663/66 (Lei Uniforme de
Genebra - LUG).
• Duplicata → aplica-se a Lei 5.474/68.
• Cheque → aplica-se a Lei 7.357/85.
Salienta-se que o Código Civil possui capítulo específico acerca dos títulos de crédito (art.
887 ao art. 926). Diante disso, indaga-se: o CC será aplicado?
A simples leitura do art. 903 do CC esclarece a questão, observe:
Art. 903. Salvo disposição diversa em lei especial, regem-se os títulos de
crédito pelo disposto neste Código.
Perceba, portanto, que a aplicação do CC é SUBSIDIÁRIA.

De acordo André Santa Cruz, “as disposições do CC, em princípio não se aplicam aos
títulos de crédito nominados/típicos que possuem legislação especial. O CC funciona, pois, na
parte relativa aos títulos de crédito, como uma teoria geral para os chamados títulos atípicos ou
inominados, isto é, que não possuem lei específica”.
1.2. CONCEITO DE TÍTULOS DE CRÉDITO
Segundo Cesare Vivante, título de crédito é o documento necessário para o exercício do

direito LITERAL e AUTÔNOMO nele mencionado.
O CC, por sua vez, praticamente copiou o conceito de Vivante em seu art. 886:
Art. 887. O título de crédito, documento necessário ao exercício do direito

literal e autônomo nele contido, somente produz efeito quando preencha
os requisitos da lei.
Para Fabio Ulhôa, os títulos de crédito são documentos representativos de obrigações

pecuniárias. Não se confundem com a própria obrigação, mas se distinguem dela na exata
medida em que a REPRESENTAM.

A doutrina costuma dizer que os títulos de crédito são dotados de dois atributos especiais:
negociabilidade (facilidade na circulação/negociação do crédito) e executividade (maior
efetividade e celeridade na cobrança do crédito).
2. CARACTERÍSTICAS DOS TÍTULOS DE CRÉDITO
Utilizamos, aqui, as características apresentadas por André Santa Cruz, vejamos:
2.1. DOCUMENTOS FORMAIS
Devem observar os requisitos essenciais previstos na legislação cambiária.
2.2. BENS MÓVEIS
Seguem o que dispõem os arts. 82 a 84 do CC, sujeitando-se aos princípios que norteiam,
a circulação de bens móveis, como o que prescreve que a posse de boa-fé vale como
propriedade.
2.3. TÍTULOS DE APRESENTAÇÃO
Por serem documentos necessários ao exercício dos direitos neles contidos.
2.4. TÍTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL
Por configurarem uma obrigação líquida e certa, nos termos do art. 784 do CPC.
2.5. OBRIGAÇÕES QUESÍVEIS
Cabe ao credor dirigir-se ao devedor para receber a importância devida. A emissão do

título e a sua entrega ao credor tem, em regra, natureza pro solvendo, ou seja, não implica
novação no que se refere à relação jurídica que deu origem ao título. Portanto, não irá se
confundir com a relação cambiária representada pelo título emitido.
2.6. TÍTULO DE RESGATE
A emissão pressupõe futuro pagamento em dinheiro que extinguirá a relação cambiária.
2.7. TÍTULO DE CIRCULAÇÃO
Objetiva a circulação de crédito.

3. PRINCÍPIOS DOS TÍTULOS DE CRÉDITO
Neste ponto, existem os seguintes princípios a serem estudados:

1) Princípio da cartularidade (princípio da incorporação, “documentos dispositivos”);
2) Princípio da literalidade;
3) Princípio da autonomia;
3.1) Subprincípio da inoponibilidade de exceções pessoais a terceiros de boa-fé;
3.2) Subprincípio da abstração;
3.1. PRINCÍPIO DA CARTULARIDADE (PRINCÍPIO DA INCORPORAÇÃO, “DOCUMENTOS

DISPOSITIVOS”)
Cartularidade vem do latim “chartula”, que significa pequeno papel. O princípio da

cartularidade impõe que o crédito (obrigação pecuniária) deva estar materializado
(REPRESENTADO) em um documento (TÍTULO).
Por conta disso, para a transferência do crédito é imprescindível a transferência do título
(tradição), porquanto não há que se falar em exigibilidade do crédito sem a apresentação do
documento.
CC Art. 887. O título de crédito, documento necessário ao exercício do
direito literal e autônomo nele contido, somente produz efeito quando
preencha os requisitos da lei.
Quem tem a posse do documento é presumidamente considerado o credor da obrigação

nele representada, exatamente pelo princípio da cartularidade, podendo, quando do
inadimplemento, executá-lo judicialmente, uma vez que os títulos de crédito são considerados
pela lei processual como títulos executivos extrajudiciais (CPC/2015, art. 784, I).
Art. 784. São títulos executivos extrajudiciais:
I - a letra de câmbio, a nota promissória, a duplicata, a debênture (tipo de
ações das sociedades anônimas) e o cheque;
Como decorrência da cartularidade, a execução só é possível mediante a apresentação do

documento original que representa o crédito na peça inicial da ação. Sequer se admite a cópia
autenticada.
Esse princípio, no entanto, vem sendo relativizado em razão dos modernos títulos de
créditos eletrônicos ou virtuais, expressamente previstos no art. 889, §3º do CC.
CC Art. 889. Deve o título de crédito conter a data da emissão, a indicação
precisa dos direitos que confere, e a assinatura do emitente.
§ 1o É à vista o título de crédito que não contenha indicação de vencimento.
§ 2o Considera-se lugar de emissão e de pagamento, quando não indicado
no título, o domicílio do emitente.
§ 3o O título poderá ser emitido a partir dos caracteres criados em
computador ou meio técnico equivalente e que constem da escrituração do
emitente, observados os requisitos mínimos previstos neste artigo.
Nesses casos, por não existir a figura do documento; da cártula, do papel, diz-se que a
cartularidade é mitigada.

Outra exceção ao princípio: Lei de Duplicatas (Lei 5.474/68), art. 13, §1º.
Lei 5.474/68 Art. 13, § 1º Por falta de aceite, de devolução ou de
pagamento, o protesto será tirado, conforme o caso, mediante apresentação
da duplicata, da triplicata (2ª via da duplicata), ou, ainda, por simples
indicações do portador, na falta de devolução do título.
Cartularidade é a materialização do título de crédito.
3.2. PRINCÍPIO DA LITERALIDADE
Pelo princípio da literalidade só tem eficácia para o direito cambiário o que está
literalmente constando (ESCRITO) do título de crédito (da cártula).
CC Art. 887. O título de crédito, documento necessário ao exercício do
direito LITERAL e autônomo nele contido, somente produz efeito quando
preencha os requisitos da lei.
Segundo esse princípio, pode-se dizer que “O que não está no título não está no mundo
cambiário”. Um aval constituído fora da nota promissória, por exemplo, não produzirá os efeitos do
aval, podendo, no máximo, produzir efeitos na órbita do direito civil como fiança.
Objetivo da literalidade: assegurar certeza quanto à natureza, ao conteúdo e à
modalidade de prestação prometida ou ordenada.
Título sem mais espaço para endosso. O que fazer para negociá-lo? Prolongamento do
título.
Termo de quitação deve ser dado no título. Fora do título o termo de quitação não tem
validade para o Direto Cambiário. Garante, no máximo, uma ação de regresso contra o emissor do
termo, mas isso depois de o portador do título já ter executado e compelido o sujeito a pagar de
novo a obrigação.
Pagar sem exigir o termo de quitação no próprio título é exemplo de pagar mal. Quem
paga mal paga duas vezes.
3.3. PRINCÍPIO DA AUTONOMIA
Pelo princípio da autonomia as relações jurídico-cambiais representadas por um título são

autônomas e independentes entre si. Uma relação não depende da outra. Ou seja, um eventual
vício em uma das relações representadas pelo título de crédito não tem o condão de comprometer
a validade ou eficácia das demais.
“Se o comprador de um bem a prazo emite nota promissória em favor do vendedor e este
pagar sua dívida, perante terceiro, transferindo a este o crédito representado pela nota
promissória, em sendo restituído o bem, por vício redibitório, ao vendedor, não se livrará o
comprador de honrar o título no seu vencimento junto ao terceiro portador. Deverá, ao contrário,
pagá-lo e, em seguida, demandar ressarcimento perante o vendedor do negócio frustrado”. (Fábio
Ulhôa Coelho).

Exemplo: Tício (devedor) emite uma nota promissória para Caio, como pagamento de uma
casa. Caio transfere (endossa) a nota para Mévio, como pagamento de um iate. Verifica-se que
Tício é incapaz, ou seja, sua relação com Caio é inválida (Tício não poderia ter emitido um título).
Entretanto, isso não invalida a relação de Caio com Mévio (compra do iate), que é
autônoma e independente em relação à obrigação inválida. Mévio pode tranquilamente cobrar de
Caio, pois quando ele endossou o título se transformou em codevedor (ver abaixo endosso).
R1 R2
Tício Caio Mévio
R2 é totalmente independente de R1, por isso, Mévio pode perfeitamente cobrar de Caio.
O princípio da autonomia se desdobra em DOIS subprincípios:
3.3.1. Subprincípio da inoponibilidade de exceções pessoais a terceiros de boa-fé
Trata-se de uma garantia daquele que recebe um título como pagamento de ter seu crédito
satisfeito pelo devedor. Assim, não é dado ao devedor primário do título opor defesas processuais
contra outrem que não seja aquele a quem emitiu o título.
Exemplo: Caio vende celular para Renato. Renato paga com nota promissória (800 reais)
com vencimento em 30/03/2019. Caio (credor da venda do celular) transfere a nota para Maria,
por meio de endosso, como instrumento de compra de uma bicicleta. Na data do vencimento,
Maria vai atrás do Renato cobrando.
Suponhamos que o celular estivesse com um vício. O Renato não pode opor esse vício em
face do terceiro de boa-fé (Maria) para não pagar a dívida, como poderia fazer em face do Caio,
credor primitivo (em eventuais embargos à execução). Ao contrário, Renato deverá pagar o
crédito à Maria, e posteriormente demandar ressarcimento em face do Caio.
Essa é mais uma decorrência da autonomia. É uma garantia de pagamento daquele que
recebe um título de crédito. Se não houvesse essa garantia, ninguém se arriscaria a receber um
título de crédito como pagamento.
3.3.2. Subprincípio da abstração
Por este subprincípio, com a circulação, o título de crédito se DESVINCULA do negócio

jurídico que lhe deu origem. Deste modo, o que autoriza a ação de execução é
EXCLUSIVAMENTE o título e não a obrigação que o gerou.
3.4. CONCLUSÃO
Com efeito, existe todo um aparato jurídico armado (o regime jurídico-cambial) que garante
ao comerciante credor receber com segurança o valor constante num título que lhe tenha sido
transferido. Vejamos:
1) Aquela pessoa que lhe transfere o título (o seu devedor) não poderá cobrá-lo mais
(PRINCÍPIO DA CARTULARIDADE);

2) Todas as relações jurídicas que poderão interferir com o crédito adquirido são apenas
aquelas que constam, expressamente, do título e nenhuma outra (PRINCÍPIO DA
LITERALIDADE);
3) Nenhuma exceção pertinente à relação da qual ele não tenha participado terá eficácia
jurídica quando da cobrança do título (PRINCÍPIO DA AUTONOMIA, INOPONIBILIDADE
CONTRA TERCEIROS, ABSTRAÇÃO).
Tendo, então, todas estas garantias, o comerciante se sentirá seguro em receber, em

pagamento de seu crédito, um título de responsabilidade de um desconhecido. Desta forma, o
direito protege o próprio crédito comercial e possibilita a sua circulação com mais facilidade e
segurança, contribuindo para o desenvolvimento da atividade comercial. Trata-se de exemplo de
determinação jurídica do modo de produção (Ulhôa).
4. CLASSIFICAÇÃO DOS TÍTULOS DE CRÉDITO
4.1. QUANTO ÀS HIPÓTESES DE EMISSÃO: CAUSAL E NÃO CAUSAL
4.1.1. Causal
Somente podem ser emitidos nas hipóteses (causas) autorizadas por lei. É o caso da
duplicata mercantil, que pode ser emitida quando se tratar de: a) Compra e venda mercantil ou;
b) Prestação de serviços.
4.1.2. Não-causal (abstratos)
A sua emissão não depende de causa específica, razão pela qual servem para documentar
diversos tipos de negócio. Ex.: Cheque.
4.2. QUANTO AO MODELO: VINCULADO OU LIVRE
4.2.1. Modelo Livre
É o título que não tem padronização definida em lei, podendo adotar qualquer forma,
desde que obedecidos os REQUISITOS legais. Exemplo: Letra de câmbio. Nota promissória, que
pode ser feita em qualquer pedaço de papel.
4.2.2. Modelo Vinculado
É o título que tem padronização definida em lei. Exemplo: Duplicata mercantil e cheque.
4.3. QUANTO À SUA CIRCULAÇÃO (DUAS CLASSIFICAÇÕES)

4.3.1. Classificação clássica/tradicional: ao portador ou nominativo.
1) Título ao portador: É aquele que NÃO identifica o beneficiário/credor, portanto

transferível por mera tradição.
2) Título nominativo: É aquele que IDENTIFICA o beneficiário, portanto sua transferência

pressupõe, além da tradição, a ocorrência de outro ato jurídico.
Desde a Lei 8.088/90 não se admite mais a emissão de títulos ao portador, EXCETO se
com previsão expressa em lei especial. Exemplo de lei especial: A Lei 9.069/95 (Lei que instituiu o
plano real) permite que cheque de valor igual ou inferior a 100 reais possa ser emitido ao portador.
OBS1: Circulação dos títulos.
1) O título ao portador circula por mera tradição (entrega).
2) O título nominativo, além da tradição, depende de outro ato jurídico, que varia
conforme a espécie de título nominativo tratada:
2.1) Título nominativo À ORDEM: circula por meio de endosso.
2.2) Título nominativo NÃO À ORDEM: circula por meio de cessão civil de crédito.
OBS2: Endosso X Cessão civil. Endosso e cessão civil são atos jurídicos trasladadores da
titularidade de crédito que se diferenciam quanto aos efeitos, basicamente em dois aspectos:
quanto à extensão da responsabilidade do alienante (endossante) do crédito perante o adquirente
(endossatário) e quanto aos limites de defesa do devedor (sacado) em face da execução do
crédito pelo adquirente (endossatário).
ASPECTO 01 (extensão da responsabilidade do alienante (endossante/cedente): Quem
endossa um título responde não só pela sua existência, mas também pelo seu pagamento
(solvência, pro solvendo). Em outros termos, se o devedor (sacado) não paga o título, o tomador
pode cobrar e executar o endossante.
Na cessão civil o cedente responde, em regra, tão-somente pela existência do título
(pro soluto), nos termos do art. 296 do Código Civil (cessão de crédito).
CC Art. 296. Salvo estipulação em contrário, o cedente não responde pela
SOLVÊNCIA do devedor (somente pela existência do crédito).
Exemplo: Renato paga Maria com cheque clonado ou uma duplicata fria (vício de
existência). Nesse caso, sendo transferido por endosso ou cessão, Renato vai responder pelo
título (pois responde não só pela solvência, como pela existência dele).
Outro exemplo: Renato paga com cheque autêntico, porém sem fundos. Se o cheque foi
transferido por endosso, o endossante (Renato) pode ser executado. Se o cheque foi transferido
por cessão civil, o cedente (Renato) não responde pelo pagamento.
Para quem recebe um cheque, é mais garantido receber por endosso. Por conta disso, há
uma presunção de que os títulos nominativos são ‘À ORDEM’, ou seja, transferíveis por endosso.
Para que o título seja ‘não à ordem’ deve haver expressa menção no título.
ASPECTO 02: limites de defesa do devedor (sacado/cedido):

O devedor poderá defender-se, quando executado pelo cessionário, arguindo matérias
atinentes a sua relação jurídica com o cedente (CC, art. 294), mas não poderá defender-se,
quando executado pelo endossatário, arguindo matérias atinentes a sua relação jurídica com o
endossante (princípio da autonomia das obrigações cambiais e subprincípio da inoponibilidade
das exceções pessoais aos terceiros de boa-fé, referidos no art. 17 da LU e 916 do CC).
LU Art. 17. As pessoas acionadas em virtude de uma letra não podem opor
ao portador exceções fundadas sobre as relações pessoais delas com o
sacador ou com os portadores anteriores, a menos que o portador ao
adquirir a letra tenha procedido conscientemente em detrimento do devedor.
CC Art. 294. O devedor pode opor ao CESSIONÁRIO as exceções que lhe

competirem, bem como as que, no momento em que veio a ter
conhecimento da cessão, tinha contra o cedente. (Cessão de crédito)
Art. 916. As exceções, fundadas em relação do devedor com os portadores

precedentes, somente poderão ser por ele opostas ao portador, se este, ao
adquirir o título, tiver agido de má-fé. (Endosso)
Para transferência de um cheque é suficiente o endosso. ERRADO. É necessária também

a tradição.
Conclusão: O endosso, tal qual a cessão civil, somente se aperfeiçoam com a TRADIÇÃO.
4.3.2. Classificação moderna (CC/2002): ao portador, nominativo e nominal
1) Título ao portador: Não identifica o beneficiário, transferível por tradição (CC, art. 904).
Art. 904. A transferência de título AO PORTADOR se faz por simples

tradição.
2) Título nominativo: Tem acepção diversa da classificação tradicional. É título nominativo o

emitido em favor de pessoa cujo nome conste no registro do emitente (art. 921 do CC).
O nome do credor não está no título (como na classificação acima), mas sim no registro do
emitente. Essa regra do Código Civil teria aplicação aos títulos que viessem a surgir após 2002.
Na prática, não tem qualquer aplicação. Esse título nominativo pode circular por termo ou
endosso.
Art. 921. É título NOMINATIVO o emitido em favor de pessoa cujo nome
conste no registro do emitente.
3) Nominal (à ordem): É o título nominativo à ordem da classificação tradicional, transferível

por meio de endosso.
4.4. QUANTO À ESTRUTURA: ORDEM DE PAGAMENTO OU PROMESSA DE

PAGAMENTO
4.4.1. ORDEM de pagamento

Um sujeito dá uma ordem para que interposta pessoa efetue o pagamento a um terceiro
beneficiário. Existem, aqui, TRÊS figuras distintas:
1) O Sujeito que dá a ordem de pagamento, sacador; correntista.
2) O Sujeito que recebe a ordem (destinatário da ordem), sacado; banco.
3) O beneficiário/tomador da ordem. Aquele que vai ao caixa descontar o cheque.
Exemplo: duplicata; letra de câmbio; cheque.
4.4.2. PROMESSA de pagamento
O próprio devedor se compromete a pagar determinado valor ao beneficiário. DUAS

figuras:
1) Promitente; (“sacador/sacado”).
2) Tomador/beneficiário (aquele que vai ao caixa descontar).
Exemplo: nota promissória.
5. LETRA DE CÂMBIO (REGRAS GERAIS DOS TÍTULOS DE CRÉDITOS)
5.1. INTRODUÇÃO
De início, vale lembrar que no estudo da letra de câmbio trataremos das REGRAS
GERAIS de constituição, transferência e exigibilidade do crédito cambiário. No estudo das demais
espécies de títulos de crédito restará apenas o trato daquilo que for especial em relação ao
regramento geral aplicado às letras de câmbio.
5.2. LEGISLAÇÃO APLICÁVEL
Parte da Lei Uniforme de Genebra - LUG, parte do Dec. 2.044/1908 e, subsidiariamente o

CC.
5.3. CONCEITO
A letra de câmbio é um título de crédito decorrente de relações de crédito, entre dois ou

mais sujeitos, pelo qual o denominado SACADOR dá a ordem de pagamento, pura e simples, a
outrem denominado sacado, a seu favor (do sacador) ou de terceira pessoa
(tomador/beneficiário), no valor e nas condições dela constantes.
Percebe-se que a letra de câmbio constitui uma ordem de pagamento, que conta com a
presença de três figuras, como veremos no seguinte exemplo:
1) Dá a ordem – sacador (Maria).
2) Recebe a ordem – sacado (Renato).
3) Tomador/beneficiário (Caio).

5.4. SAQUE E ACEITE
5.4.1. Noções gerais
Valor da operação 10.000 reais, com vencimento em 30/03/2019.

Quando Maria cria/emite o título, ela realiza o ato cambial chamado de SAQUE. O ato de
criação/emissão é chamado de saque.
O saque é o movimento que coloca o título em circulação, realizado pelo SACADOR.
Aquele que recebe a ordem de pagamento é o SACADO.
Quem fica com a ordem de pagamento (letra de câmbio) é o TOMADOR (Caio), que
apresenta o título ao Renato (sacado). Feito isso, caberá ao Renato concordar ou não em pagar a
ordem no dia aprazado. Quando Renato concorda, ele dá o chamado ACEITE.
Aceite é o ato de concordância com a ordem de pagamento dada. Ato PRIVATIVO do
sacado.
O aceite corresponde à simples assinatura do sacado no ANVERSO (frente) do título.
IMPORTANTE: A ordem de pagamento dada pelo SACADOR (Maria) também pode ter ela
própria como tomador/beneficiário (Lei Uniforme, art. 3º). Exemplo: sacador emite uma letra de
câmbio tendo ele mesmo como beneficiário. Após a emissão, deve apresentar a letra para o
aceite do sacado. Se o sacado aceita, deverá realizar o pagamento na data do vencimento do
título.
LUG Art. 3º - A letra pode ser a ordem do próprio sacador. Pode ser
sacada sobre o próprio sacador. Pode ser sacada por ordem e conta de
terceiro.
Também é possível que o SACADOR ocupe a posição de SACADO. É o caso do sacador

que emite um título no qual ele próprio se obriga a pagar certo valor ao tomador após dar o aceite
(LU, art. 3º).
O sacado é obrigado a dar o ACEITE?
NÃO. Na letra de câmbio o aceite é ato FACULTATIVO, ou seja, o sacado poderá recusar
o aceite, parcial ou totalmente.
A recusa PARCIAL pode ocorrer na forma de ACEITE LIMITATIVO (aceita pagar parte do
título) ou MODIFICATIVO (aceita pagar o título em condições distintas).
5.4.2. Efeitos da recusa do aceite (total ou parcial)
• Torna o SACADOR (Maria) o devedor principal;

• Provoca o vencimento antecipado do título (o título que venceria em 30/03, vencerá no
momento da recusa do aceite), nos termos do art. 43 da LU.
LUG Art. 43. O portador de uma letra pode exercer os seus direitos de ação
contra os endossantes, sacador e outros coobrigados: no vencimento; se o
pagamento não foi efetuado; mesmo antes do vencimento:
1º) se houve recusa total ou parcial de aceite;

OBS: É possível incluir na letra de câmbio a chamada CLÁUSULA NÃO ACEITÁVEL, que
veda que o tomador (Caio) apresente o título para aceite do sacado (Renato), permitindo que o
título seja apresentado apenas na data do vencimento, não para o aceite do Renato, mas sim para
que efetue o pagamento. Se o sacado (Renato) não paga, o sacador (Maria) se torna o devedor
principal (mesmo efeito da recusa do aceite). Essa cláusula não é cabível em qualquer caso
(LU, art. 22).
LUG Art. 22. O sacador pode, em qualquer letra, estipular que ela será
apresentada ao aceite, com ou sem fixação de prazo. Doutrina Vinculada.
Pode proibir na própria letra a sua apresentação ao aceite, salvo se se
tratar de uma letra pagável em domicilio de terceiro, ou de uma letra
pagável em localidade diferente da do domicílio do sacado, ou de uma letra
sacada a certo termo de vista.
5.4.3. Efeitos do aceite
Quando o sacado (Renato) dá o aceite, ele se torna o DEVEDOR PRINCIPAL DO TÍTULO

de crédito. Ato contínuo, o sacador (Maria) passa a ser o CODEVEDOR (corresponsável) do título.
Vencido e não pago o título (aceito) pelo Renato (sacado), Caio (tomador) poderá cobrar
do sacador e posteriormente ingressar com uma execução contra qualquer dos devedores. Cabe
ao credor escolher o executado.
REGRA: O credor pode executar um, alguns ou todos os devedores. Sempre quem
escolhe é o credor.
Caso Caio (tomador) execute Maria (sacador), esta será obrigada a pagar. No entanto,
como Maria não é a devedora principal do título, terá direito de regresso contra o Renato (sacado).
De outra forma, se Caio (tomador) executa somente o Renato (sacado), este não terá
qualquer direito de regresso, porquanto se trata do devedor principal do título (a partir do momento
do aceite).
5.4.4. Prazo de respiro
Apresentado o título ao sacado, este tem o direito de pedir que ele lhe seja reapresentado
no dia seguinte, nos termos do art. 24 da LU. É o chamado PRAZO DE RESPIRO, que se destina
a possibilitar ao sacado a realização de consultas ou a meditação acerca da conveniência de
aceitar ou recusar o título (art. 24).
LU Art. 24. O sacado pode pedir que a letra lhe seja apresentada uma
segunda vez no dia seguinte ao da primeira apresentação. Os
interessados somente podem ser admitidos a pretender que não foi dada
satisfação a este pedido no caso de ele figurar no protesto. O portador não
é obrigado a deixar nas mãos do aceitante a letra apresentada ao aceite.
Realizado o aceite pelo sacado (tornando-o devedor principal), duas possibilidades se

abrem para o tomador:
• Esperar até a data de vencimento para receber o pagamento ou;
• Transferir o título para um terceiro.

A transferência se dá através do chamado ENDOSSO, em que o tomador é o designado
endossante (ou endossador) enquanto o terceiro que recebe o título é o designado endossatário.
6. ENDOSSO: TRANSFERÊNCIA DO DIREITO DO TÍTULO DE CRÉDITO
6.1. CONCEITO
Endosso é o ato jurídico pelo qual o credor de um título crédito nominativo (‘nominal’), com
a cláusula à ordem, TRANSMITE o direito ao valor constante no título à outra pessoa, sendo
acompanhado da tradição da cártula.
6.2. EFEITOS DO ENDOSSO
• Transferência da titularidade do crédito do tomador/endossante (Caio) para o

endossatário (Daniel).
• Tornar o endossante codevedor do título de crédito. Passa a ser corresponsável ao
pagamento do título. Se na data do vencimento o endossatário (Daniel) for cobrar do
sacado (Renato) e ele não pagar, Daniel pode executar qualquer um dos codevedores
(sacado – Renato; sacador – Maria; tomador/endossante - Caio).
O endosso é dado no VERSO do título, bastando para tanto uma simples assinatura. No
entanto, também é possível a realização do endosso no ANVERSO do título, caso no qual, além
da assinatura, é necessária uma expressão identificadora do endosso (exemplo: pague-se a...,
endosso a..., transfiro a...). Não confundir com o ACEITE que é dado com assinatura no
ANVERSO.
Não há qualquer limite para o número de endossos de um título de crédito (no cheque
existia limite – ver adiante); ele pode ser endossado diversas vezes, como pode, simplesmente,
não ser endossado.
6.3. MODALIDADES DE ENDOSSO
Existem as seguintes modalidades de endosso:

1) Endosso em branco;
2) Endosso em preto;
3) Endosso póstumo;
4) Endosso impróprio:
4.1) Endosso-mandato (por procuração);
4.2) Endosso-caução (pignoratício);
5) Endosso "sem garantia".
Vejamos cada uma destas espécies.
6.3.1. Endosso em branco

É aquele em que NÃO está identificado o endossatário. Ocorre aqui a transformação de
um título nominativo em um título ao portador.
De acordo com André Santa Cruz, o beneficiário do endosso em branco pode tomar três
atitudes, quais sejam:
• Transformá-lo em endosso em preto, completando-o com seu nome ou de terceiro;
• Endossar novamente o título, em branco ou em preto. Aqui, o endossatário, ao realizar
o endosso, passa a integrar a cadeia de codevedores, responsabilizando-se pelo
adimplemento da obrigação constante no título.
• Transferir o título sem praticar novo endosso, ou seja, por mera tradição da cártula.
Aqui, o endossatário transfere o crédito sem assumir nenhuma responsabilidade pelo
seu adimplemento, já que não pratica novo endosso.
6.3.2. Endosso em preto
É aquele em que está identificado o endossatário (exemplo: pague-se a fulano).

Endosso PARCIAL existe? O endossante pode transferir pelo endosso só uma parte do
valor constante no título? NEGATIVO. O endosso parcial é nulo, até porque a transferência do
título exige além do endosso a tradição. Não é possível entregar apenas parte da cártula para o
endossatário (LU, art. 12; CC, art. 912, parágrafo único). Não confundir com o aceite (visto acima)
parcial, que é válido.
CC Art. 912. Considera-se não escrita no endosso qualquer condição a que
o subordine o endossante.
Parágrafo único. É NULO o endosso parcial.
LU Art. 12. O endosso deve ser puro e simples. Qualquer condição a que
ele seja subordinado considera-se como não escrita. O endosso parcial é
NULO. O endosso ao portador vale como endosso em branco.
Por outro lado, o ENDOSSO CONDICIONAL, em que a transferência do crédito fica

subordinada a alguma condição, resolutiva ou suspensiva, não é nulo, mas referida condição
será ineficaz, porque a lei a considera não escrita (art. 12)
6.3.3. Endosso póstumo
É o endosso dado DEPOIS do VENCIMENTO e do PROTESTO do título. Nesse caso, não

produz os efeitos de endosso, mas sim da cessão civil de crédito.
O endosso póstumo não se confunde com o endosso dado depois do vencimento, mas
ANTES do PROTESTO. Este último é um endosso comum, produzindo todos os efeitos a ele
inerentes.
Como vimos, o endosso tem como efeito atribuir ao endossante a responsabilidade pela
existência e solvência do crédito (é uma transmissão pro solvendo), conforme a disposição das
leis especiais nesse sentido.

ATENÇÃO: O CC, em seu art. 914, prevê efeito diverso para o endosso: responsabilidade
apenas pela existência e não pela solvência do crédito (tal como a cessão civil de crédito – pro
soluto). Não esquecer: O CC só se aplica no silêncio da lei especial (CC, art. 903). Consequência
prática: Esse dispositivo do CC/2002 não tem aplicação.
CC Art. 914. Ressalvada cláusula expressa em contrário, constante do
endosso, não responde o endossante pelo cumprimento da prestação
constante do título.
Esse endosso que vimos até aqui é chamado pela doutrina de ENDOSSO TRANSLATIVO
ou PRÓPRIO (para concurso é somente endosso).
OBS1: súmula do 475 STJ
STJ Súmula 475: Responde pelos danos decorrentes de protesto indevido o
endossatário que recebe por endosso translativo título de crédito contendo
vício formal extrínseco ou intrínseco, ficando ressalvado seu direito de
regresso contra os endossantes e avalistas.
Explicando a súmula: “B”, empresa do ramo de vendas, emitiu uma duplicata (título de
crédito) por conta de mercadorias que seriam vendidas a “A”. Ocorre que o negócio jurídico
acabou não sendo concretizado (não existiu). Mesmo sem ter existido o negócio jurídico, “B”
emitiu a duplicata (sem causa) e, além disso, fez o endosso translativo desse título para “C”
(banco).
Como visto, o endosso translativo (também chamado de endosso próprio), é o ato
cambiário por meio do qual o endossante transfere ao endossatário o título de crédito e, em
consequência, os direitos nele incorporados. Em outras palavras, “B” transmitiu a “C” seu suposto
crédito que teria em relação a “A”.
Ocorre que “A” recusou aceite a essa duplicata.
Diante disso, “C” apresentou a duplicata para ser protestada pelo tabelionato de protesto, o
que foi feito. Assim, “A” foi intimado pelo tabelião de protesto, a pedido de “C” para que pagasse a
duplicata. Como “A” não pagou, foi inscrito no SPC e SERASA.
“A” quer ajuizar ação de cancelamento de protesto cumulada com reparação por
danos morais. Quem deverá ser réu nessa ação? Quem é o responsável por esse protesto
indevido, “B” (que emitiu a duplicata) ou “C” (que recebeu a duplicata mediante endosso)?
Resposta: “C”.
Responde pelos danos decorrentes de protesto indevido o endossatário (“C”) que recebe
por endosso translativo título de crédito (no caso, uma duplicata) contendo vício formal extrínseco
ou intrínseco (no caso, a ausência de compra e venda).
Caso o endossatário (“C”), que levou o título a protesto indevidamente, seja condenado a
pagar a indenização, terá direito de cobrar esse valor pago (direito de regresso) contra o
endossante (no caso, “B”) e eventuais avalistas do título de crédito.
O endossatário que recebe, por endosso translativo, título de crédito contendo vício formal,
sendo inexistente a causa para conferir lastro à emissão de duplicata, responde pelos danos
causados diante de protesto indevido, ressalvado seu direito de regresso contra os endossantes e
avalistas.

6.3.4. Endosso impróprio
A doutrina menciona, ainda, uma quarta espécie de endosso: ENDOSSO IMPRÓPRIO. É

chamado impróprio, pois não tem como efeito a transferência da titularidade do crédito (o
endossante continua credor). O efeito do endosso impróprio é a LEGITIMAÇÃO DA POSSE do
terceiro que detém a cártula, permitindo assim o exercício dos direitos representados na cártula. .
Duas são as modalidades de endosso impróprio:
• Endosso-mandato (por procuração);
• Endosso-caução (pignoratício).
Vejamos:
3) Endosso-mandato (por procuração)
É utilizado para transferir poderes e autorizar um TERCEIRO a exercer os direitos

inerentes ao título (sem transferir a titularidade). Exemplo: o endossante contrata um banco para
efetuar a cobrança do crédito. Para legitimar a posse do banco sobre seu título, bem como a
cobrança, é realizado o endosso mandato.
Como fazer esse endosso mandato? Acrescentar a expressão: ‘para cobrança’ ou ‘por
procuração’. Se o sacado realiza o pagamento ao detentor do título, sem a presença do endosso-
mandato, não se desobrigará do débito (quem paga mal paga duas vezes).
OBS: 476 Súmula do STJ.
STJ Súmula 476: O endossatário de título de crédito por endosso-mandato
só responde por danos decorrentes de protesto indevido se extrapolar os
poderes de mandatário.
Explicando a súmula: O endossatário recebe o título de crédito apenas para efetuar a

cobrança do valor nele mencionado e dar a respectiva quitação; após a cobrança, o endossatário
deverá devolver o dinheiro ao endossante, descontada sua remuneração por esse serviço.
“B”, empresa do ramo de vendas, emitiu uma duplicata (título de crédito) por conta de
mercadorias vendidas a “A”. “B”, após emitir a duplicata, fez o endosso-mandato desse título para
“C” (banco), a fim de que este efetuasse a cobrança do valor de “A”.
Ocorre que “A” recusou o pagamento dessa duplicata alegando que já havia pagado.
Mesmo assim, “C” apresentou a duplicata para ser protestada pelo tabelionato de protesto, o que
foi feito. Assim, “A” foi intimado pelo tabelião de protesto, a pedido de “C” para que pagasse a
duplicata. Como “A” não pagou, foi inscrito no SPC e SERASA.
“A” quer ajuizar ação de cancelamento de protesto cumulada com reparação por danos
morais. Quem deverá ser réu nessa ação? Quem é o responsável por esse protesto indevido (“B”
ou “C”)?
Resposta: como regra, “B” (endossante). “C” (endossatário de endosso-mandato) somente
responderá se ficar provado que EXTRAPOLOU os poderes de mandatário.
No endosso-mandato, o endossatário não age em nome próprio, mas sim em nome do
endossante.

Exemplo em que o endossatário responderia: diante da resposta do devedor de que já
havia pago o débito, o endossante solicitou ao endossatário que aguardasse para protestar o título
somente após conferir se houve realmente a quitação. O endossatário, descumprindo essa
determinação, realizou o protesto imediatamente, mesmo sem aguardar essa conferência.
4) Endosso-caução (pignoratício)
É o instrumento adequado para a instituição de penhor sobre o título de crédito. Usa-se a

expressão: ‘para penhor’ ou ‘para garantia’. É a forma de dar um título de crédito como garantia.
No endosso-caução, o crédito não se transfere para o endossatário, que é investido na
qualidade de credor pignoratício do endossante. Cumprida a obrigação garantida pelo penhor,
deve a letra retornar à posse do endossante. Somente na eventualidade de não cumprimento da
obrigação garantida, é que o endossatário por endosso-caução se apropria do crédito
representado pela letra. O endossatário por endosso-caução não pode endossar o título, salvo
para praticar o endosso-mandato (LU, art. 19; CC, art. 918).
LU Art. 19. Quando o endosso contém a menção "valor em garantia", "valor
em penhor" ou qualquer outra menção que implique uma caução, o portador
pode exercer todos os direitos emergentes da letra, mas um endosso feito
por ele só vale como endosso a título de procuração. Para cobrança!
[...]
CC Art. 918. A cláusula constitutiva de penhor, lançada no endosso, confere

ao endossatário o exercício dos direitos inerentes ao título.
§ 1o O endossatário de endosso-penhor só pode endossar novamente o
título na qualidade de procurador.
6.3.5. Endosso “sem garantia”
Por fim, há o endosso que não produz o efeito de vincular o endossante ao pagamento do
título: trata-se do chamado endosso "sem garantia", previsto no art. 15 da LU. Com esta
cláusula, o endossante transfere a titularidade da letra, sem se obrigar ao seu pagamento. A
regra, como visto, é a da vinculação do endossante (lembre-se que o art. 914 do CC não se aplica
em razão do art. 903 do mesmo Código). O ato do endossante de inserir no endosso a cláusula
"sem garantia", porém, afasta a vinculação prevista na lei especial.
LUG Art. 15. O endossante, salvo cláusula em contrário (pode ser
estabelecido pro soluto), é garante tanto da aceitação como do
pagamento da letra (regra: pro solvendo). O endossante pode proibir um
novo endosso, e, neste caso, não garante o pagamento às pessoas a quem
a letra for posteriormente endossada.
7. AVAL: GARANTIA DO PAGAMENTO DO TÍTULO DE CRÉDITO
7.1. CONCEITO
É a declaração cambiária decorrente de uma manifestação unilateral de vontade pela qual

uma pessoa, natural ou jurídica, assume a obrigação cambiária autônoma e incondicional de
garantir no vencimento o pagamento do título nas condições nele estabelecidas. Duas figuras
existem no instituto do aval:

1) Avalista: É aquele que garante o pagamento do título de crédito em favor do devedor
principal ou de um corresponsável.
2) Avalizado: É devedor ou corresponsável que tem a obrigação de pagar o crédito garantido

pelo avalista.
Obrigação autônoma: A relação do avalista com o credor do título é autônoma à do

avalizado com o credor. Vale dizer, mesmo que o avalizado venha a morrer, falir ou tornar-se
incapaz, permanece a obrigação do avalista para com o tomador do título.
CC Art. 899. O avalista equipara-se àquele cujo nome indicar; na falta de
indicação, ao emitente ou devedor final.
§ 1° Pagando o título, tem o avalista ação de regresso contra o seu
avalizado e demais coobrigados anteriores.
§ 2o Subsiste a responsabilidade do avalista, ainda que NULA a obrigação
daquele a quem se equipara, A MENOS QUE a nulidade decorra de VÍCIO
DE FORMA.
O avalista que garante antecipadamente a dívida do sacado responde por ela até mesmo
se este não vier a dar o ACEITE.
Exemplo: Daniel (endossatário), ao receber o título de Caio (tomador ou beneficiário/
endossante), exige uma garantia a mais. Então, Caio pede para o Gugu ser seu avalista. Gugu dá
o aval. Se o sacado (devedor principal - Renato) não pagar, Daniel pode cobrar de qualquer dos
codevedores, dentre eles o avalista do Renato (sacado), Gugu (avalista).
7.2. COMO É FEITO O AVAL?
Como é feito o aval? Tem que lembrar o endosso.

Endosso pode ser no VERSO (simples assinatura) ou no ANVERSO (assinatura +
expressão identificadora). Lembrando: o aceite é só assinatura no anverso.
O AVAL, por sua vez, deve ser dado de forma inversa: no ANVERSO (simples
assinatura) ou VERSO (assinatura + expressão identificadora).
7.3. ESPÉCIES DE AVAL
Tal como no endosso, existe o AVAL EM PRETO (identifica o avalizado) e o AVAL EM

BRANCO (não identifica o avalizado).
Quando o aval é em branco, garante-se aquele que CRIOU o título (e não o devedor
principal: sacado - Renato), ou seja, o sacador (Maria), nos termos do art. 31 da LU.
Art. 31. [...] O aval deve indicar a pessoa por quem se dá. Na falta de
indicação, entender-se-á pelo sacador.
Súmula 189 do STF: A existência de avais em branco superpostos implica em garantia

simultânea (os obrigados são coavalistas do sacador) e não sucessiva (os obrigados não são
avalistas de avalistas).

SÚMULA Nº 189 AVAIS EM BRANCO E SUPERPOSTOS CONSIDERAM-
SE SIMULTÂNEOS E NÃO SUCESSIVOS.
É possível também a realização de AVAL PARCIAL, em que somente PARTE do crédito é

garantida, nos termos do art. 30 da LU. (Perceber que o endosso parcial não é permitido,
entretanto, o aceite parcial é permitido. Lógica: no endosso, o título é passado a diante. Tem como
‘rasgar’ o título para passar somente parte dele? Tendo em vista dentre outras razões, o princípio
da Cartularidade, não. Já o aceite pode ser limitativo ou modificativo (quem está aceitando pagar
pode querer pagar parte ou de forma diversa). Então, no aval parcial, o avalista pode garantir
parte apenas da obrigação contida no título, afinal ele não fica com esse título, apenas garante).
LUG Art. 30. O pagamento de uma letra pode ser no todo ou em parte
garantido por aval. Esta garantia é dada por um terceiro ou mesmo por um
signatário da letra.
OBS: O CC, em seu art. 897, parágrafo único diz que é VEDADO o aval parcial. Mais uma
vez ressaltamos: dada a subsidiariedade do CC, tal regra não tem aplicação prática.
CC Art. 897. O pagamento de título de crédito, que contenha obrigação de
pagar soma determinada, pode ser garantido por aval.
Parágrafo único. É vedado o aval parcial. Vale para os casos de títulos de
créditos inominados, os quais são regidos pelas normas do CC. Aos títulos
de crédito que possuem regramento próprio esta regra não se aplica.
OBS: O aval dado depois de vencimento e do protesto possui os MESMOS EFEITOS do

aval dado antes. Não confundir com o endosso póstumo! No qual produzirá os efeitos da
cessão civil de crédito. Lógica: no aval o avalista está garantindo a obrigação cambiária contida
no título, no endosso, o endossante é quem foi sujeito de uma obrigação e pagou endossando o
título de crédito. O avalista deve continuar garantindo a dívida, afinal: é uma obrigação autônoma.
No caso do endosso, não pode o criador do título ficar para sempre obrigado à dívida do endosso,
por isso, depois de vencido e protestado, terá direito a se defender como se o título tivesse sido
repassado por cessão civil.
DICA: Quem dá aval é amigo. Sendo amigo, assina somente na FRENTE (anverso). Se ele
é amigo, é amigo antes, durante ou depois (aval produz efeitos antes, durante e depois do
vencimento e protesto).
7.4. AUTORIZAÇÃO DO CONJUGE
O art. 1.647 do CC prevê que o aval precisa de autorização do cônjuge, tal regra aplica-se
aos títulos existentes quando a lei especial não tratava do assunto. Assim, a ausência da
autorização do cônjuge na prestação do aval, era causa de nulidade.
O STJ, em mudança de entendimento, passou a entender que a regra do art. 1.647 do CC
aplica-se apenas aos títulos de créditos atípicos/inominados. Os títulos existentes, regulados em
leis especiais, não sofrerão a incidência do inciso III do referido artigo.
Vejamos a explicação do Dizer o Direito no Informativo 604 do STJ.

O art. 1.647, III, do Código Civil de 2002 previu que uma pessoa casada
somente pode prestar aval se houver autorização do seu cônjuge (exceção:

se o regime de bens for da separação absoluta). Essa norma exige uma
interpretação razoável e restritiva, sob pena de descaracterizar o aval como
instituto cambiário. Diante disso, o STJ afirmou que esse art. 1.647, III, do
CC somente é aplicado para os títulos de créditos inominados,
considerando que eles são regidos pelo Código Civil. Por outro lado, os
títulos de créditos nominados (típicos), que são regidos por leis especiais,
não precisam obedecer a essa regra do art. 1.647, III, do CC. Em suma, o
aval dado aos títulos de créditos nominados (típicos) prescinde de outorga
uxória ou marital. Exemplos de títulos de créditos nominados: letra de
câmbio, nota promissória, cheque, duplicata, cédulas e notas de crédito.
STJ. 3ª Turma. REsp 1526560-MG, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino,
julgado em 16/3/2017 (Info 604).
STJ. 4ª Turma. REsp 1633399-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado
em 10/11/2016.
Conforme já explicado, no que tange aos títulos de crédito nominados, o Código Civil tem
uma aplicação apenas subsidiária, respeitando-se as disposições especiais, pois o objetivo básico
da regulamentação dos títulos de crédito, no Código Civil, foi apenas o de permitir a criação dos
denominados títulos atípicos ou inominados.
Assim, não deve ser aplicado art. 1.647, III, do CC aos títulos nominados porque esta regra
é incompatível com as características dos títulos de crédito típicos.
A exigência de autorização do cônjuge do avalista enfraquece a garantia dos títulos de
crédito, gerando intranquilidade e insegurança. O aval consiste em uma declaração unilateral de
vontade inserida no próprio título por meio da qual o avalista declara garantir o pagamento do
valor inscrito no título. É, portanto, um instituto comercial muito mais ágil e informal do que a
fiança, que é feita por intermédio de contrato.
A outorga uxória ou marital é compatível com o contrato de fiança, mas não com o aval
que, como dito, é uma declaração unilateral. O portador do título de crédito, em regra, não tem
contato algum com o avalista e, menos ainda, com algum documento de identificação deste por
meio do qual possa descobrir seu estado civil.
7.5. AVAL X FIANÇA
AVAL FIANÇA
Só pode ser dado em título de crédito. Só pode ser dada em contrato.
Aval é autônomo
OBS: Em caso de morte, incapacidade ou Fiança é acessória.

falência do avalizado, o avalista continua
responsável. Ainda que nula a obrigação a Extinto o contrato, extinta a fiança.
garantia permanece, exceto se o vício for de
forma.
Aval não possui benefício de ordem. Fiança possui benefício de ordem.

O credor pode executar direto o avalista.
8. EXIGIBILIDADE DA LETRA DE CÂMBIO
Para tornar-se exigível o crédito cambiário contra o devedor principal (aceitante), basta o
vencimento do título; já em relação aos coobrigados (endossantes e sacador), é necessária,
ainda, a negativa de pagamento do título vencido por parte do devedor principal.
Em virtude do princípio da literalidade, a comprovação deste fato deve ser feita por
PROTESTO do título, o qual se consubstancia, então, em CONDIÇÃO da exigibilidade do crédito
cambiário contra os coobrigados. O protesto do título também é condição de exigibilidade
deste crédito, nos mesmos termos, na hipótese de recusa do aceite. Para produzir este efeito,
contudo, o protesto deve ser providenciado pelo credor dentro de um prazo estabelecido por lei.
O coobrigado que paga o título de crédito tem o direito de regresso contra o devedor
principal e contra os coobrigados anteriores. As obrigações representadas por um título de crédito
só se extinguem, todas, com o pagamento, pelo aceitante, do valor do crédito. Para se localizarem
os coobrigados na cadeia de anterioridade das obrigações cambiais, adotam-se os seguintes
critérios:
1) O SACADOR da letra de câmbio é ANTERIOR aos endossantes;
2) Os ENDOSSANTES são dispostos, na cadeia, segundo o critério cronológico;
3) O AVALISTA se insere na cadeia em posição imediatamente posterior ao respectivo

avalizado.
Organizando os devedores de um título de crédito, de acordo com estes critérios, na

cadeia de anterioridade, será possível definir quem, dentre eles, é credor, em regresso, de quem.
9. TIPOS DE VENCIMENTO DE UMA LETRA DE CÂMBIO
1) À vista: aquela que é exigível de imediato. Logo após o saque.
2) Data certa: vence em 30/03/2019 → exemplo acima.
3) A certo termo da vista: É o vencimento que se dá num determinado número de dias

contados da data do aceite, que é o termo a quo.
DICA: Hasta la vista aceite. Neste último, não é possível a inclusão da cláusula não
aceitável, visto que o vencimento pressupõe o aceite.
4) A certo termo da data: É o vencimento que se dá em determinado número de dias,

contados da data de emissão do título (saque), que é o termo a quo.

10. PROTESTO DA LETRA DE CÂMBIO
A falta de aceite, de data do aceite ou de pagamento de uma letra de câmbio deve ser
provada por protesto cambial, que é ato formal de responsabilidade do portador do título.
1) Protesto por falta de ACEITE: Ocorre quando há recusa do aceite pelo sacado. Nesse
caso, o protesto é dirigido ao sacador, a quem caberá pagar o crédito (se torna o devedor
principal). Antecipa o vencimento.
2) Protesto por falta de DATA do aceite: Extraído contra o aceitante, destinado às letras de
câmbio a certo termo de vista, nas quais não conste a data do aceite.
3) Protesto por falta de PAGAMENTO: Extraído contra o aceitante, trata-se de requisito para
a manutenção do direito de cobrança em face dos demais codevedores (protesto
necessário).
11. GRÁFICO: LETRA DE CÂMBIO
12. NOTA PROMISSÓRIA
12.1. CONCEITO
A nota promissória é uma promessa de pagamento que uma pessoa faz em favor de outra.
Com o saque da nota promissória, surgem dois personagens distintos:
• Promitente (emitente/subscritor/sacador): Aquele que promete pagar.
• Tomador/beneficiário: O credor do valor prometido.
São apenas quatro artigos sobre nota promissória no Dec 57.663/66.
Tudo que vimos até agora sobre letra de câmbio se aplica às notas promissórias, SALVO
as seguintes diferenças:

• Não há aceite;
• Formas de vencimento;
• Súmula 258 do STJ: nota promissória e contrato de abertura de crédito.
• Súmula 504 do STJ: ação monitória
Vejamos:
12.2. NÃO HÁ ACEITE NA NOTA PROMISSÓRIA
Nota promissória não é ordem de pagamento, mas sim promessa de pagamento. Em

decorrência disso, não há que se falar em aceite (se não há ordem, não há o que se aceitar), nem
em seus institutos decorrentes, tais como vencimento antecipado por recusa de aceite, cláusula
não aceitável etc.
12.3. FORMAS DE VENCIMENTO DA NOTA PROMISSÓRIA
São possíveis as quatro formas de vencimento da letra de câmbio. Quando o prazo for a
certo termo de vista, o marco inicial logicamente não é o aceite, mas sim o visto do subscritor (art.
23). O tomador deve apresentar a nota para o visto do subscritor num prazo de 01 ano do saque.
A partir do visto, conta-se o prazo de vencimento “a certo termo de vista”.
LUG Art. 23. As letras a certo termo de vista devem ser apresentadas ao
aceite dentro do prazo de 1 (um) ano das suas datas. O sacador pode
reduzir este prazo ou estipular um prazo maior. Esses prazos podem ser
reduzidos pelos endossantes.
12.4. SÚMULA 258 DO STJ: NOTA PROMISSÓRIA E CONTRATO DE ABERTURA DE

CRÉDITO
Súmula 258 do STJ: “A nota promissória vinculada a contrato de abertura de

crédito não goza de autonomia em razão da ILIQUIDEZ do título que a
originou”.
O que acontecia: O banco exigia uma nota promissória do devedor que abria um crédito no
banco (cujo contrato não raras vezes era constituído de juros sobre juros e outros abusos).
Posteriormente, endossava a nota, de forma que nem ele (o banco) e nem o endossatário tivesse
que discutir com o devedor a origem da dívida (juros abusivos etc.). Assim, quem sempre saía
prejudicado era o devedor, que era executado pelo endossatário sem poder se defender dos
abusos praticados pelo banco.
O que diz a Súmula: tudo que seria possível discutir com o Banco em sede de embargos à
execução também é possível de ser discutido em sede de embargos à execução promovida pelo
terceiro endossatário.
Obs1: a nota promissória, vinculada ao contrato de mútuo bancário, não perde sua
executoriedade – STJ. Veja: mútuo e não abertura de crédito (que é ilíquido).

Obs2 (André Santa Cruz): quando a nota promissória for emitida em vinculação a um
determinado contrato, não apenas os bancários, tal fato deve constar expressamente do título.
Sendo assim, fica descaracterizada a abstração/autonomia do título já que o terceiro está
consciente da relação de origem e de que contra ele poderão ser opostas exceções ligadas ao
referido contrato. O título passa a ter uma ligação intrínseca com o contrato, podendo dizer, a
grosso modo, que o acessório seguirá o principal.
12.5. SÚMULA 504 DO STJ
SÚMULA 504-STJ: O prazo para ajuizamento de ação monitória em face do

emitente de nota promissória sem força executiva é quinquenal, a contar do
dia seguinte ao vencimento do título.
A nota promissória é um título executivo extrajudicial (art. 784, I, do CPC/2015).
Assim, se não for paga, poderá ser ajuizada ação de execução cobrando o valor.
Qual é o prazo prescricional para a execução da nota promissória contra o emitente e o

avalista? 3 anos (art. 70 da Lei Uniforme).
Mesmo que tenha passado esse prazo e a nota promissória tenha perdido sua força
executiva (esteja prescrita), ainda assim será possível a sua cobrança? SIM, por meio de ação
monitória.
Qual é o prazo máximo para ajuizar a ação monitória de nota promissória prescrita? 5
anos, com base no art. art. 206, § 5º, I, CC:
Art. 206. Prescreve:

§ 5º Em cinco anos:
I - a pretensão de cobrança de dívidas líquidas constantes de instrumento
público ou particular;
A nota promissória prescrita é considerada um instrumento particular que representa uma

obrigação líquida. Logo, enquadra-se no dispositivo acima.
Qual é o termo inicial desse prazo, isto é, a partir de quando ele é contado? O prazo de 5
anos para a ação monitória é contado do dia seguinte ao vencimento do título.
O prazo prescricional de 5 (cinco) anos a que submetida a ação monitória

se inicia, de acordo com o princípio da actio nata, na data em que se torna
possível o ajuizamento desta ação. (...) o credor, mesmo munido de título de
crédito com força executiva, não está impedido de cobrar a dívida
representada nesse título por meio de ação de conhecimento ou mesmo de
monitória. É de se concluir que o prazo prescricional da ação monitória
fundada em título de crédito (prescrito ou não prescrito), começa a fluir no
dia seguinte ao do vencimento do título. (...) STJ 3ª Turma. REsp
1367362/DF, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 16/04/2013.
12.6. GRÁFICO: NOTA PROMISSÓRIA

13. DUPLICATA (Lei 5.474/68)
13.1. CONCEITO
Duplicata é um título de crédito à ordem extraído pelo vendedor ou prestador de serviços,

que visa a documentar o saque fundado sobre crédito decorrente de compra e venda mercantil
ou prestação de serviço, que tem como pressuposto a extração de uma fatura.
É um título CAUSAL, ou seja, só pode ser emitido para representar créditos previstos em
Lei, quais sejam: compra e venda mercantil e prestação de serviços. É possível emitir
duplicata para cobrar aluguel? Não, pois não é uma das causas previstas em lei.
Exemplo: Empresa ‘A’ de elevadores resolve adquirir aço da empresa ‘B’ (compra e venda
mercantil). A empresa ‘A’ é a compradora; a empresa ‘B’ é a vendedora.
OBS: Toda vez que se tem operação de compra e venda mercantil ou prestação de serviço
a lei obriga a emissão da chamada fatura (a NF-fatura, para quem a usa, é obrigatória; a fatura
comum é obrigatória nos contratos a prazo não inferior a 30 dias).
Por fatura entende-se a relação pormenorizada das mercadorias vendidas ou dos serviços
prestados. Do crédito representado nessa fatura PODERÁ ser extraída uma duplicata. Ou seja, a
emissão de duplicata não é obrigatória e sempre decorre de uma fatura.
Aqui três figuras novamente:
1) Sacador: Vendedor ou prestador.
2) Sacado: Comprador ou beneficiário do serviço prestado.
3) Tomador/beneficiário: Vendedor ou prestador.
O sacador é o vendedor. Ele dá uma ordem (emite a duplicata) para quem comprou a
mercadoria efetuar o pagamento. Como o pagamento deve ser realizado a ele mesmo, o próprio
vendedor/sacador será o tomador/beneficiário.
No caso do prestador de serviço é a mesma coisa. O prestador dá uma ordem para quem
recebeu a prestação pagar para ele (vendedor) o valor correspondente ao serviço prestado.

IMPORTANTE: Se o comprador do aço resolve pagar em 05 prestações, deverão ser
emitidas 05 duplicatas, ou 01 duplicata que represente as 05 parcelas. Entretanto, o que jamais é
possível é existir uma ÚNICA duplicata representativa de mais de uma fatura.
13.2. ACEITE DA DUPLICATA
13.2.1. Obrigatoriedade do aceite
Na duplicata, o aceite do devedor/sacado é ato obrigatório (ao contrário da letra de

câmbio). É o único título de crédito no qual o aceite é obrigatório. (Como seria possível ao
próprio comprador se negar a pagar pelo que comprou?).
13.2.2. Hipóteses legais que permitem a recusa do aceite (art. 8º)
Lei 5.474/68 Art. 8º O comprador só poderá deixar de aceitar a duplicata por

motivo de:
I - avaria ou não recebimento das mercadorias, quando não expedidas ou
não entregues por sua conta e risco;
II - vícios, defeitos e diferenças na qualidade ou na quantidade das
mercadorias, devidamente comprovados;
III - divergência nos prazos ou nos preços ajustados.
• Em caso de avaria/não recebimento da mercadoria ou de não prestação dos serviços.

• Vício/defeito de quantidade ou qualidade do produto ou serviço.
• Divergências quanto ao prazo, preço e condições de pagamento.
Emitida a duplicata, o sacador tem 30 DIAS para remetê-la ao sacado. Se for À VISTA, o
sacado, ao recebê-la, deve realizar o pagamento; se for a PRAZO, terá prazo de 10 DIAS para
devolver a duplicata ao sacador com o devido ACEITE ou com as razões motivadoras da recusa
do aceite.
13.2.3. Categorias de aceite (em virtude do caráter obrigatório)
Em função do seu caráter obrigatório, o aceite da duplicata mercantil pode ser discriminado
em três categorias:
• Aceite ORDINÁRIO — resulta da assinatura do comprador aposta no local apropriado
do título de crédito.
• Aceite por COMUNICAÇÃO — resulta da retenção da duplicata mercantil pelo
comprador autorizado por eventual instituição financeira cobradora, com a
comunicação, por escrito, ao vendedor, de seu aceite.
• Aceite por PRESUNÇÃO — resulta do recebimento das mercadorias pelo comprador,
desde que não tenha havido causa legal motivadora de recusa, com ou sem devolução
do título ao vendedor.

13.3. ENDOSSO NA DUPLICATA
Idem à letra de câmbio.
13.4. AVAL NA DUPLICATA
Idem à letra de câmbio.

Peculiaridade: Aval em branco garante o obrigado cuja assinatura estiver acima da do
avalista. Em não existindo assinatura acima, garante-se o Comprador.
13.5. VENCIMENTO DA DUPLICATA
• À vista;
• Data certa;
13.6. MODALIDADES DE PROTESTO DE UMA DUPLICATA (ART. 13)
• Por falta de aceite: quando o sacado não dá o aceite e tampouco oferece as razões da
recusa.
• Por falta de devolução: Quando no prazo de 10 dias o sacado não devolve o título.
• Por falta de pagamento: sacado dá o aceite e devolve o título, porém na data do
vencimento não honra o aceite; não paga a dívida.
Se o devedor não restitui a duplicata ao credor, o protesto (qualquer deles) deve se dar por
indicações do credor fornecidas ao cartório de protesto (art. 13, §1º, ‘in fine’). Usualmente, no
entanto, tem-se admitido a emissão de TRIPLICATA para esse fim, apesar de a lei não trazer
essa previsão (ver triplicata abaixo).
Lei 5.474/68. Art. 13. A duplicata é protestável por falta de aceite de

devolução ou pagamento.
§ 1º Por falta de aceite, de devolução ou de pagamento, o protesto será
tirado, conforme o caso, mediante apresentação da duplicata, da triplicata,
ou, ainda, por simples indicações do portador, na falta de devolução do
título.
O protesto deve ser feito nos 30 DIAS subsequentes ao vencimento da duplicata. A

inobservância do prazo legal importa a perda, por parte do credor, do direito creditício contra
os coobrigados, vale dizer, os endossantes e seus avalistas. Contra o devedor principal do
título — o sacado — e seu avalista, não é necessário o protesto, ou seja, a inobservância do
prazo de 30 dias a contar do vencimento para se promover o protesto da duplicata não importa a
perda do direito creditício contra o comprador das mercadorias e eventual avalista (art. 13, §§ 3º e
4º).
Lei 5.474/68 Art. 13 § 3º O protesto será tirado na praça de pagamento
constante do título.

§ 4º O portador que não tirar o protesto da duplicata, em forma regular e
dentro do prazo de 30 (trinta) dias, contado da data de seu vencimento,
perderá o direito de regresso contra os endossantes e respectivos
avalistas.
OBS: No caso de falta de aceite do devedor principal, o protesto se faz necessário para
executá-lo, porém pode ser feito a qualquer tempo.
13.7. PERDA OU EXTRAVIO DE DUPLICATA (ART. 23)
Deverá o vendedor extrair uma segunda via da duplicata, a denominada triplicata.

Lei 5.474/68 Art. 23. A perda ou extravio da duplicata obrigará o vendedor
a extrair TRIPLICATA, que terá os mesmos efeitos e requisitos e
obedecerá às mesmas formalidades daquela.
13.8. FURTO OU ROUBO DE DUPLICATA
O título deve ser cancelado.
13.9. É POSSÍVEL EXECUÇÃO DE DUPLICATA SEM ACEITE?
Nos termos do art. 15, II da Lei 5.474/68 é possível, desde que:

• Haja prévio protesto (sem exigência do prazo legal dos 30 dias);
• Exista comprovante da entrega da mercadoria ou da prestação do serviço
OBS: O simples contrato de compra e venda ou de prestação de serviços não é idôneo
para comprovar a entrega ou prestação do serviço.
Lei 5.474/68 Art. 15 - A cobrança judicial de duplicata ou triplicata será
efetuada de conformidade com o processo aplicável aos títulos executivos
extrajudiciais, de que cogita o Livro II do Código de Processo Civil ,quando
se tratar:
l - de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou não;
II - de duplicata ou triplicata NÃO ACEITA, contanto que, cumulativamente:
a) haja sido protestada;
b) esteja acompanhada de documento hábil comprobatório da entrega e
recebimento da mercadoria; e
c) o sacado não tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas
condições e pelos motivos previstos nos arts. 7º e 8º desta Lei.
Art. 7º A duplicata, quando não for à vista, deverá ser devolvida pelo
comprador ao apresentante dentro do prazo de 10 (dez) dias, contado da
data de sua apresentação, devidamente assinada ou acompanhada de
declaração, por escrito, contendo as razões da falta do aceite.
§ 1º Havendo expressa concordância da instituição financeira cobradora, o
sacado poderá reter a duplicata em seu poder até a data do vencimento,
desde que comunique, por escrito, à apresentante o aceite e a retenção.
§ 2º - A comunicação de que trata o parágrafo anterior substituirá, quando
necessário, no ato do protesto ou na execução judicial, a duplicata a que se
refere.
Art. 8º O comprador só poderá deixar de aceitar a duplicata por motivo de:

I - avaria ou não recebimento das mercadorias, quando não expedidas ou
não entregues por sua conta e risco;
II - vícios, defeitos e diferenças na qualidade ou na quantidade das
mercadorias, devidamente comprovados;
III - divergência nos prazos ou nos preços ajustados.
§ 1º - Contra o sacador, os endossantes e respectivos avalistas caberá o

processo de execução referido neste artigo, quaisquer que sejam a forma e
as condições do protesto.
§ 2º - Processar-se-á também da mesma maneira a execução de duplicata
ou triplicata não aceita e não devolvida, desde que haja sido protestada
mediante indicações do credor ou do apresentante do título, nos termos do
art. 14, preenchidas as condições do inciso II deste artigo.
“Conhecimento de transporte”: É o documento que comprova que a mercadoria foi

entregue. Já a comprovação da prestação de serviços vai depender do caso concreto.
Esses comprovantes somente são necessários para a constituição do título executivo
(juntamente com o protesto) quando se tratar de ação cambial oferecida em face do devedor
principal/sacado (comprador da mercadoria) ou seu avalista.
Quando a execução se der em face de um codevedor, basta para constituição do título
executivo o protesto realizado no prazo legal (30 dias).
13.10. DUPLICADA VIRTUAL E SUA EXECUTIVIDADE
Como visto, toda duplicata sempre terá origem em uma fatura.

Fatura: a fatura é o documento que descreve a compra e venda mercantil ou a prestação
de serviços. Na fatura constam a descrição e os preços dos produtos vendidos ou do serviço
prestado. A fatura não é título de crédito. O título é a duplicata, que é emitida a partir de uma
fatura. A fatura apenas prova a existência do contrato.
Exemplo: o distribuidor X vendeu para a loja Y setenta pares de sapatos. O distribuidor X
(vendedor) extrai uma fatura dos produtos e emite uma duplicata mercantil dando uma ordem à
loja Y (compradora) para que ela pague ao próprio vendedor o preço dos pares de sapato e
eventuais encargos contratuais.
Uma duplicata só pode corresponder a uma única fatura (art. 2°, § 2°, da Lei).
Remessa da duplicata para aceite:
Aceite é o ato por meio do qual o sacado se obriga a pagar o crédito constante do título na
data do vencimento. Assim, emitida a duplicata, nos 30 dias seguintes, o sacador (quem emitiu o
título) deve remeter o título ao sacado (comprador ou tomador dos serviços) para que ele assine a
duplicata no campo próprio para o aceite, restituindo-a ao sacador no prazo de 10 dias.

Conforme já mencionado, o aceite na duplicata é obrigatório: o título documenta uma
obrigação surgida a partir de um contrato de compra e venda mercantil ou de prestação de
serviços. Desse modo, se o vendedor/prestador do serviço, que no caso foi o sacador, cumpriu as
suas obrigações contratuais, não há motivo para o devedor recusar o aceite. A doutrina afirma que
o aceite na duplicata é, em regra, obrigatório, somente podendo ser recusado nas hipóteses
previstas nos arts. 8º e 21 da Lei n. 5.474/68.
E o protesto de títulos é o ato público, formal e solene, realizado pelo tabelião de protesto,
com a finalidade de provar:
• A inadimplência do devedor;
• O descumprimento de obrigação constante de título de crédito; ou
• Qualquer outro ato importante relacionado com o título (ex: falta de aceite).
No caso da duplicata, para que serve o protesto? O protesto poderá servir para provar
três situações distintas:
• A falta de pagamento;
• A falta de aceite da duplicata;
• A falta de devolução da duplicata;
Protesto por indicações: O procedimento para que haja o protesto de um título de crédito
é, resumidamente, o seguinte:
• O credor leva o título até o tabelionato de protesto e faz a apresentação, pedindo que
haja o protesto e informando os dados e endereço do devedor;
• O tabelião de protesto examina os caracteres formais do título;
• Se o título não apresentar vícios formais, o tabelião realiza a intimação do suposto
devedor no endereço apresentado pelo credor;
• A intimação é realizada para que o apontado devedor, no prazo de 3 dias, pague ou
providencie a sustação do protesto antes de ele ser lavrado;
• Se o devedor ficar inerte ou tentar e não conseguir sustar o protesto, será lavrado e
registrado o protesto.
O procedimento do protesto da duplicata é exatamente este acima explicado, havendo, no
entanto, uma diferença: o chamado protesto por indicações.
Como vimos acima, na etapa 1, para que haja o protesto é necessário que o credor leve o
título original. Assim, em regra, para o protesto de títulos de crédito, exige-se a apresentação do
original em razão do princípio da cartularidade.
Ocorre que, como já vimos também, existe a possibilidade de o sacado (comprador ou
tomador dos serviços) receber a duplicata para fazer o aceite e acabar não devolvendo o título
para o sacador. Desse modo, além de não apor o aceite, o devedor não devolve o título. Nesse
caso, se fosse exigida a apresentação do título, o protesto seria impossível, já que o título ficou
em poder do devedor.
Logo, se o sacado não devolveu a duplicata, o sacador (vendedor ou prestador dos
serviços) poderá fazer o protesto da duplicata por indicações (dando apenas as informações do
título), ou seja, sem apresentar a duplicata no Tabelionato de Protesto.

Se a duplicata foi remetida para aceite e não foi devolvida pelo sacado, poderá haver
protesto mediante simples indicações dos dados do título, ou seja, são fornecidas ao Tabelionato
de Protesto as informações do título retiradas do Livro de emissão de duplicatas, livro que é
obrigatório para os empresários que emitem duplicata.
Essas indicações da duplicata poderão ser encaminhadas, inclusive, por meio magnético
ou de gravação eletrônica de dados, sendo de inteira responsabilidade do apresentante os dados
fornecidos, ficando a cargo dos Tabelionatos a mera instrumentalização das mesmas (art. 8º,
parágrafo único, da Lei n. 9.492/97).
O protesto por indicações somente pode ser feito no caso de falta de devolução ou
também nas hipóteses de falta de aceite ou de falta de pagamento?
1ª corrente: o protesto por indicações somente pode ser feito no caso de falta de
devolução. Posição tradicional defendida por Wille Duarte Costa.
2ª corrente: o protesto por indicações pode ser feito em qualquer hipótese. É defendida
pela doutrina mais moderna, como Fábio Ulhoa Coelho e Marlon Tomazette.
Duplicata virtual: A Lei de Duplicatas (Lei n. 5.474/68) não previu as chamadas duplicatas
virtuais, até mesmo porque naquela época os sistemas informatizados ainda não estavam tão
desenvolvidos. A Min. Nancy Andrighi afirma, contudo, que as duplicatas virtuais encontram
previsão legal no art. 8º, parágrafo único, da Lei n. 9.492/97 e no art. 889, § 3º do CC-2002.
Como funciona a duplicata virtual?
O contrato de compra e venda ou de prestação de serviços é celebrado.
Ao invés de emitir uma fatura e uma duplicata em papel, o vendedor ou fornecedor dos
serviços transmite em meio magnético (pela internet) a uma instituição financeira os dados
referentes a esse negócio jurídico (partes, relação das mercadorias vendidas, preço etc.).
A instituição financeira, também pela internet, encaminha ao comprador ou tomador de
serviços um boleto bancário para que o devedor pague a obrigação originada no contrato.
Ressalte-se que esse boleto bancário não é o título de crédito. O título é a duplicata que, no
entanto, não existe fisicamente. Esse boleto apenas contém as características da duplicata virtual.
Se chegar o dia do vencimento e não for pago o valor, o credor ou o banco (encarregado
da cobrança) encaminharão as indicações do negócio jurídico ao Tabelionato, também em meio
magnético, e o Tabelionato faz o protesto do título por indicações.
Após ser feito o protesto, se o devedor continuar inadimplente, o credor ou o banco
ajuizarão uma execução contra ele, sendo que o título executivo extrajudicial será: o boleto de
cobrança bancária + o instrumento de protesto por indicação + o comprovante de entrega da
mercadoria ou da prestação dos serviços.
Segundo decidiu o STJ, as duplicatas virtuais emitidas e recebidas por meio magnético ou
de gravação eletrônica podem ser protestadas por mera indicação, de modo que a exibição do
título não é imprescindível para o ajuizamento da execução, conforme previsto no art. 8º,
parágrafo único, da Lei n. 9.492/1997.
Os boletos de cobrança bancária vinculados ao título virtual devidamente acompanhados
dos instrumentos de protesto por indicação e dos comprovantes de entrega da mercadoria ou da
prestação dos serviços suprem a ausência física do título cambiário eletrônico e constituem, em
princípio, títulos executivos extrajudiciais. TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial.
Títulos de crédito. Vol. 2. 2ª ed., São Paulo: Atlas, 2011.

Por fim, destaca-se que a duplicata só pode espelhar uma fatura, ou seja, para cada fatura,
uma duplicata. No entanto, a fatura pode corresponder à soma de diversas notas parciais. A
nota parcial é o documento representativo de uma venda parcial ou de venda realizada dentro do
lapso de um mês, que poderá ser agrupada a outras vendas efetivadas nesse período pelo
mesmo comprador. Não há proibição legal para que se somem vendas parceladas procedidas no
curso de um determinado período (ex: um mês), e do montante se formule uma fatura única ao
seu final.
13.11. GRÁFICO: DUPLICATA
14. CHEQUE (LEI 7.357/85)
14.1. CONCEITO
Conforme Fábio Ulhôa, o cheque é uma ordem de pagamento À VISTA, sacada contra um
banco e com base em suficiente provisão de fundos depositados pelo sacador em mãos do
sacado ou decorrente de contrato de abertura de crédito entre ambos. Três figuras:
1) Sacador: Correntista.
2) Sacado: Banco.
3) Tomador/beneficiário: Credor do cheque.
14.2. REQUISITOS DO CHEQUE (ART. 1º, 2º E 3º)
Lei 7.357/85 Art. 1º O cheque contêm:

I - a denominação ‘’cheque’’ inscrita no contexto do título e expressa na
língua em que este é redigido;
II - a ordem incondicional de pagar quantia determinada;
III - o nome do banco ou da instituição financeira que deve pagar (sacado);
IV - a indicação do lugar de pagamento;
V - a indicação da data e do lugar de emissão;
VI - a assinatura do emitente (sacador), ou de seu mandatário com poderes
especiais.

Parágrafo único - A assinatura do emitente ou a de seu mandatário com
poderes especiais pode ser constituída, na forma de legislação específica,
por chancela mecânica ou processo equivalente.
Art. 2º O título, a que falte qualquer dos requisitos enumerados no artigo

precedente não vale como cheque, salvo nos casos determinados a seguir:
I - na falta de indicação especial, é considerado LUGAR DE PAGAMENTO
o lugar designado junto ao nome do sacado; se designados vários lugares,
o cheque é pagável no primeiro deles; não existindo qualquer indicação, o
cheque é pagável no lugar de sua emissão;
II - não indicado O LUGAR DE EMISSÃO, considera-se emitido o cheque
no lugar indicado junto ao nome do emitente.
Art. 3º O cheque é emitido contra banco, ou instituição financeira que lhe

seja equiparada, sob pena de não valer como cheque.
Destacam-se:
1) A expressão "cheque" inserta no próprio texto do título na língua empregada para a
sua redação;
2) A ordem incondicional de pagar quantia determinada (observe-se que a inexistência

ou insuficiência de fundos não desnatura o cheque como um título de crédito);
3) A identificação do banco sacado (não vale, no Brasil, como cheque aquele que for
emitido contra um sacado não banqueiro);
4) Identificação do local do saque ou a indicação de um lugar ao lado do nome do

sacado ou, ainda, a menção de um local ao lado do nome do emitente;
5) Data de emissão;
6) Assinatura do emitente (sacador).
Observações:
1) Havendo divergência entre o valor da quantia entre as INDICAÇÕES POR EXTENSO e

em ALGARISMOS, prevalece a primeira (art. 12);
Lei 7.357/85 Art. 12 Feita a indicação da quantia em algarismos e por

extenso, prevalece esta no caso de divergência. indicada a quantia mais de
uma vez, quer por extenso, quer por algarismos, prevalece, no caso de
divergência, a indicação da menor quantia.
2) O lugar do saque é sumamente importante, como veremos abaixo no que se refere ao

prazo de apresentação;
3) Os cheques superiores a 100 reais devem, obrigatoriamente, ser nominais, vale dizer,
com a indicação do beneficiário. Pode ser ‘à ordem’ ou ‘não à ordem’.
14.3. ACEITE DO CHEQUE

Conforme o art. 6º da Lei, não se admite a figura do aceite no cheque.
Fundamento: Não há que se falar em concordância do sacado com o pagamento do
crédito (aceite), porquanto existe um contrato entre sacador e sacado que obriga o banco a pagar
a ordem de pagamento, quando existir provisão de fundos.
Lei 7.357/85 Art. 6º O cheque não admite aceite considerando-se não
escrita qualquer declaração com esse sentido.
14.4. CHEQUE PRÉ-DATADO (PÓS-DATADO)
A cláusula ‘bom para’ é considerada o que para o Direito Empresarial?

Conforme o art. 32 da Lei, dada a natureza do cheque de ordem de pagamento à vista,
qualquer cláusula que preveja algo em contrário é considerada NÃO ESCRITA.
Lei 7.357/85 Art. 32 O cheque é pagável à vista. Considera-se não estrita
qualquer menção em contrário.
Parágrafo único - O cheque apresentado para pagamento antes do dia
indicado como data de emissão é pagável no dia da apresentação.
Assim, o banco tem obrigação de pagar um cheque apresentado pelo tomador, mesmo
que se trate de “pré-datado”. Em não havendo fundos, é possível até mesmo protestar um cheque
pré-datado. Frise-se: Isso na disciplina legal do Direito Empresarial.
Para o Direito Civil, no entanto, a apresentação antecipada equivale ao rompimento da
boa-fé contratual, caracterizando dano moral (Súmula 370 do STJ). O dano, nesse caso, é ‘in re
ipsa’ (ínsito na própria coisa), não necessitando de prova do prejuízo do sacador.
STJ Súmula: 370. Caracteriza dano moral a apresentação antecipada de
cheque pré-datado.
O credor pode preencher cambial em branco ou com lacunas (exemplo: máquina que
preenche cheque)?
Conforme a Súmula 387 do STF é plenamente possível que o credor de boa-fé complete a
cambial.
STF SÚMULA Nº 387 A CAMBIAL EMITIDA OU ACEITA COM OMISSÕES,

OU EM BRANCO, PODE SER COMPLETADA PELO CREDOR DE BOA-FÉ
ANTES DA COBRANÇA OU DO PROTESTO.
14.5. ENDOSSO DO CHEQUE
Tudo que foi visto na letra de câmbio se aplica ao cheque. Peculiaridades:

• Motivo (ou alínea) 36: Era uma causa de devolução do cheque pelo fato de possuir
mais de um endosso. Razão dessa previsão: CPMF. Ao permitir-se mais de um

endosso, o cheque circulava e a arrecadação da CPMF restava prejudicada. Como não
mais existe esse tributo, entende-se que não há mais limite de endosso para o cheque.
• Não se admite o endosso-caução no cheque, dada sua natureza de ordem de
pagamento à vista.
• O endosso feito APÓS o prazo de apresentação (ver abaixo) é considerado póstumo,
de forma que produz apenas os efeitos de cessão civil de crédito.
Endossatário de boa-fé
Imagine a seguinte situação adaptada:

Maria contratou João para fazer os móveis de sua casa. Ficou combinado que Maria iria
pagar 10 mil reais em 5 cheques pré-datados de 2 mil reais, que deveriam ser descontados um
em cada mês.
João não entregou os móveis e sumiu, razão pela qual Maria determinou ao banco a
sustação dos cheques (art. 36 da Lei n. 7.357/85).
Ocorre que, posteriormente, Maria foi surpreendida com o aviso de que os cheques que
ela tinha sustado foram levados a protesto por Pedro. Pedro adquiriu, de boa-fé, os cheques de
João por meio de endosso e, quando foi cobrá-los, não conseguiu recebê-los, razão pela qual os
levou a protesto.
Pedro poderia ter levado os cheques a protesto? SIM. O STJ decidiu que é possível o
protesto de cheque, por endossatário terceiro de boa-fé, após o decurso do prazo de
apresentação, mas antes da expiração do prazo para ação cambial de execução, ainda que, em
momento anterior, o título tenha sido sustado pelo emitente em razão do inadimplemento do
negócio jurídico subjacente à emissão da cártula.
14.6. AVAL NO CHEQUE
Duas peculiaridades:
• O aval em branco aproveita ao sacador (art. 30, parágrafo único);
Lei 7.357/85 Art. 30 O aval é lançado no cheque ou na folha de
alongamento. Exprime-se pelas palavras ‘’por aval’’, ou fórmula equivalente,
com a assinatura do avalista. Considera-se como resultante da simples
assinatura do avalista, aposta no anverso do cheque, salvo quando se tratar
da assinatura do emitente.
Parágrafo único - O aval deve indicar o avalizado. Na falta de indicação,
considera-se avalizado o emitente.
• Proíbe-se o aval por parte do sacado (art. 29).

Lei 7.357/85 Art. 29 O pagamento do cheque pode ser garantido, no todo ou
em parte, por aval prestado por terceiro, exceto o sacado, ou mesmo por
signatário do título.

14.7. PRAZO DE APRESENTAÇÃO DO CHEQUE
14.7.1. Noção geral
Trata-se do prazo que o tomador tem para apresentar o cheque ao banco para pagamento.
Não se confunde com o prazo prescricional (ver abaixo).
O prazo de apresentação varia conforme o local do saque indicado na cártula:
Mesma praça → 30 dias.
Praça diferente → 60 dias.
Termo ‘a quo’ do prazo: Data de emissão do cheque (data indicada na cártula).
Mesma praça bancária: Quando o local de saque indicado na cártula corresponder ao local
da agência pagadora.
Praças bancárias diferentes: Quando não há coincidência entre a praça do saque e a
praça da agência pagadora.
OBS: O que importa para essa verificação é a praça e a data de saque indicados pelo
sacador no cheque e não o local e a data em que efetivamente ocorreu a emissão do cheque
(princípio da cartularidade).
14.7.2. Inobservância do prazo de apresentação do cheque ao sacado
1) O transcurso do prazo de apresentação representa o TERMO INICIAL do prazo

prescricional de execução do cheque contra o devedor principal.
2) Só é possível executar os coobrigados do cheque (endossantes e seus avalistas) se a

apresentação do cheque se der dentro do prazo legal (Art. 47, II da Lei). Se a
apresentação se der fora do prazo, caberá apenas a execução do emitente e seus
avalistas, nos termos da Súmula 600 do STF.
Lei 7.357/85 - Art. 47 Pode o portador promover a execução do cheque:

I - contra o emitente e seu avalista;

II - contra os endossantes e seus avalistas, se o cheque apresentado em
tempo hábil e a recusa pagamento é comprovada pelo protesto ou por
declaração do sacado, escrita e datada sobre o cheque, com indicação do
dia de apresentação, ou, ainda, por declaração escrita e datada por câmara
de compensação.
STF Súmula 600. CABE AÇÃO EXECUTIVA CONTRA O EMITENTE E

SEUS AVALISTAS, AINDA QUE NÃO APRESENTADO O CHEQUE AO
SACADO NO PRAZO LEGAL, DESDE QUE NÃO PRESCRITA A AÇÃO
CAMBIÁRIA.
3) A não apresentação do cheque no prazo legal pode causar a perda do direito de o credor
executar até mesmo o emitente do título. É uma hipótese excepcional, mas existe. Dá-se
quando havia fundos durante o prazo de apresentação e eles deixaram de existir, em
seguida ao término deste prazo, por culpa não imputável ao correntista (como, por
exemplo, a falência do banco, o confisco governamental etc.). É o que prevê o art. 47, II, e
seu §3º da Lei do Cheque. Sobrará ao credor apenas a chance de executar o avalista do
emitente.
Lei 7.357/85 Art. 47 Pode o portador promover a execução do cheque:

§ 3º O portador que não apresentar o cheque em tempo hábil, ou não
comprovar a recusa de pagamento pela forma indicada neste artigo, perde o
direito de execução contra o emitente, se este tinha fundos disponíveis
durante o prazo de apresentação e os deixou de ter, em razão de fato que
não lhe seja imputável.
Concluindo, mesmo depois de transcorrido o prazo de apresentação, o cheque poderá ser

apresentado e pago pelo sacado, desde que não se encontre prescrito e, evidentemente, haja
suficiente provisão de fundos em seu poder (art. 35, parágrafo único). A inobservância do prazo
de apresentação, portanto, não desconstitui o título de crédito como ordem de pagamento à vista,
mas importa as graves sanções acima mencionadas.
O PORTADOR do cheque pode recusar pagamento PARCIAL do cheque?
Art. 38, parágrafo único da Lei.
Lei 7.357/85 Art. 38, Parágrafo único. O portador não pode recusar
pagamento parcial, e, nesse caso, o sacado pode exigir que esse
pagamento conste do cheque e que o portador lhe dê a respectiva quitação.
O que não significa que o portador possa EXIGIR o pagamento parcial.
14.7.3. Protesto

Protesto de títulos é o ato público, formal e solene, realizado pelo tabelião, com a
finalidade de provar a inadimplência e o descumprimento de obrigação constante de título de
crédito ou de outros documentos de dívida.
É possível o protesto do cheque contra o emitente mesmo após ter se passado o prazo de
apresentação? SIM. É legítimo o protesto de cheque efetuado contra o emitente depois do prazo
de apresentação, desde que não escoado o prazo prescricional relativo à ação cambial de
execução.
Mas o art. 48 da Lei n. 7.357/85 afirma que o protesto do cheque deve ocorrer durante o
prazo de apresentação. Veja:
Art. 48 O protesto ou as declarações do artigo anterior devem fazer-se no

lugar de pagamento ou do domicílio do emitente, antes da expiração do
prazo de apresentação.
. A exigência de realização do protesto antes de expirado o prazo de apresentação prevista

no art. 48 da Lei n. 7.357/85 é dirigida apenas ao protesto necessário, isto é, contra os
coobrigados, para o exercício do direito de regresso, e não em relação ao emitente do título.
Portanto, nada impede o protesto facultativo do cheque, mesmo que apresentado depois
do prazo mencionado no art. 48, c/c o art. 33, ambos da Lei n. 7.357/85. Isso porque o protesto do
título pode ser utilizado pelo credor com outras finalidades que não o ajuizamento da ação de
execução do título executivo.
Findo o prazo de apresentação previsto no caput do art. 48 da Lei n. 7.357/1985, o credor

tem a faculdade de cobrar seu crédito por outros meios, sendo legítima a realização do protesto.
Em suma, de acordo com o STJ, sempre será possível, no prazo para a execução cambial,
o protesto cambiário de cheque com a indicação do emitente como devedor.
Por fim, o protesto irregular de cheque prescrito não caracteriza abalo de crédito apto a
ensejar danos morais ao devedor, se ainda remanescer ao credor vias alternativas para a
cobrança da dívida consubstanciada no título (STJ – Info 6616).
14.8. CONTA CONJUNTA
Se um dos correntistas emite cheque sem fundos, quem será responsável pelo
pagamento?
STJ: Na conta conjunta existe solidariedade ATIVA, vale dizer, qualquer dos cotitulares
pode movimentar a conta. Entretanto, a solidariedade PASSIVA não é reconhecida. Dessa forma,
só responde pelo cheque aquele que o emitiu. Só ele pode ser protestado e executado (REsp.
336.632/ES).
Se no protesto contar o nome daquele que não emitiu a cártula, estará configurado o dano
moral.
14.9. DEVOLUÇÃO INDEVIDA

Quando o correntista possui fundo disponível para pagamento do cheque, e este é
devolvido, trata-se da chamada devolução indevida. Sobre esse assunto:
STJ - Súmula 388: “A simples devolução indevida de cheque caracteriza
dano moral” (leia-se: independentemente de prova do prejuízo sofrido pela
vítima – in re ipsa).
14.10. SUSTAÇÃO DE CHEQUE
Sustação pode ser gênero ou espécie. Existem duas ESPÉCIES de sustação:

• Contraordem/revogação (art. 35);
• Sustação/oposição (art. 36).
14.10.1. Contraordem/revogação (art. 35)
Lei 7.357/85 Art. 35 O emitente do cheque pagável no Brasil pode revogá-

lo, mercê de contraordem dada por aviso epistolar, ou por via judicial ou
extrajudicial, com as razões motivadoras do ato.
Parágrafo único - A revogação ou contraordem só produz efeito depois
de expirado o prazo de apresentação e, não sendo promovida, pode o
sacado pagar o cheque até que decorra o prazo de prescrição, nos termos
do art. 59 desta Lei.
Só pode ser realizada pelo emitente do cheque. Só produz efeitos depois do prazo de
apresentação. É uma forma de controle bancário, na qual o correntista ordena que após o
prazo de apresentação o cheque não deve ser pago.
14.10.2. Sustação/oposição (art. 36)
Lei 7.357/85 Art. 36 Mesmo durante o prazo de apresentação, o emitente e

o portador legitimado podem fazer sustar o pagamento, manifestando ao
sacado, por escrito, oposição fundada em relevante razão de direito.
§ 1º A oposição do emitente e a revogação ou contraordem se excluem
reciprocamente.
§ 2º Não cabe ao sacado julgar da relevância da razão invocada pelo
oponente.
Além do emitente, o PORTADOR LEGITIMADO também pode dar sustação. Produz

efeitos imediatos (mesmo durante o prazo de apresentação). Requerida a sustação, o banco não
mais deve pagar o cheque. Só é admitida em casos devidamente fundamentados (exemplo: furto,
extravio etc. – André Santa Cruz crítica: não deve ser “fundamentado” o banco deve apenas
acatar a ordem).
Durante assalto ocorrido em um banco, os ladrões roubaram 50 talonários
de cheques. Tais talonários estavam impressos com nomes de clientes e
seriam ainda entregues aos correntistas para que iniciassem seu uso.
Diante desse fato, o banco efetuou o cancelamento dos referidos cheques.
Cerca de um mês depois do assalto, um dos ladrões foi até o supermercado
e comprou diversos produtos. A conta foi paga com o cheque roubado. O
funcionário do supermercado foi tentar descontar o cheque, mas ele foi

devolvido, tendo a bancária informado que aquele cheque não poderia ser
pago porque havia sido cancelado pela instituição financeira, com base no
motivo 25 da Resolução 1.631/1989, do Banco Central. O banco deverá
responder pelo prejuízo do supermercado? NÃO. A instituição financeira
não deve responder pelos prejuízos suportados por sociedade empresária
que, no exercício de sua atividade empresarial, recebera como pagamento
cheque que havia sido roubado durante o envio ao correntista e que não
pode ser descontado em razão do prévio cancelamento do talonário (motivo
25 da Resolução 1.631/1989 do Bacen). STJ. 3ª Turma. REsp 1324125-DF,
Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze, julgado em 21/5/2015 (Info 564).
14.11. CHEQUE SEM FUNDOS
O cheque NÃO pago pelo sacado por falta de fundos deve ser PROTESTADO pelo credor
ATÉ a data limite de apresentação, a fim de que assegure a sua pretensão executória contra
todos os coobrigados. Se NÃO for realizado o protesto nesse prazo, somente poderá executar
o devedor principal.
OBS: O protesto pode ser substituído pela declaração do sacado da câmara de
compensação que comprove a recusa de pagamento por falta de fundos.
Conforme Fábio Ulhôa, na execução do cheque sem fundos, o credor terá direito à
importância do título acrescida das seguintes verbas:
• Juros legais a partir da apresentação a pagamento;
• Despesas com protesto, avisos e outras;
• Correção monetária prevista no art. 52, IV, da Lei do Cheque.
Lei 7.357/85 Art. 52 portador pode exigir do demandado:

I - a importância do cheque não pago;
II - os juros legais desde o dia da apresentação;
III - as despesas que fez;
IV - a compensação pela perde do valor aquisitivo da moeda, até o embolso
das importâncias mencionadas nos itens antecedentes.
A execução do cheque sem fundos prescreve, contra qualquer devedor, no prazo de 06

meses, contados do término do prazo de apresentação.
Lei 7.357/85 - Art. 59 Prescrevem em 6 (seis) meses, contados da expiração

do prazo de apresentação, a ação que o art. 47 desta Lei assegura ao
portador.
Art. 47 Pode o portador promover a execução do cheque:...

I - contra o emitente e seu avalista;
II - contra os endossantes e seus avalistas, se o cheque apresentado em
tempo hábil e a recusa de pagamento é comprovada pelo protesto ou por
declaração do sacado, escrita e datada sobre o cheque, com indicação do
dia de apresentação, ou, ainda, por declaração escrita e datada por câmara
de compensação.
§ 1º Qualquer das declarações previstas neste artigo dispensa o protesto e
produz os efeitos deste.

§ 2º Os signatários respondem pelos danos causados por declarações
inexatas.
§ 3º O portador que não apresentar o cheque em tempo hábil, ou não
comprovar a recusa de pagamento pela forma indicada neste artigo, perde o
direito de execução contra o emitente, se este tinha fundos disponíveis
durante o prazo de apresentação e os deixou de ter, em razão de fato que
não lhe seja imputável.
§ 4º A execução independe do protesto e das declarações previstas neste
artigo, se a apresentação ou o pagamento do cheque são obstados pelo
fato de o sacado ter sido submetido a intervenção, liquidação extrajudicial
ou falência.
Lei 7.357/85 Art. 59 Parágrafo único - A ação de regresso de um obrigado

ao pagamento do cheque contra outro prescreve em 6 (seis) meses,
contados do dia em que o obrigado pagou o cheque ou do dia em que foi
demandado.
Transcorrido esse prazo de 06 meses (contados da expiração do prazo para apresentação:

30 dias mesma praça, 60 dias praças diversas) sem que tenha sido proposta a execução, sobra
para o credor a possibilidade de ajuizamento de ação de conhecimento em face do emitente,
endossantes e avalistas, baseada no cheque que, embora prescrito, ainda tem natureza cambial
(art. 61).
Essa pretensão (ação de conhecimento), com base no título de crédito, prescreve em 02
anos, contados do termo final do prazo para ajuizamento da execução.
Art. 61 A ação de enriquecimento contra o emitente ou outros obrigados,
que se locupletaram injustamente com o não pagamento do cheque,
prescreve em 2 (dois) anos, contados do dia em que se consumar a
prescrição prevista no art. 59 e seu parágrafo desta Lei.
Prescrita também essa pretensão, nenhuma outra ação caberá com base em título de
crédito. Poderá ser ajuizada nova ação de conhecimento (ação monitória), servindo o cheque
prescrito como uma PROVA PRÉ-CONSTITUÍDA. Essa obedecerá aos prazos prescricionais da
lei civil.
14.12. AÇÃO MONITÓRIA E CHEQUE
Ponto feito com base nas explicações do Professor Márcio Cavalcante (Livro: Súmulas do
STF e STJ – Ed. 2019).
Duas súmulas merecem destaque quando se fala em ação monitória e cheque prescrito,
quais sejam: Súmula 531 e Súmula 503 do STJ, a seguir breve comentário.
Súmula 531-STJ: Em ação monitória fundada em cheque prescrito ajuizada

contra o emitente, é dispensável a menção ao negócio jurídico subjacente à
emissão da cártula.
Como visto acima, o prazo de prescrição do cheque é de 6 meses, contados do fim do

prazo de apresentação do cheque.
Atente-se que o prazo prescricional somente se inicia quando termina o prazo de

apresentação, e não da sua efetiva apresentação ao banco sacado. Logo, os seis meses iniciam-

se com o fim do prazo de 30 dias (mesma praça) ou com o término do prazo de 60 dias (se de
praças diferentes).
Mesmo estando o cheque prescrito, ainda assim será possível a sua cobrança? SIM. Com
o fim do prazo de prescrição, o beneficiário não poderá mais executar o cheque. Diz-se que o
cheque perdeu sua força executiva. No entanto, mesmo assim o beneficiário poderá cobrar o valor
desse cheque por outros meios, quais sejam:
• Ação de enriquecimento sem causa (“ação de locupletamento”): prevista no art. 61

da Lei do Cheque (Lei nº 7.357/85). Essa ação tem o prazo de 2 anos, contados do
dia em que se consumar a prescrição da ação executiva.
Art. 61 A ação de enriquecimento contra o emitente ou outros obrigados,

que se locupletaram injustamente com o não-pagamento do cheque,
prescreve em 2 (dois) anos, contados do dia em que se consumar a
prescrição prevista no art. 59 e seu parágrafo desta Lei
• Ação de cobrança (ação causal): prevista no art. 62 da Lei do Cheque. O prazo é

de 5 anos, nos termos do art. 206, § 5º, I, CC.
Art. 62 Salvo prova de novação, a emissão ou a transferência do cheque

não exclui a ação fundada na relação causal, feita a prova do não-
pagamento
• Ação monitória.
Desse modo, estando o cheque prescrito (sem força executiva), ele poderá ser cobrado do
emitente por meio de ação monitória? SIM. O beneficiário do cheque poderá ajuizar uma ação
monitória para cobrar do emitente o valor consignado na cártula. Existe até uma súmula que
menciona isso:
Súmula 299-STJ: É admissível a ação monitória fundada em cheque

prescrito.
Na petição inicial da ação monitória fundada em cheque prescrito, é necessário que o

autor mencione o negócio jurídico que gerou a emissão daquele cheque? É necessário que o
autor da monitória indique a origem da dívida expressa no título de crédito (uma compra e venda,
p. ex.)? NÃO. Em ação monitória fundada em cheque prescrito ajuizada contra o emitente, é
dispensável a menção ao negócio jurídico subjacente à emissão da cártula. É desnecessária a
demonstração da causa de sua emissão, cabendo ao réu o ônus de provar, se quiser, a
inexistência do débito. O autor da ação monitória não precisará, na petição inicial, mencionar ou
comprovar a relação causal (causa debendi) que deu origem à emissão do cheque prescrito (não
precisa explicar o motivo pelo qual o réu emitiu aquele cheque). (STJ. 2ª Seção. REsp 1.094.571-
SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 4/2/2013) (recurso repetitivo)
Isso não significa uma forma de cercear o direito de defesa do réu? NÃO. Não há
cerceamento de defesa, pois o demandado poderá, nos embargos à monitória (nome da “defesa”
na ação monitória), discutir a causa debendi. Na ação monitória há inversão da iniciativa do
contraditório, cabendo ao demandado a faculdade de opor embargos à monitória, suscitando toda
a matéria de defesa, visto que recai sobre ele o ônus probatório. Cabe ao réu o ônus de provar, se
quiser, a inexistência do débito.

Qual é o prazo máximo para ajuizar a ação monitória de cheque prescrito?
Súmula 503-STJ: O prazo para ajuizamento de ação monitória em face do

emitente de cheque sem força executiva é quinquenal, a contar do dia
seguinte à data de emissão estampada na cártula.
O prazo prescricional de 5 (cinco) anos a que submetida a ação monitória se inicia, de

acordo com o princípio da actio nata, na data em que se torna possível o ajuizamento desta ação.
(...) o credor, mesmo munido de título de crédito com força executiva, não
está impedido de cobrar a dívida representada nesse título por meio de
ação de conhecimento ou mesmo de monitória. É de se concluir que o prazo
prescricional da ação monitória fundada em título de crédito (prescrito ou
não prescrito), começa a fluir no dia seguinte ao do vencimento do título. (...)
STJ 3ª Turma. REsp 1367362/DF, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em
16/04/2013.
14.13. JUROS MORATÓRIOS
Em qualquer ação utilizada pelo portador para cobrança de cheque, a

correção monetária incide a partir da data de emissão estampada na
cártula, e os juros de mora a contar da primeira apresentação à instituição
financeira sacada ou câmara de compensação. STJ. 2ª Seção. REsp
1556834-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 22/6/2016 (recurso
repetitivo) (Info 587).
Se o devedor não paga na data prevista o valor que estava previsto no cheque como
sendo de sua obrigação, o credor poderá cobrá-lo e terá direito de receber a quantia acrescida de
juros moratórios e correção monetária por conta do atraso. A dúvida que existia dizia respeito ao
termo inicial desses juros e correção monetária. A partir de quando eles deveriam ser contados e
calculados: a partir da data de emissão, da data de apresentação ou do dia da citação?
Vejamos o seguinte exemplo:
Em 15/01/2014, João emitiu um cheque de R$ 5 mil em favor de Pedro.
Em 02/02/2014, Pedro foi até o banco descontar o cheque, mas este não tinha fundos.
Em 2018, Pedro ajuíza ação monitória contra João, que é citado no dia 04/04/2018.
O juiz julgou procedente o pedido, condenando o réu a pagar o valor cobrado.
Na sentença, o magistrado consignou que os juros moratórios e a correção monetária
deveriam ser contados desde a data da citação inicial do réu (04/04/2018), nos termos do art. 405
do CC e art. 240 do CPC/2015:
Art. 405. Contam-se os juros de mora desde a citação inicial.
Art. 240. A citação válida, ainda quando ordenada por juízo incompetente,
induz litispendência, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor,
ressalvado o disposto nos arts. 397 e 398 da Lei nº 10.406, de 10 de janeiro
de 2002 (Código Civil).
O juiz acertou no momento da fixação do termo inicial dos juros de mora e da correção
monetária? NÃO.

Qual é o termo inicial da CORREÇÃO MONETÁRIA na cobrança de cheque? A data de
emissão estampada na cártula.
Em qualquer ação utilizada pelo portador para cobrança de cheque, a correção monetária
incide a partir da data de emissão estampada na cártula. STJ. 2ª Seção. REsp 1.556.834-SP, Rel.
Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 22/6/2016 (recurso repetitivo) (Info 587).
A possibilidade de o credor cobrar correção monetária está disciplinada na Lei do Cheque (Lei
nº 7.357/85), que prevê que o portador pode exigir a compensação pela perda do valor aquisitivo da
moeda. Veja:
Art. 52. O portador pode exigir do demandado:
I - a importância do cheque não pago;
(...)
IV - a compensação pela perda do valor aquisitivo da moeda, até o embolso
das importâncias mencionadas nos itens antecedentes.
A correção monetária não representa acréscimo ao valor devido, mas mera recomposição
inflacionária. Assim, ela deve ser exigida desde a data de emissão do cheque a fim de recompor
inteiramente o valor que seria devido ao beneficiário da cártula.
Qual é o termo inicial dos JUROS na cobrança de cheque? A data da primeira
apresentação.
Os juros de mora sobre a importância de cheque não pago são contados da primeira
apresentação pelo portador ao banco, e não da citação do sacador. Logo, em nosso exemplo, os
juros deveriam ser contados desde 02/02/2014.
Os juros de mora decorrem do inadimplemento da obrigação pelo devedor, ou seja, os
juros de mora são consequência da mora do devedor da obrigação (art. 395 do CC). Dessa forma,
nada mais lógico que a sua contagem se inicie exatamente a partir do momento em que surge a
mora. Além disso, a Lei do Cheque (Lei nº 7.357/85) possui regra expressa que disciplina os juros
relacionados com a cobrança de crédito estampado em cheque.
Segundo a referida Lei, os juros de mora devem ser contados desde a data da primeira
apresentação do cheque pelo portador à instituição financeira, conforme previsto no art. 52, II:
Art. 52 portador pode exigir do demandado:
(...)
II - os juros legais desde o dia da apresentação;
Não se aplica, portanto, a regra do art. 405 do CC, que conta os juros a partir da citação
inicial.
Obs.: a Lei do Cheque veda a cobrança de juros compensatórios (art. 10).
No exemplo dado acima, o credor ajuizou ação monitória. Haveria diferença do termo
inicial caso ele tivesse proposto uma ação de locupletamento ou uma ação de cobrança?
NÃO. Não haveria diferença. O termo inicial continuaria sendo o mesmo. Isso porque a
data de início da fluência da correção monetária e dos juros de mora está relacionada com a
relação de direito material (e não com o instrumento processual utilizado para cobrança). O que
importa é a natureza da obrigação inadimplida, e não o tipo da ação proposta.
Termo inicial na cobrança de cheque (não importa qual seja a ação)

Juros moratórios: primeira
Correção monetária: data de EMISSÃO
APRESENTAÇÃO
14.14. GRÁFICO: CHEQUE
15. ESQUEMA TÍTULOS DE CRÉDITO EM ESPÉCIE
LETRA DE CÂMBIO NOTA PROMISSÓRIA CHEQUE DUPLICATA

Ordem de pagamento à Promessa de Ordem de pagamento à Saque efetuado pelo
vista ou a prazo pagamento à vista ou a vista. emitente a partir de um
prazo contrato de compra e
venda mercantil ou de
prestação de um
serviço.
Participam da relação: Participam da relação: Participam da relação: Participam da relação:
1) Sacador: quem emite; 1) Sacador: emitente e 1) Sacador: emitente e 1) Sacador: vendedor ou
devedor; devedor; prestador de serviço
2) Sacado: devedor;
(credor);
2) Beneficiário: credor 2) Sacado: devedor;
3) Tomador: credor
2) Sacado: comprador
3) Beneficiário: credor
ou tomador de serviço
Admite endosso: Admite endosso: Admite endosso: Admite endosso:
- Mandato - Mandato - Mandato - Mandato
- Caução - Caução - Próprio - Caução
- Próprio - Próprio - Próprio
Admite aceite Não admite aceite, Não admite aceite, Aceite do sacado é
porque o título é emitido porque o título é emitido obrigatório, salvo nos
(A recusa di sacado ou
pelo próprio devedor. pelo próprio devedor. casos de: avaria ou não
mesmo o aceite parcial
entrega do produto, vício
provoca o vencimento

antecipado, obrigando- na qualidade, erro no
se o sacado pelo que prazo de entrega ou nos
aceitou). preções. Nesses casos,
o sacado está livre de
Não havendo aceite, o
responder pelo
sacador é o devedor
pagamento do título.
principal.
Admite aval parcial ou Admite aval parcial ou Admite aval parcial ou Admite aval parcial ou
total total total total
(Obs.: Banco não pode
prestar aval)
Vencimento do título Vencimento do título Vencimento do título Vencimento do título
À vista: será o prazo da À vista: será o prazo da À vista: dentro do prazo À vista: será o prazo da
apresentação; apresentação; de apresentação ao apresentação;
banco que é de 30 dias
A certo termo de vista: A certo termo da data: Num dia fixado: vem
(mesma praça) e de 60
tantos dias do aceite; tantos dias do saque; definido no título
dias (praças diversas.
A certo termo da data: Num dia fixado: vem Após esse prazo, é
tantos dias do saque; definido no título facultado o pagamento;
Num dia fixado: vem
definido no título
O pagamento do título O pagamento do título No prazo de 30 ou de 60 O pagamento do título
deve ser exigido deve ser exigido dias o título deve ser deve ser exigido,
primeiro do obrigado primeiro do obrigado apresentado para inicialmente, do sacado.
principal. Caso esse não principal. Caso esse não pagamento. Não Somente após, pode-se
pague, qualquer um dos pague, qualquer um dos satisfeito o crédito tem o cobrar os coobrigados.
obrigados indiretos obrigados indiretos credor o prazo de 180 Vale ação de cobrança
poderá ser compelido a poderá ser compelido a dias, contado do fim de obedecidas as seguintes
fazê-lo sem respeitar a fazê-lo sem respeitar a apresentação, para regras:
ordem pela qual se ordem pela qual se promover a execução do
- Com aceite:
obrigaram. No caso de obrigaram. No caso de título, seja contra o
dispensável o protesto
não ser paga, caberá não ser paga, caberá devedor principal ou
contra o sacado;
execução. execução. contra os devedores
indiretos. - Sem aceite: precisa do
protesto até mesmo
Após esse prazo, é
contra o sacado.
possível ação monitória.
O protesto é fundado na O protesto só pode ser O protesto pode ser por O protesto é fundado na
falta de pagamento por falta de pagamento falta de pagamento (180 falta de pagamento, de
(prazo de dois dias do dias) aceite ou de devolução
vencimento) ou de do título remetido ao
aceite (prazo até p fim sacado. O prazo é de 30
do prazo de dias do vencimento.
apresentação).
16. PRAZO PRESCRICIONAL PARA EXECUÇÃO DOS TÍTULOS DE CRÉDITO
16.1. GRÁFICO 01

CONTRA DEVEDOR CONTRA
DIREITO DE REGRESSO
PRINCIPAL/AVALISTA CODEVEDOR/AVALISTA
01 ano do PROTESTO (que

LETRA DE CÂMBIO
por sua vez tem prazo de 02
E NOTA 06 meses do PAGAMENTO
dias do vencimento – art. 44
PROMISSÓRIA ou de quando DEMANDADO
LUG). o obrigado.
03 anos do VENCIMENTO do
título. 01 ano do PROTESTO (que 01 ano do PAGAMENTO ou
DUPLICATAS por sua vez tem prazo de 30 de quando DEMANDADO o
dias do vencimento). obrigado.
06 meses do término do
06 meses do término do PRAZO DE
PRAZO DE APRESENTAÇÃO APRESENTAÇÃO (não
06 meses, do PAGAMENTO
– que é 30 dias se na mesma importa a data da efetiva
CHEQUE ou de quando DEMANDADO
praça, 60 dias em praça apresentação), desde que o
o obrigado.
diferente (não importa a data da título tenha sido
efetiva apresentação). protestado no prazo de
apresentação (art. 59).
OBS: protesto da nota promissória: prazo? A lei remete à letra de câmbio.

Finalidade do protesto: Interrupção do prazo prescricional (art. 202, III do CC).
CC Art. 202. A interrupção da prescrição, que somente poderá ocorrer uma
vez, dar-se-á:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citação, se o
interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;
II - por protesto, nas condições do inciso antecedente;
17. OUTROS TÍTULOS DE CRÉDITO
Aqui falaremos de outros títulos, títulos não tão “famosos” por assim dizer. São títulos de
crédito causais, representativos de promessa de pagamento, com ou sem garantia real, conforme
a natureza e a área de atividade própria. Destacam-se entre estes: CÉDULAS DE CRÉDITO
(providas de garantia real) e NOTAS DE CRÉDITO (sem garantia real, mas gozam de privilégio
especial sobre bens livres do devedor, em caso de insolvência ou falência).
Neste ponto, estudaremos os seguintes títulos de crédito (gêneros):
1) Títulos de crédito comercial;
2) Títulos de crédito industrial;
3) Títulos de crédito rural;
4) Títulos de crédito imobiliário;
5) Novos títulos imobiliários;
6) Títulos de crédito bancário;
7) Letra de arrendamento mercantil.

17.1. TÍTULOS DE CRÉDITO COMERCIAL
• Conhecimento de depósito (DL 1.102/1903): título representativo da mercadoria

depositada, a qual pode ser transferida com o endosso do título.
• Warrant (DL 1.102/1903): título constitutivo de promessa de pagamento, cuja
garantia é a própria mercadoria depositada.
• Cédula de crédito comercial/nota de crédito comercial (lei nº 6.840/80): títulos
causais resultantes de financiamento obtido por empresas no mercado financeiro,
para finalidade comercial. Ambos constituem promessa de pagamento, com a
distinção já apontada: crédito ostenta garantia real incorporada à própria cártula,
nota de crédito não (apenas é um crédito com privilégio especial).
17.2. TÍTULOS DE CRÉDITO INDUSTRIAL
Cédula de crédito industrial/nota de crédito industrial (DL 413/69): títulos causais,

resultantes de financiamento obtido por empresas no mercado financeiro, para finalidade
industrial. Ambas constituem promessa de pagamento, com a distinção acima apontada.
17.3. TÍTULOS DE CRÉDITO RURAL
• Cédula de crédito rural/nota de crédito rural (DL 167/67): títulos causais, de

natureza civil, resultantes de financiamento de cooperativa, empresa ou produtor
rural. Ambas constituem promessa de pagamento, valendo que se disse acima.
STJ entende que aqui se aplica súmula 296, no sentido de ser possível cobrança
de juros remuneratórios.
STJ Súmula nº 296. Os juros remuneratórios, não cumuláveis com a
comissão de permanência, são devidos no período de inadimplência, à taxa
média de mercado estipulada pelo Banco Central do Brasil, limitada ao
percentual contratado.
• Nota promissória rural e duplicata rural (DL 167/67): títulos causais, fundados
em operações de compra e venda de natureza rural, contratadas a prazo, não
constitutivas de financiamento no âmbito do crédito rural.
• Cédula de PRODUTO rural (Lei 8.929/94): título de natureza causal, emitido por
produtor ou cooperativa rural, como promessa de entrega de produtos rurais,
podendo conter garantia hipotecaria, pignoratícia ou fiduciária.
Aval em cédula de crédito rural

17.4. TÍTULOS DE CRÉDITO IMOBILIÁRIO
1) Letra imobiliária (lei 4.380/64): título causal, representativo de promessa de pagamento,

emitido para captação de recursos destinados à execução de projeto imobiliário, mediante
garantia do governo federal.
2) Letra hipotecária (DL 2.478/88 e Lei 7.684/88)/cédula hipotecária (DL 70/66): títulos
causais, representativos da promessa de pagamento, ambos emitidos com lastro sobre o
crédito hipotecário: LETRA hipotecária por instituição financeira; a CÉDULA hipotecária por
associação de poupança e empréstimo.
17.5. NOVOS TÍTULOS IMOBILIÁRIOS
1) Certificado de recebíveis imobiliários (lei 9.514/97): título causal, companhias

securitizadoras de crédito, como promessa de pagamento, sob a forma escritural com
registro no sistema CETIP.
2) Letra de crédito imobiliário (lei 10.931/04): causal, por instituição financeira, promessa
de pagamento, lastro em crédito imobiliário decorrente de hipoteca ou alienação
fiduciária.
3) Cédula de crédito hipotecário (lei 10.931/04): emitido pelo tomador do crédito imobiliário,
em favor da instituição financeira credora, com garantia real ou fidejussória, ou mesmo
sem garantia.
17.6. TÍTULOS DE CRÉDITO BANCÁRIO
1) Cédula de crédito bancário (lei 10.931/04): emitido em favor da instituição financeira,

com garantia real ou fidejussória, ou sem garantia, em operação de crédito de qualquer
modalidade. A diferença desta cédula para as que vimos acima, é que nestas, o objeto do
financiamento é específico, devendo voltar-se para o desenvolvimento de atividades
comerciais, rurais etc. Aqui, o capital pode ser utilizado no desenvolvimento de qualquer
atividade.
Previsão legal: A Cédula de Crédito Bancário foi criada por Medida Provisória 1.925/99,
convertida, após inúmeras reedições, na Lei n.10.931/2004.
Em suma:

1) A Cédula de Crédito Bancário é ...
2) Um título de crédito...
3) Emitido por pessoa física ou jurídica...
4) Em favor de instituição financeira ou de entidade a esta equiparada...
5) Representando promessa de pagamento em dinheiro...
6) Decorrente de operação de crédito, de qualquer modalidade...
Exemplo: Pedro vai até o Banco “X” para abrir uma conta corrente. O gerente lhe oferece
um contrato bancário de abertura de crédito. Por meio desse contrato, o Banco “X” irá colocar
certa quantia de dinheiro à disposição de Pedro, que pode ou não se utilizar desses recursos,
caso necessite. O lucro do Banco será nos juros cobrados de Pedro caso ele use a quantia
disponibilizada. O contrato de abertura de crédito não é considerado título executivo extrajudicial.
Desse modo, para conferir maior segurança ao Banco caso Pedro tome emprestado o dinheiro, a
assinatura do contrato fica condicionada à emissão, por Pedro, de uma Cédula de Crédito
Bancário na qual ele promete pagar ao Banco “X” o valor que tomar emprestado. Na hipótese de
não pagar, o Banco “X” executa esta Cédula de Crédito, sem precisar de um processo de
conhecimento.
DIREITO BANCÁRIO E TÍTULOS DE CRÉDITO. A Cédula de Crédito

Bancário, desde que atendidas as prescrições da Lei n. 10.931/2004, é
título executivo extrajudicial, ainda que tenha sido emitida para documentar
a abertura de crédito em conta corrente. Quarta Turma. REsp 1.103.523-
PR, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 10/4/2012.
A Cédula de Crédito Bancário serve para documentar contrato de abertura de

crédito? SIM. É possível a emissão de uma cédula de crédito bancário para documentar a
abertura de crédito em conta corrente.
A Cédula de Crédito é título executivo extrajudicial? SIM. A Lei n. 10.931/2004 confere
à Cédula de Crédito Bancário natureza de título executivo extrajudicial:
Art. 28. A Cédula de Crédito Bancário é título executivo extrajudicial e
representa dívida em dinheiro, certa, líquida e exigível, seja pela soma nela
indicada, seja pelo saldo devedor demonstrado em planilha de cálculo, ou
nos extratos da conta corrente, elaborados conforme previsto no § 2º.
Mesmo com a previsão legal de que a Cédula de Crédito Bancário é título executivo
extrajudicial havia alguma polêmica sobre o tema? SIM. O STJ firmou o entendimento de que o
contrato de abertura de crédito não goza dos atributos para ser considerado título executivo.
Nesse sentido:
Súmula 233-STJ: O contrato de abertura de crédito, ainda que
acompanhado de extrato da conta corrente, não é título executivo.
Súmula 258-STJ: A nota promissória vinculada a contrato de abertura

de crédito não goza de autonomia em razão da iliquidez do título que a
originou.

Os contratos de abertura de crédito não são reconhecidos como títulos executivos
extrajudiciais, porque tais contratos são ilíquidos, já que seu valor é apurado unilateralmente pelo
banco exequente.
Desse modo, alguns doutrinadores defendem que a Cédula de Crédito Bancário seria uma
forma de burlar o entendimento do STJ expresso nestas duas súmulas, considerando que a
Cédula de Crédito Bancário é título executivo e serve para documentar contrato de abertura de
crédito. Logo, os bancos teriam encontrado uma forma de executar, por meio da Cédula, os
contratos bancários.
O que o STJ decidiu?
A 2ª Seção do STJ pacificou o tema e decidiu que a Cédula de Crédito Bancário, de
acordo com a Lei n. 10.931/2004, é título executivo extrajudicial, representativo de operações de
crédito de qualquer natureza, que autoriza sua emissão para documentar a abertura de crédito em
contracorrente, nas modalidades crédito rotativo ou cheque especial.
Para tanto, a cártula deve vir acompanhada de claro demonstrativo acerca dos valores
utilizados pelo cliente, consoante as exigências legais enumeradas nos incisos I e II do § 2º do art.
28 da lei mencionada – de modo a lhe conferir liquidez e exequibilidade.
Em suma:
A Cédula de Crédito Bancário, desde que atendidas as prescrições da Lei n. 10.931/2004,
é título executivo extrajudicial, ainda que tenha sido emitida para documentar a abertura de crédito
em contracorrente
2) Certificado de depósito bancário (lei 4.728/65): promessa de pagamento, título de

captação de depósito a prazo, com ou sem certificado.
3) Certificado de depósito em garantia (lei 4.728/65 e lei 6.404/76 - LSA): emitido por
instituição financeira, relativo ao depósito em garantia de títulos de crédito ou valores
mobiliários, que permanecem no estabelecimento bancário, como lastro da operação, até a
devolução do certificado.
17.7. LETRA DE ARRENDAMENTO MERCANTIL
Emitida pelas sociedades de arrendamento mercantil (leasing).
OBS: Súmula 93 do STJ.
STJ Súmula nº 93. A legislação sobre cédulas de crédito rural, comercial e

industrial admite o pacto de capitalização de juros.

CONTRATOS EMPRESARIAIS
1. CONTRATO DE ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA
1.1. CONCEITO
A alienação fiduciária em garantia é um contrato instrumental em que uma das partes, em

confiança, aliena a outra a propriedade de um determinado bem, ficando esta parte (uma
instituição financeira, em regra) obrigada a devolver àquela o bem que lhe foi alienado quando
verificada a ocorrência de determinado fato.
1.2. REGRAMENTO
O Código Civil de 2002 trata de forma genérica sobre a propriedade fiduciária em seus
arts. 1.361 a 1.368-B. Existem, no entanto, leis específicas que também regem o tema:
• alienação fiduciária envolvendo bens imóveis: Lei nº 9.514/97;
• alienação fiduciária de bens móveis no âmbito do mercado financeiro e de capitais: Lei nº

4.728/65 e Decreto-Lei nº 911/69. É o caso, por exemplo, de um automóvel comprado por meio de
financiamento bancário com garantia de alienação fiduciária.
Nas hipóteses em que houver legislação específica, as regras do CC-2002 aplicam-se

apenas de forma subsidiária:
Art. 1.368-A. As demais espécies de propriedade fiduciária ou de titularidade

fiduciária submetem-se à disciplina específica das respectivas leis
especiais, somente se aplicando as disposições deste Código naquilo que
não for incompatível com a legislação especial.
Resumindo:
Alienação fiduciária de bens Alienação fiduciária de bens
MÓVEIS fungíveis e MÓVEIS infungíveis quando o
Alienação fiduciária de bens
infungíveis quando o credor credor fiduciário for pessoa
IMÓVEIS
fiduciário for instituição natural ou jurídica (sem ser
financeira banco)
Lei nº 4.728/65 Código Civil de 2002

Lei nº 9.514/97
Decreto-Lei nº 911/69 (Arts. 1.361 a 1.368-B)
1.3. ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA DE BENS MÓVEIS NO ÂMBITO DO MERCADO

FINANCEIRO E DE CAPITAIS (DL 911/69)
Imagine a seguinte situação hipotética:

Antônio quer comprar um carro de R$ 30.000,00, mas somente possui R$ 10.000,00.
Antônio procura o Banco “X”, que celebra com ele contrato de financiamento com garantia de
alienação fiduciária.
Assim, o Banco “X” empresta R$ 20.000,00 a Antônio, que compra o veículo. Como
garantia do pagamento do empréstimo, a propriedade resolúvel do carro ficará com o Banco “X” e
a posse direta com Antônio.
Em outras palavras, Antônio ficará andando com o carro, mas no documento, a

propriedade do automóvel é do Banco “X” (constará “alienado fiduciariamente ao Banco X”). Diz-
se que o banco tem a propriedade resolúvel porque, uma vez pago o empréstimo, a propriedade
do carro pelo banco “resolve-se” (acaba) e o automóvel passa a pertencer a Antônio.
O que acontece em caso de inadimplemento do mutuário (em nosso exemplo, Antônio)?
Havendo mora por parte do mutuário, o procedimento será o seguinte (regulado pelo DL
911/69):
1) NOTIFICAÇÃO DO DEVEDOR:
No contrato de alienação fiduciária, a mora decorre do simples vencimento do prazo para

pagamento, mas a lei exige que o credor (mutuante) demonstre a ocorrência desse atraso
notificando o devedor.
Assim, o credor deverá fazer a notificação extrajudicial do devedor de que este se encontra
em débito, comprovando, assim, a mora. Essa notificação é indispensável para que o credor
possa ajuizar ação de busca e apreensão. Confira:
Súmula 72 do STJ: A comprovação da mora é imprescindível à busca e

apreensão do bem alienado fiduciariamente.
Pergunta importante: como é feita a notificação do devedor? Essa notificação precisa ser
realizada por intermédio do Cartório de Títulos e Documentos?
NÃO. Essa notificação é feita por meio de carta registrada com aviso de recebimento.
Logo, não precisa ser realizada por intermédio do Cartório de RTD. Essa foi uma das mudanças
operadas pela Lei n. 13.043/2014 no § 2º do art. 2º do DL 911/69.
NOTIFICAÇÃO DO DEVEDOR NA ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA
Antes da Lei n. 13.043/2014 ATUALMENTE
O credor deveria demonstrar a mora do Ficou mais fácil. O credor pode demonstrar a
devedor por duas formas: mora do devedor por meio de carta registrada
com aviso de recebimento.
a) por carta registada expedida por
intermédio de Cartório de Títulos e Não mais se exige que a carta registrada seja
Documentos; ou expedida pelo Cartório de Títulos e
Documentos.
b) pelo protesto do título, realizado pelo
Tabelionato de Protesto. É dispensável que haja o protesto do título.

O objetivo da alteração foi o de reduzir o custo da notificação, permitindo que seja feita por
mera emissão de carta via Correios, evitando assim que a instituição financeira tenha que pagar
os emolumentos para os titulares de Cartórios.
O aviso de recebimento da carta (AR) precisa ser assinado pelo próprio devedor?
NÃO. A Lei n. 13.043/2014 alterou o § 2º do art. 2º do DL 911/69, deixando expresso que

não se exige que a assinatura constante do aviso de recebimento seja a do próprio destinatário.
Obs.: apesar de não estar expressamente prevista no DL 911/69, a jurisprudência do STJ já

entendia que a notificação não precisava ser pessoal, bastando que fosse entregue no endereço
do devedor:
(...) Esta Corte consolidou entendimento no sentido de que, para a

constituição em mora por meio de notificação extrajudicial, é suficiente que
seja entregue no endereço do devedor, ainda que não pessoalmente. (...)
STJ. 4ª Turma. AgRg no AREsp 419.667/MS, Rel. Min. Luis Felipe
Salomão, julgado em 06/05/2014.
Portanto, a alteração legislativa confirma a solução que já havia sido dada pelo STJ ao
tema.
2) AJUIZAMENTO DA AÇÃO:
Após comprovar a mora, o mutuante (Banco “X”) poderá ingressar com uma ação de
busca e apreensão requerendo que lhe seja entregue o bem (art. 3º do DL 911/69). Essa busca e
apreensão prevista no DL 911/69 é uma ação especial autônoma e independente de qualquer
procedimento posterior.
Art. 3o O proprietário fiduciário ou credor poderá, desde que comprovada a

mora, na forma estabelecida pelo § 2 o do art. 2o, ou o inadimplemento,
requerer contra o devedor ou terceiro a busca e apreensão do bem alienado
fiduciariamente, a qual será concedida liminarmente, podendo ser apreciada
em plantão judiciário.
3) CONCESSÃO DA LIMINAR:
O juiz concederá a busca e apreensão de forma liminar (sem ouvir o devedor), desde que
comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor (art. 3º do DL 911/69).
Liminar concedida no plantão judiciário:
A Lei n. 13.043/2014 alterou o caput do art. 3º do DL 911/69, deixando expressamente

previsto que a concessão liminar da busca e apreensão pode ocorrer no plantão judiciário.
CONCESSÃO DA LIMINAR NA AÇÃO DE BUSCA E APREENSÃO DO DL 911/69
Antes da Lei n. 13.043/2014 ATUALMENTE
Art. 3º O Proprietário Fiduciário ou Art. 3º O proprietário fiduciário ou credor

credor, poderá requerer contra o poderá, desde que comprovada a mora,
devedor ou terceiro a busca e na forma estabelecida pelo § 2º do art. 2º,
apreensão do bem alienado ou o inadimplemento, requerer contra o

fiduciariamente, a qual será concedida devedor ou terceiro a busca e apreensão
Iiminarmente, desde que comprovada do bem alienado fiduciariamente, a qual
a mora ou o inadimplemento do será concedida liminarmente, podendo
devedor. ser apreciada em plantão judiciário.
Apesar de a nova redação do art. 3º utilizar a expressão “podendo ser apreciada”, o que
poderia indicar uma faculdade do juiz, a leitura mais adequada do dispositivo é a de que, estando
presentes os requisitos legais, o magistrado tem o poder-dever de apreciar e conceder a liminar.
4) INSERÇÃO DE RESTRIÇÕES SOBRE O VEÍCULO
Se o bem objeto da alienação fiduciária for um veículo, caso seja concedida a liminar na
busca e apreensão, uma medida de grande eficácia para conseguir localizar e recuperar o bem é
inserir uma restrição judicial no “registro” do veículo.
Pensando nisso, a Lei n. 13.043/2014 acrescentou o § 9º ao art. 3º do DL 911/69

estipulando que o juiz, ao decretar a busca e apreensão de veículo, deverá inserir uma restrição
judicial na base de dados do RENAVAM.
RENAVAM significa Registro Nacional de Veículos Automotores e consiste em um banco

de dados que funciona como um registro de todos os veículos existentes no Brasil. Cada veículo
recebe um número identificador que é chamado de “código RENAVAM” e lá são registradas todas
as informações sobre a “vida” do automóvel, desde o momento da sua fabricação ou importação,
passando pelo emplacamento, mudanças de proprietário, alterações em sua cor e características,
até o instante em que o veículo sai de circulação.
O Poder Judiciário mantém convênio com o DENATRAN por meio do qual os magistrados
possuem acesso ao sistema informatizado do RENAVAM. Assim, o juiz pode digitar seu login e
sua senha, entrar na página interna do RENAVAM e inserir restrições judiciais incidentes sobre os
veículos objeto do processo. Assim, quando o carro for parado em uma blitz ou for realizar uma
inspeção de rotina no DETRAN, aparecerá aquela informação no sistema e o veículo será
apreendido e entregue à Justiça.
Dessa forma, quando o juiz decreta a busca e apreensão, ele próprio, com sua senha,
deverá inserir diretamente a restrição judicial no RENAVAM. Caso ele não tenha acesso à base
de dados, deverá expedir um ofício ao DETRAN para que:
I - registre o gravame referente à decretação da busca e apreensão do veículo; e
II - retire o gravame após a apreensão do veículo.
(§§ 9º e 10 do art. 3º do DL 911/69, acrescentados pela Lei n. 13.043/2014).
5) APREENSÃO DO BEM:
Caso o bem seja localizado em comarca diferente da qual onde está tramitando a ação
(ex: o processo tramita em Belo Horizonte e o carro foi encontrado em Lavras), a parte
interessada poderá requerer diretamente ao juízo dessa comarca pedindo a apreensão do veículo,
bastando que em tal requerimento conste a cópia da petição inicial da ação e, quando for o caso,
a cópia do despacho que concedeu a busca e apreensão do veículo (§ 12 do art. 3º do DL 911/69,
acrescentado pela Lei n. 13.043/2014).

A apreensão do veículo será imediatamente comunicada ao juízo, que intimará a
instituição financeira para retirá-lo do local depositado no prazo máximo de 48 horas (§ 13 do art.
3º do DL 911/69, acrescentado pela Lei n.13.043/2014).
O devedor, por ocasião do cumprimento do mandado de busca e apreensão, deverá

entregar o bem e seus respectivos documentos (§ 14 do art. 3º do DL 911/69, acrescentado pela
Lei n. 13.043/2014).
6) POSSIBILIDADE DE PAGAMENTO INTEGRAL DA DÍVIDA:
No prazo de 5 dias após o cumprimento da liminar (apreensão do bem), o devedor

fiduciante poderá pagar a integralidade da dívida pendente, segundo os valores apresentados
pelo credor fiduciário na inicial, hipótese na qual o bem lhe será restituído livre do ônus (§ 2º do
art. 3º do DL 911/69). Veja o dispositivo legal:
Art. 3º (...)
§ 1º Cinco dias após executada a liminar mencionada no caput, consolidar-
se-ão a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimônio do
credor fiduciário, cabendo às repartições competentes, quando for o caso,
expedir novo certificado de registro de propriedade em nome do credor, ou
de terceiro por ele indicado, livre do ônus da propriedade fiduciária.
(Redação dada pela Lei 10.931/2004)
§ 2º No prazo do § 1º, o devedor fiduciante poderá pagar a integralidade da
dívida pendente, segundo os valores apresentados pelo credor fiduciário na
inicial, hipótese na qual o bem lhe será restituído livre do ônus. (Redação
dada pela Lei 10.931/2004)
O que se entende por “integralidade da dívida pendente”? Para que o devedor tenha de
volta o bem, ele deverá pagar todo o valor do financiamento ou somente as parcelas já
vencidas e não pagas (purgação da mora)? Ex: Antônio financiou o veículo em 60 parcelas.
A partir da 20ª prestação ele começou a não mais pagar. Estão vencidas 5 parcelas. Para
ter de volta o bem ele terá que pagar somente as 5 parcelas vencidas (purgação mora) ou
todo o financiamento restante (40 parcelas)?
Todo o débito.
Segundo decidiu o STJ, a Lei n. 10.931/2004, que alterou o DL 911/69, não mais faculta ao
devedor a possibilidade de purgação de mora, ou seja, não mais permite que ele pague somente
as prestações vencidas.
Para que o devedor fiduciante consiga ter o bem de volta, ele terá que pagar a
integralidade da dívida, ou seja, tanto as parcelas vencidas quanto as vincendas (mais os
encargos), no prazo de 5 dias após a execução da liminar.
Em nosso exemplo, Antônio terá que pagar, em 5 dias, as 40 parcelas restantes.
O devedor purga a mora quando ele oferece ao devedor as prestações que estão vencidas
e mais o valor dos prejuízos que este sofreu (art. 401, I, do CC). Nesse caso, purgando a mora, o
devedor consegue evitar as consequências do inadimplemento. Ocorre que na alienação fiduciária
em garantia, a Lei n. 10.931/2004 passou a não mais permitir a purgação da mora.
Vale ressaltar que o tema acima foi decidido em sede de recurso repetitivo, tendo o STJ
firmado a seguinte conclusão, que será aplicada em todos os processos semelhantes:

Nos contratos firmados na vigência da Lei n. 10.931/2004, que alterou o
art. 3º, §§ 1º e 2º, do Decreto-lei 911/1969, compete ao devedor, no prazo
de cinco dias após a execução da liminar na ação de busca e apreensão,
pagar a integralidade da dívida – entendida esta como os valores
apresentados e comprovados pelo credor na inicial –, sob pena de
consolidação da propriedade do bem móvel objeto de alienação fiduciária.
STJ. 2ª Seção. REsp 1.418.593-MS, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado
em 14/5/2014 (recurso repetitivo).
Nos contratos anteriores à vigência da Lei n. 10.931/2004 é permitida a purgação da mora?
SIM. Antes da Lei n. 10.931/2004 era permitida a purgação da mora, desde que o devedor
já tivesse pago no mínimo 40% do valor financiado. Tal entendimento estava, inclusive,
consagrado em um enunciado do STJ:
Súmula 284-STJ: A purga da mora, nos contratos de alienação fiduciária, só

é permitida quando já pagos pelo menos 40% (quarenta por cento) do valor
financiado.
A súmula 284-STJ ainda é válida?
• Para contratos anteriores à Lei 10.931/2004: SIM.
• Para contratos posteriores à Lei 10.931/2004: NÃO.
7) CONTESTAÇÃO:
No prazo de 15 dias após o cumprimento da liminar (apreensão do bem), o devedor

fiduciante apresentará resposta (uma espécie de contestação).
Obs1: a resposta poderá ser apresentada ainda que o devedor tenha decidido pagar a
integralidade da dívida, caso entenda ter havido pagamento a maior e deseje a restituição.
Obs2: nesta defesa apresentada pelo devedor, é possível que ele invoque a ilegalidade das
cláusulas contratuais (ex: juros remuneratórios abusivos). Se ficar provado que o contrato era
abusivo, isso justificaria o inadimplemento e descaracterizaria a mora.
8) VENDA DO BEM
Se houve o inadimplemento ou mora e o bem foi apreendido, o credor (proprietário

fiduciário) poderá vender a coisa a terceiros, independentemente de leilão, hasta pública,
avaliação prévia ou qualquer outra medida judicial ou extrajudicial, salvo disposição expressa em
contrário prevista no contrato (art. 2º do DL 911/69).
O preço da venda, isto é, o valor apurado com a alienação, deverá ser utilizado para pagar
os débitos do devedor para com o credor e também para custear as despesas decorrentes da
cobrança dessa dívida.
Se após o pagamento da dívida ainda sobrar dinheiro esse saldo apurado deverá ser
entregue ao devedor.
Dever do credor de prestar contas

A Lei n. 13.043/2014 alterou o caput do art. 2º do DL 911/69, deixando expresso que o
credor, após fazer a alienação do bem, tem o dever de prestar contas ao devedor a fim de que
este tenha ciência do valor que foi apurado com a venda e possa fiscalizar para saber se sobrou
algum saldo, já que tais recursos lhe pertencem.
9) SENTENÇA
Da sentença proferida cabe apelação, apenas no efeito devolutivo.
10) BEM NÃO ENCONTRADO
Se o bem alienado fiduciariamente não for encontrado ou não se achar na posse do

devedor, o credor poderá requerer, nos mesmos autos, a conversão do pedido de busca e
apreensão em AÇÃO EXECUTIVA (execução para a entrega de coisa) (art. 4º do DL 911/69, com
redação dada pela Lei n. 13.043/2014).
Caso o credor tenha optado por recorrer à ação executiva serão penhorados, a critério do
autor da ação, tantos bens do devedor quantos bastem para assegurar a execução (art. 5º do DL
911/69, com redação dada pela Lei n. 13.043/2014).
OBSERVAÇÕES FINAIS SOBRE A ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA
Se o devedor do contrato de alienação fiduciária estiver em processo de recuperação

judicial ou extrajudicial, mesmo assim será possível a busca e apreensão do bem?
SIM. Mesmo já existindo pedido de recuperação judicial ou extrajudicial envolvendo o

devedor do contrato de alienação fiduciária, tal fato não impedirá a distribuição e a busca e
apreensão do bem (art. 6º-A do DL 911/69, inserido pela Lei n. 13.043/2014).
Se, além da instituição financeira mutuante, o devedor do contrato de alienação fiduciária

possuir débitos com outros credores, estes poderão pedir o bloqueio judicial do bem
objeto da alienação fiduciária?
NÃO. Não será aceito bloqueio judicial de bens constituídos por alienação fiduciária de que
trata o DL 911/69. Se os outros credores quiserem alegar que possuem créditos preferenciais em
relação à instituição financeira mutuante, tal discussão sobre concursos de preferências deverá
ser resolvida pelo valor da venda do bem após ele ser apreendido (art. 7º-A do DL 911/69,
inserido pela Lei n. 13.043/2014).
1.4. APLICAÇÃO DAS REGRAS DO DL 911/69 AO LEASING
O arrendamento mercantil (também chamado de leasing) é uma espécie de contrato de

locação, no qual o locatário tem a possibilidade de, ao final do prazo do ajuste, comprar o bem
pagando uma quantia chamada de valor residual garantido (VRG).
A Lei n. 6.099/74 dispõe sobre o tratamento tributário das operações de arrendamento

mercantil, mas não trata, de forma detalhada, a respeito das regras e procedimentos aplicáveis
nos casos de leasing.

Pensando nisso, a Lei n. 13.043/2014 determinou que o procedimento adotado pelo DL
911/69 para o caso de inadimplemento do devedor na alienação fiduciária, inclusive o regramento
sobre a ação de busca e apreensão deveria ser também aplicado para o arrendamento mercantil.
Importante:
Assim, a partir de agora, os procedimentos previstos no art. 2º, caput e § 2º e no art. 3º do

DL 911/69 (regras relacionadas com a alienação fiduciária) deverão ser aplicadas às operações
de arrendamento mercantil (leasing).
1.5. ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA REGIDA PELO CÓDIGO CIVIL
O Código Civil traz regras sobre a alienação fiduciária de bens MÓVEIS infungíveis quando
o credor fiduciário for pessoa natural ou jurídica (sem ser banco).
A Lei n. 13.043/2014 promoveu duas mudanças nessas regras do CC-2002. Vejamos:
ANTES DEPOIS
Art. 1.367. Aplica-se à propriedade Art. 1.367. A propriedade fiduciária em

fiduciária, no que couber, o disposto nos garantia de bens móveis ou imóveis
arts. 1.421, 1.425, 1.426, 1.427 e 1.436. sujeita-se às disposições do Capítulo I do
Título X do Livro III da Parte Especial
deste Código e, no que for específico, à
legislação especial pertinente, não se
equiparando, para quaisquer efeitos, à
propriedade plena de que trata o art.
1.231.
O legislador teve três objetivos ao modificar a redação desse dispositivo:
a) Deixar claro que existem várias espécies de alienação fiduciária e que cada uma delas
possui um regramento próprio, aplicando-se as normas do Código Civil apenas para os casos em
que a alienação fiduciária não for tratada em lei específica;
b) Ressaltar que as regras da propriedade fiduciária são diferentes e especiais em relação

à propriedade plena (art. 1.231 do CC);
c) Determinar que sejam aplicadas à espécie de propriedade fiduciária regida pelo Código
Civil as normas dos arts. 1.419 a 1.430 do CC.
Alienação fiduciária confere direito real de aquisição
A alienação fiduciária em garantia de bem móvel ou imóvel confere direito real de

aquisição ao fiduciante, seu cessionário ou sucessor (art. 1.368-B do CC, inserido pela Lei
n. 13.043/2014).
Responsabilidades do credor fiduciário pelo bem em caso de consolidação da propriedade

O credor fiduciário que se tornar proprietário pleno do bem, por efeito de realização da
garantia, mediante consolidação da propriedade, adjudicação, dação ou outra forma pela qual lhe
tenha sido transmitida a propriedade plena, passa a responder pelo pagamento dos tributos sobre
a propriedade e a posse, taxas, despesas condominiais e quaisquer outros encargos, tributários
ou não, incidentes sobre o bem objeto da garantia, a partir da data em que vier a ser imitido na
posse direta do bem (parágrafo único do art. 1.368-B do CC, inserido pela Lei n. 13.043/2014).
1.6. ALIENAÇÃO FIDUCIÁRA DE BENS IMOVEIS
Como já visto acima, a alienação fiduciária em caso de bens imóveis é regida pela Lei
n. 9.514/97.
A alteração promovida pela Lei n. 13.043/2014 na alienação fiduciária de imóveis foi muito
singela e teve como objetivo apenas deixar claro que o prazo para purgação da mora é contado
da última publicação do edital. Compare:
Lei 13.043/2014 (ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA DE BENS IMÓVEIS)
ANTES DEPOIS
Art. 26 (...) Art. 26 (...)
§ 4º Quando o fiduciante, ou seu § 4º Quando o fiduciante, ou seu

representante legal ou procurador cessionário, ou seu representante legal
regularmente constituído se encontrar em ou procurador encontrar-se em local
outro local, incerto e não sabido, o oficial ignorado, incerto ou inacessível, o fato
certificará o fato, cabendo, então, ao será certificado pelo serventuário
oficial do competente Registro de Imóveis encarregado da diligência e informado ao
promover a intimação por edital, oficial de Registro de Imóveis, que, à
publicado por três dias, pelo menos, em vista da certidão, promoverá a intimação
um dos jornais de maior circulação local por edital publicado durante 3 (três) dias,
ou noutro de comarca de fácil acesso, se pelo menos, em um dos jornais de maior
no local não houver imprensa diária. circulação local ou noutro de comarca de
fácil acesso, se no local não houver
imprensa diária, contado o prazo para
purgação da mora da data da última
publicação do edital.
Importante destacar que os direitos do devedor fiduciante sobre imóvel objeto de contrato
de alienação fiduciária em garantia possuem a proteção da impenhorabilidade do bem de família
legal. STJ. 3ª Turma. REsp 1677079-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bôas Cueva, julgado em
25/09/2018 (Info 635).
Ex: João fez um contrato de alienação fiduciária para aquisição de uma casa; ele está
morando no imóvel enquanto paga as prestações; enquanto não terminar de pagar, a casa
pertence ao banco; apesar disso, ou seja, a despeito de possuir apenas a posse, os direitos de
João sobre o imóvel não podem ser penhorados porque incide a proteção do bem de família.

1.7. OUTROS PRONTOS IMPORTANTES
1.7.1. CONTRATO INSTRUMENTAL
A alienação fiduciária é um CONTRATO INSTRUMENTAL, pois é utilizado para viabilizar

outro contrato, que geralmente é um contrato de compra e venda com financiamento.
Exemplo: Alexandre (mutuário) faz um financiamento de 50mil com o banco (mutuante)
para comprar um carro. O banco exige garantia, e Alexandre dá o próprio carro recém-adquirido
como garantia ao banco. Alexandre aliena o carro em confiança para o banco e passa a ser
DEVEDOR FIDUCIANTE, enquanto o banco passa a ser o CREDOR FIDUCIÁRIO.
Alienação em confiança: Quando Alexandre transfere o carro, ele transfere a
PROPRIEDADE RESOLÚVEL do carro. Por que resolúvel? Porque há uma condição resolutiva,
qual seja a quitação do empréstimo. Com o efetivo pagamento a propriedade deixa de ser do
banco e volta a ser do Alexandre.
1.7.2. PROPRIEDADE RESOLÚVEL E ‘AD TEMPUS’ (DIREITOS REAIS)
Na propriedade RESOLÚVEL, a titularidade já nasce com perspectiva de durabilidade

subordinada a um acontecimento FUTURO e CERTO (termo final) ou INCERTO (condição
resolutiva, art. 121 CC). Resolvida a propriedade, a extinção é ex tunc (1.359 CC). Terceiros que
adquiriram a propriedade neste ínterim serão sacrificados. Exemplo: retrovenda.
Na propriedade AD TEMPUS, inexiste cláusula contratual de limitação temporal da
eficácia do NJ, não seria uma propriedade resolúvel, mas REVOGÁVEL. A extinção ocorre de fato
superveniente e é ex nunc (os atos praticados pelo ‘temporário’ proprietário são mantidos,
devendo o proprietário que recuperou buscar indenização). Exemplo: revogação da doação por
descumprimento do encargo (art. 555 CC), toda liberalidade é potencialmente revogável.
1.7.3. PROPRIEDADE FIDUCIÁRIA x RESERVA DE DOMÍNIO
Na PROPRIEDADE FIDUCIÁRIA ocorre a imediata transferência da propriedade do

fiduciante (“devedor”, “alienante”, “possuidor direto”) ao credor fiduciário (“credor”, “adquirente”,
“possuidor indireto”), como premissa para que o vendedor possa imediatamente receber o preço e
se satisfazer. Ou seja, o vendedor não integra a relação jurídica de direito real, restringe-se o
negócio fiduciário ao comprador e o financiador, sendo que este último recebe a propriedade
resolúvel (posse indireta) da coisa móvel como garantia do pagamento realizado ao vendedor, o
comprador fica na posse direta da coisa.
A RESERVA DE DOMÍNIO nada mais é do que uma cláusula de garantia inserida no
contrato de compra e venda. Então, até que o preço seja integralmente pago, o vendedor reserva
a propriedade da coisa para si. Condiciona a obtenção da propriedade ao pagamento integral do
valor, ou seja, condiciona a transferência da propriedade à quitação do preço. Neste caso temos,
na prática, uma verdadeira alienação fiduciária dentro de um contrato de compra e venda.
Na RESERVA DE DOMÍNIO a relação jurídica se circunscreve a vendedor e comprador,
pois o próprio alienante realiza o financiamento da aquisição em prestações subordinando-se a
passagem da propriedade a uma condição suspensiva, ou seja, o vendedor mantém consigo a

propriedade da coisa (posse indireta) sob a condição suspensiva do pagamento integral das
prestações pelo comprador (posse direta).
CC Art. 521. Na venda de coisa móvel, pode o vendedor reservar para si a
propriedade, até que o preço esteja integralmente pago.
A diferença entre reserva de domínio e alienação fiduciária é que esta é um contrato em si

enquanto que aquela é uma cláusula inserida no contrato de compra e venda.
Embora a lei permita a reserva de domínio apenas aos bens MÓVEIS, como a alienação
fiduciária se aplica aos bens IMÓVEIS e MÓVEIS (lei 9514/97), deve-se estender a reserva de
domínio aos bens IMÓVEIS. Pois o art. 521 foi redigido quando a alienação fiduciária era
exclusiva de bens móveis, não interpretando com razoabilidade, chegaríamos à obrigatoriedade
de feitura de dois contratos, um de compra e venda e um de alienação fiduciária, quando se
tratasse de bem imóvel. Seria contraproducente. Portanto, a doutrina interpreta o art. 521 no
sentido de admitir tanto para bem móvel como para bem imóvel.
PROVA: se expressamente o examinador perguntar se CONFORME O CC a cláusula de
reserva de domínio é exclusiva para bem móvel, está correto.
2. CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL (“LEASING”)
É regulado pela Resolução 2309/BACEN.
2.1. CONCEITO
É um contrato de locação de bem MÓVEL ou IMÓVEL, com opção de compra do bem ao

fim do contrato.
No leasing existem duas principais figuras:
• Arrendador: Empresa de leasing. Necessariamente, deve ser uma S/A.
• Arrendatário: Pode ser tanto uma pessoa física quanto uma pessoa jurídica.
O arrendatário, ao fim do contrato, tem as seguintes opções:
• Devolução do bem;
• Renovação do contrato;
• Compra do bem arrendado.
Frise-se: A compra não é uma OBRIGAÇÃO, mas sim uma OPÇÃO.
O arrendatário que faz a opção da compra deve pagar o chamado VRG (valor residual
garantido). Teoricamente, o VRG deveria ser pago somente ao final do contrato de leasing. No
entanto, na prática a situação é diferente. O que ocorre é a famosa cobrança antecipada do VRG,
que vem sendo feita de duas formas: Ou o VRG é diluído nas parcelas do arrendamento; ou a
empresa faz uma cobrança mensal à parte do VRG.
Atualmente, o posicionamento do STJ relacionado ao contrato de leasing está previsto na
Súmula 293:

STJ Súmula: 293. A cobrança antecipada do valor residual garantido (VRG)
NÃO DESCARACTERIZA o contrato de arrendamento mercantil.
O entendimento do STJ foi baseado nos princípios da liberdade de escolha e da livre

convenção das partes.
2.2. MODALIDADES DE LEASING
As modalidades de leasing são as seguintes:

1) Leasing financeiro;
2) Leasing operacional;
3) Lease back.
Vejamos:
2.2.1. Leasing financeiro
É o mais usual, que conta com as figuras do ARRENDADOR, do ARRENDATÁRIO e do

FORNECEDOR.
Exemplo: Leasing de carro. Eu vou até a concessionária (fornecedora), escolho o veículo
que me interessa e indico-o para a empresa de leasing. Esta, então, compra o carro e realiza
comigo o contrato de leasing. Eu arrendo/loco da empresa o carro.
Em relação ao leasing de carro, importante mencionar que NÃO SE APLICA a Súmula 492
do STF, vale dizer, a EMPRESA DE LEASING não tem qualquer responsabilidade.
STF SÚMULA 492. A EMPRESA LOCADORA DE VEÍCULOS RESPONDE,
CIVIL E SOLIDARIAMENTE COM O LOCATÁRIO, PELOS DANOS POR
ESTE CAUSADOS A TERCEIRO, NO USO DO CARRO LOCADO.
2.2.2. Leasing operacional
Existem apenas dois intervenientes: arrendador e arrendatário. Nesse caso, o arrendador

também é o fornecedor. Confundem-se na mesma pessoa.
Exemplo: Leasing de Máquina de “Xerox”. Contrato de leasing com a própria empresa que
fabrica o equipamento.
Art.6º da Resolução: O valor total das prestações somadas NÃO PODE ser superior a
90% do valor do bem.
Além disso, a soma dos valores da prestação de aluguel não pode ultrapassar 75% do
valor do bem.
Qual a vantagem da empresa? A vantagem é a operacionalização. Exemplo: Se
quebra a máquina, o arrendatário só pode arrumar com a assistência técnica pré-estabelecida; se
precisar comprar uma peça, só pode comprar com a empresa; acabou o ‘toner’ da máquina: de
acordo com o contrato só pode comprar da empresa.

O leasing operacional tem como característica fundamental a assistência técnica.
CORRETO.
2.2.3. “Lease back” (leasing de retorno)
Ao contrário dos demais, somente pessoa jurídica pode realizar (sendo arrendatária) o
leasing de retorno.
Exemplo: Indústria têxtil passando por crise. Em vez de fazer um empréstimo bancário, a
indústria pode fazer o ‘lease back’. A indústria vende o equipamento para a empresa de leasing
(contrato de compra e venda) e utiliza o valor obtido para se reerguer.
OBS: O lease back só é possível em duas operações: contrato de compra e venda ou
dação em pagamento. O bem só pode sair da titularidade da Pessoa Jurídica para a empresa de
leasing por meio de uma dessas operações.
Voltando ao exemplo: A indústria pega o dinheiro recebido com a venda e utiliza como
capital de giro. E para não ficar sem o equipamento, a indústria arrenda-o da empresa de leasing.
Por isso é leasing de retorno: o bem sai do patrimônio da PJ (por meio da venda ou dação) e
retorna por meio do leasing.
2.2.4. Quadro resumo
Leasing FINANCEIRO Leasing OPERACIONAL Leasing DE

RETORNO (Lease back)
Previsto no art. 5º da Previsto no art. 6º da Sem previsão na Resolução
Resolução 2.309/96-BACEN Resolução 2.309/96-BACEN 2.309-BACEN
É a forma típica e clássica do Ocorre quando a arrendadora já Ocorre quando determinada
leasing. é proprietária do bem e o aluga pessoa, precisando se
Ocorre quando uma pessoa ao arrendatário, capitalizar, aliena seu bem à
jurídica (arrendadora) compra comprometendo-se também a empresa de leasing, que
o bem solicitado por uma prestar assistência técnica em arrenda de volta o bem ao
pessoa física ou jurídica relação ao maquinário. antigo proprietário a fim de
(arrendatária) para, então, que ele continue utilizando a
alugá-lo à arrendatária. coisa. Em outras palavras, a
pessoa vende seu bem e
celebra um contrato de
arrendamento com o
comprador, continuando na
posse direta.
Ex: determinada empresa Ex: Boeing Capital Corporation® Ex: em 2001, a Varig®, a fim
(arrendatária) quer utilizar uma (arrendadora) celebra contrato de se recapitalizar, vendeu
nova máquina em sua linha de de arrendamento para alugar algumas aeronaves à Boeing®
produção, mas não tem cinco aeronaves à GOL® e os alugou de volta por meio
recursos suficientes para (arrendatária) a fim de que esta de um contrato de lease back.
realizar a aquisição. Por esse utilize os aviões em seus voos.
motivo, celebra contrato A arrendadora também ficará O nome completo desse
de leasing financeiro com um responsável pela manutenção negócio jurídico, em inglês,
Banco (arrendador), que dos aviões. é sale and lease back (venda e
compra o bem e o arrenda arrendamento de volta).
para que a empresa utilize o
maquinário.

Normalmente, a intenção da Normalmente, a intenção da Em geral é utilizado como uma
arrendatária é, ao final do arrendatária é, ao final do forma de obtenção de capital
contrato, exercer seu direito contrato, NÃO exercer seu de giro.
de compra do bem. direito de compra do bem.
2.3. INADIMPLEMENTO DAS PRESTAÇÕES DO LEASING
Em ocorrendo inadimplemento, o credor tem a seu favor a ação de REINTEGRAÇÃO DE

POSSE (não confundir com alienação fiduciária: busca e apreensão). Para ajuizar essa ação, no
entanto, é imprescindível que o devedor esteja constituído em mora (mora ex persona).
Nesse sentido, a Súmula 369 do STJ:
STJ Súmula: 369. No contrato de arrendamento mercantil (leasing), ainda
que haja cláusula resolutiva expressa, é necessária a notificação prévia do
arrendatário para constituí-lo em mora.
2.4. PURGAÇÃO DA MORA
Até a Lei nº 13.043/2014 (14/11/2014): SIM

O STJ entendia que era possível a purgação da mora do devedor em contrato de
arrendamento mercantil, a despeito da ausência de previsão na Lei nº 6.099/74, haja vista a regra
geral do Código Civil e do Código de Defesa do Consumidor.
A partir da Lei nº 13.043/2014 (14/11/2014): NÃO

A Lei nº 6.099/74 dispõe sobre o tratamento tributário das operações de arrendamento
mercantil, mas não trata, de forma detalhada, a respeito das regras e procedimentos aplicáveis
nos casos de leasing. Pensando nisso, a Lei nº 13.043/2014 acrescentou o § 15 ao art. 3º do DL
911/69, afirmando que o procedimento adotado pelo DL 911/69 para o caso de inadimplemento do
devedor na alienação fiduciária, inclusive o regramento sobre a ação de busca e apreensão,
deveria ser também aplicado para o arrendamento mercantil.
Assim, a partir da Lei nº 13.043/2014, os procedimentos previstos no art. 2º, caput e § 2º e

no art. 3º do DL 911/69 (regras relacionadas com a alienação fiduciária) passaram a ser aplicados
às operações de arrendamento mercantil (leasing).
Ocorre que os §§ 1º e 2º do art. 3º do DL 911/69 não autorizam a purgação de mora, ou seja, não
permitem que o devedor pague somente as prestações vencidas.
Para que o devedor consiga ter o bem de volta, ele terá que pagar a integralidade da dívida, ou
seja, tanto as parcelas vencidas quanto as vincendas (mais os encargos), no prazo de 5 dias após a
execução da liminar.
Resumindo:
Em contrato de arrendamento mercantil de veículo automotor - com ou sem cláusula

resolutiva expressa -, a purgação da mora realizada nos termos do art. 401, I, do CC deixou de
ser possível somente a partir de 14/11/2014, data de vigência da Lei 13.043/2014, que incluiu o §

15º do art. 3º do Decreto-Lei 911/1969.STJ. 4ª Turma. REsp 1.381.832-PR, Rel. Min. Maria Isabel
Gallotti, julgado em 5/11/2015 (Info 573).
3. CONTRATO DE FRANQUIA (franchising)
O contrato de franquia está previsto na Lei 13.966/2019 que revogou a Lei 8.955/94.
Salienta-se que nova Lei de Franquia foi publicada em 26 de dezembro de 2019, entrará em vigor
março de 2019 (90 dias após sua publicação).
Art. 9º Revoga-se a Lei nº 8.955, de 15 de dezembro de 1994 (Lei de
Franquia).
3.1. CONCEITO
O conceito de franquia foi ampliado pela Lei 13.966/2019. Observe o quadro abaixo:
ANTIGO CONCEITO DE FRANQUIA NOVO CONCEITO DE FRANQUIA
(art. 2º da Lei 8.955/94) (art. 1º da Lei 13.966/2019)
Art. 2º Franquia empresarial é o sistema pelo Art. 1º Esta Lei disciplina o sistema de franquia
qual um franqueador cede ao franqueado o empresarial, pelo qual um franqueador autoriza
direito de uso de marca ou patente, associado por meio de contrato um franqueado a usar
ao direito de distribuição exclusiva ou marcas e outros objetos de propriedade
semiexclusiva de produtos ou serviços e, intelectual, sempre associados ao direito de
eventualmente, também ao direito de uso de produção ou distribuição exclusiva ou não
tecnologia de implantação e administração de exclusiva de produtos ou serviços e também
negócio ou sistema operacional desenvolvidos ao direito de uso de métodos e sistemas de
ou detidos pelo franqueador, mediante implantação e administração de negócio ou
remuneração direta ou indireta, sem que, no sistema operacional desenvolvido ou detido
entanto, fique caracterizado vínculo pelo franqueador, mediante remuneração direta
empregatício. (Revogado) ou indireta, sem caracterizar relação de
consumo ou vínculo empregatício em relação
ao franqueado ou a seus empregados, ainda
que durante o período de treinamento.
3.2. CONTRATANTES
O contrato de franquia possui dois contratantes:

• Franqueador (a): deve ser titular ou requerente de direitos sobre as marcas e
outros objetos de propriedade intelectual negociados no âmbito do contrato de
franquia, ou estar expressamente autorizado pelo titular.
Salienta-se que mesmo antes da previsão legal do requerente como franqueador, a
doutrina e a jurisprudência já admitiam tal hipótese.
• Franqueado (a): Empresário individual ou sociedade empresária.

A Lei 13.966/2019 passou a prever que empresa estatal ou entidades sem fins lucrativos
também podem adotar sistema de franquia, independentemente do segmento em que desenvolva
suas atividades.
3.3. OBJETOS DO CONTRATO
• Contratação da licença de uso de marca ou outros objetos de propriedade

intelectual (gênero que possui como espécie o direito autoral e a propriedade
industrial);
• Contratação do direito de distribuição exclusiva ou não exclusiva de produtos ou
serviços.
• Contratação do direito de produção de distribuição exclusiva ou não exclusiva de
produtos ou serviços
• Transferência de know-how (conhecimento técnico) do franqueador para o
franqueado.
3.4. INEXISTÊNCIA DA RELAÇÃO DE CONSUMO ENTRE FRANQUEADOR E

FRANQUEADO
De acordo com o entendimento pacífico da jurisprudência, não existe qualquer relação de

consumo entre o franqueador e o franqueado, tendo em vista que:
• O franqueado não é considerado parte mais fraca em relação ao franqueador;
• O franqueado não é destinatário final de seus produtos e serviços, já que os bens e
serviços contratados são indispensáveis ao desenvolvimento de seu negócio;
• Aplicam-se as regras dos contratos empresarias.
A Lei 13.966/2019 confirma o entendimento jurisprudencial, afirmando em seu art. 1º que o
contrato de franquia não caracteriza relação de consumo
3.5. INEXISTÊNCIA DE VÍNCULO EMPREGATÍCIO
A Lei 13.966/2019 reforçou o entendimento anterior dispondo que o contrato de franquia

não gera vínculo empregatício em relação ao franqueado ou a seus empregados, nem mesmo
durante o período de treinamento.
3.6. COF - CIRCULAR DE OFERTA DE FRANQUIA
3.6.1. Conceito
É uma ‘ESPÉCIE DE PROPOSTA’ por escrito do franqueador que deve ser fornecida ao
interessado em implantar o sistema de franquia empresarial. No art. 2º da Lei estão descritas
todas as cláusulas que obrigatoriamente devem constar na COF.

Art. 2º Para a implantação da franquia, o franqueador deverá fornecer ao
interessado Circular de Oferta de Franquia, escrita em língua portuguesa,
de forma objetiva e acessível, contendo obrigatoriamente:
I - histórico resumido do negócio franqueado;
II - qualificação completa do franqueador e das empresas a que esteja
ligado, identificando-as com os respectivos números de inscrição no
Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica (CNPJ);
III - balanços e demonstrações financeiras da empresa franqueadora,
relativos aos 2 (dois) últimos exercícios;
IV - indicação das ações judiciais relativas à franquia que questionem o
sistema ou que possam comprometer a operação da franquia no País, nas
quais sejam parte o franqueador, as empresas controladoras, o
subfranqueador e os titulares de marcas e demais direitos de propriedade
intelectual;
V - descrição detalhada da franquia e descrição geral do negócio e das
atividades que serão desempenhadas pelo franqueado;
VI - perfil do franqueado ideal no que se refere a experiência anterior,
escolaridade e outras características que deve ter, obrigatória ou
preferencialmente;
VII - requisitos quanto ao envolvimento direto do franqueado na operação e
na administração do negócio;
VIII - especificações quanto ao:
a) total estimado do investimento inicial necessário à aquisição, à
implantação e à entrada em operação da franquia;
b) valor da taxa inicial de filiação ou taxa de franquia;
c) valor estimado das instalações, dos equipamentos e do estoque inicial e
suas condições de pagamento;
IX - informações claras quanto a taxas periódicas e outros valores a serem
pagos pelo franqueado ao franqueador ou a terceiros por este indicados,
detalhando as respectivas bases de cálculo e o que elas remuneram ou o
fim a que se destinam, indicando, especificamente, o seguinte:
a) remuneração periódica pelo uso do sistema, da marca, de outros objetos
de propriedade intelectual do franqueador ou sobre os quais este detém
direitos ou, ainda, pelos serviços prestados pelo franqueador ao franqueado;
b) aluguel de equipamentos ou ponto comercial;
c) taxa de publicidade ou semelhante;
d) seguro mínimo;
X - relação completa de todos os franqueados, subfranqueados ou
subfranqueadores da rede e, também, dos que se desligaram nos últimos
24 (vinte quatro) meses, com os respectivos nomes, endereços e telefones;
XI - informações relativas à política de atuação territorial, devendo ser
especificado:
a) se é garantida ao franqueado a exclusividade ou a preferência sobre
determinado território de atuação e, neste caso, sob que condições;
b) se há possibilidade de o franqueado realizar vendas ou prestar serviços
fora de seu território ou realizar exportações;
c) se há e quais são as regras de concorrência territorial entre unidades
próprias e franqueadas;
XII - informações claras e detalhadas quanto à obrigação do franqueado de
adquirir quaisquer bens, serviços ou insumos necessários à implantação,
operação ou administração de sua franquia apenas de fornecedores
indicados e aprovados pelo franqueador, incluindo relação completa desses
fornecedores;
XIII - indicação do que é oferecido ao franqueado pelo franqueador e em
quais condições, no que se refere a:
a) suporte;
b) supervisão de rede;
c) serviços;
d) incorporação de inovações tecnológicas às franquias;
e) treinamento do franqueado e de seus funcionários, especificando
duração, conteúdo e custos;

f) manuais de franquia;
g) auxílio na análise e na escolha do ponto onde será instalada a franquia; e
h) leiaute e padrões arquitetônicos das instalações do franqueado, incluindo
arranjo físico de equipamentos e instrumentos, memorial descritivo,
composição e croqui;
XIV - informações sobre a situação da marca franqueada e outros direitos
de propriedade intelectual relacionados à franquia, cujo uso será autorizado
em contrato pelo franqueador, incluindo a caracterização completa, com o
número do registro ou do pedido protocolizado, com a classe e subclasse,
nos órgãos competentes, e, no caso de cultivares, informações sobre a
situação perante o Serviço Nacional de Proteção de Cultivares (SNPC);
XV - situação do franqueado, após a expiração do contrato de franquia, em
relação a:
a) know-how da tecnologia de produto, de processo ou de gestão,
informações confidenciais e segredos de indústria, comércio, finanças e
negócios a que venha a ter acesso em função da franquia;
b) implantação de atividade concorrente à da franquia;
XVI - modelo do contrato-padrão e, se for o caso, também do pré-contrato-
padrão de franquia adotado pelo franqueador, com texto completo, inclusive
dos respectivos anexos, condições e prazos de validade;
XVII - indicação da existência ou não de regras de transferência ou
sucessão e, caso positivo, quais são elas;
XVIII - indicação das situações em que são aplicadas penalidades, multas
ou indenizações e dos respectivos valores, estabelecidos no contrato de
franquia;
XIX - informações sobre a existência de cotas mínimas de compra pelo
franqueado junto ao franqueador, ou a terceiros por estes designados, e
sobre a possibilidade e as condições para a recusa dos produtos ou
serviços exigidos pelo franqueador;
XX - indicação de existência de conselho ou associação de franqueados,
com as atribuições, os poderes e os mecanismos de representação perante
o franqueador, e detalhamento das competências para gestão e fiscalização
da aplicação dos recursos de fundos existentes;
XXI - indicação das regras de limitação à concorrência entre o franqueador
e os franqueados, e entre os franqueados, durante a vigência do contrato de
franquia, e detalhamento da abrangência territorial, do prazo de vigência da
restrição e das penalidades em caso de descumprimento;
XXII - especificação precisa do prazo contratual e das condições de
renovação, se houver;
XXIII - local, dia e hora para recebimento da documentação proposta, bem
como para início da abertura dos envelopes, quando se tratar de órgão ou
entidade pública.
§ 1º A Circular de Oferta de Franquia deverá ser entregue ao candidato a
franqueado, no mínimo, 10 (dez) dias antes da assinatura do contrato ou
pré-contrato de franquia ou, ainda, do pagamento de qualquer tipo de taxa
pelo franqueado ao franqueador ou a empresa ou a pessoa ligada a este,
salvo no caso de licitação ou pré-qualificação promovida por órgão ou
entidade pública, caso em que a Circular de Oferta de Franquia será
divulgada logo no início do processo de seleção.
§ 2º Na hipótese de não cumprimento do disposto no § 1º, o franqueado
poderá arguir anulabilidade ou nulidade, conforme o caso, e exigir a
devolução de todas e quaisquer quantias já pagas ao franqueador, ou a
terceiros por este indicados, a título de filiação ou de royalties, corrigidas
monetariamente.
3.6.2. Prazo legal e obrigatoriedade
A Lei 13.966/2019 manteve o prazo legal e a obrigatoriedade da circular de oferta de

franquia.

PRAZO DE REFLEXÃO – é o prazo para que o candidato a franqueado reflita sobre o
COF. A Lei prevê o prazo mínimo de 10 dias, salvo no caso de licitação.
Art. 2º, § 1º A Circular de Oferta de Franquia deverá ser entregue ao
candidato a franqueado, no mínimo, 10 (dez) dias antes da assinatura do
contrato ou pré-contrato de franquia ou, ainda, do pagamento de qualquer
tipo de taxa pelo franqueado ao franqueador ou a empresa ou a pessoa
ligada a este, salvo no caso de licitação ou pré-qualificação promovida
por órgão ou entidade pública, caso em que a Circular de Oferta de
Franquia será divulgada logo no início do processo de seleção.
Em relação ao desrespeito do prazo de 10 dias, observe o quadro comparativo:

Lei 8.955/94 (revogada) Lei 13.966/2019)
Art. 4º, Parágrafo único. Na hipótese do não Art. 2º,§ 2º Na hipótese de não cumprimento
cumprimento do disposto no caput deste artigo, do disposto no § 1º, o franqueado poderá arguir
o franqueado poderá arguir a anulabilidade do anulabilidade ou nulidade, conforme o caso, e
contrato e exigir devolução de todas as exigir a devolução de todas e quaisquer
quantias que já houver pago ao franqueador ou quantias já pagas ao franqueador, ou a
a terceiros por ele indicados, a título de taxa de terceiros por estes indicados, a título de filiação
filiação e royalties, devidamente corrigidas, ou de royalties, corrigidas monetariamente.
pela variação da remuneração básica dos
Não há mais previsão de perdas e danos.
depósitos de poupança mais perdas e danos.
3.6.3. Novidades da COF trazidas pela Lei 13.966/2019
a) Histórico resumido do negócio

Na lei anterior havia apenas a previsão de histórico do franqueador. Com a Lei
13.966/2019 é necessário que haja o histórico do negócio e do franqueador, para que haja uma
tomada de decisão consciente.
b) Ampliação do prazo da relação de franqueados
A COF deve apresentar uma relação completa dos franqueados, pelo prazo de 24 meses
(era de 12 meses antes), deve incluir até os tenham se desligado da rede.
c) Regras de transferência ou de sucessão
A COF deve indicar as regras de transferência ou de sucessão
d) Indicação de penalidades, multas e indenizações
A Lei prevê que a COF deve indicar as situações em que são aplicadas penalidades,
multas ou indenizações e dos respectivos valores, estabelecidos no contrato de franquia
e) Cotas mínimas de compras
A COF deve conter informações sobre a existência de cotas mínimas de compra pelo
franqueado junto ao franqueador, ou a terceiros por estes designados, e sobre a possibilidade e
as condições para a recusa dos produtos exigido pelo franqueador.
f) Atuação territorial
Na vigência da Lei 8.955/94 a COF deveria especificar:

• Se é garantida ao franqueado exclusividade ou preferência sobre determinado
território de atuação e, caso positivo, em que condições o faz;
• Possibilidade de o franqueado realizar vendas ou prestar serviços fora de seu
território ou realizar exportações.
A Lei 13.966/2019 manteve os dois casos acima e determinou que também deve ser
especificado se há e quais são as regras de concorrência territorial entre unidades próprias e
franqueadas.
3.6.4. COF e falsidade de informações
Nos casos em que o franqueador omitir informações ou prestar informações inverídicas,

sem prejuízo das sanções penais cabíveis, poderá ser exigida a devolução de todas e quaisquer
quantias já pagas ao franqueador, ou a terceiros por estes indicados, a título de filiação ou de
royalties, corrigidas monetariamente.
3.7. SUBLOCAÇÃO DO PONTO
Observe o disposto no art. 3º da Lei 13.966/2019:

Art. 3º Nos casos em que o franqueador subloque ao franqueado o ponto
comercial onde se acha instalada a franquia, qualquer uma das partes terá
legitimidade para propor a renovação do contrato de locação do imóvel,
vedada a exclusão de qualquer uma delas do contrato de locação e de
sublocação por ocasião da sua renovação ou prorrogação, salvo nos casos
de inadimplência dos respectivos contratos ou do contrato de franquia.
Parágrafo único. O valor do aluguel a ser pago pelo franqueado ao
franqueador, nas sublocações de que trata o caput, poderá ser superior ao
valor que o franqueador paga ao proprietário do imóvel na locação originária
do ponto comercial, desde que:
I - essa possibilidade esteja expressa e clara na Circular de Oferta de
Franquia e no contrato; e
II - o valor pago a maior ao franqueador na sublocação não implique
excessiva onerosidade ao franqueado, garantida a manutenção do equilíbrio
econômico-financeiro da sublocação na vigência do contrato de franquia.
Na Lei de Locação há a previsão de que apenas o franqueado poderia ajuizar a ação

renovatória. A Lei 13.966/2019 passou a prever a legitimidade do franqueado e do franqueador
para propor a ação renovatória.
Por fim, salienta-se que para franquia não mais se aplica o art. 21 da Lei de Locação, mas
sim o parágrafo único do art. 3º da Lei 13.966/2019, assim será possível que o valor de
sublocação seja maior que o valor de locação, desde que esteja expresso na COF e que o valor
não implique excessiva onerosidade ao franqueado.
4. CONTRATO DE FACTORING OU FOMENTO MERCANTIL
4.1. CONCEITO E CARACTERÍSTICAS

Esses contratos de agora não são tão importantes quanto os 03 primeiros.
Não existe previsão legal para esse contrato. Por isso, que ao contrato de ‘FACTORING’
aplicam-se as regras de cessão de crédito do CC/2002 (arts. 286 e seguintes).
Apesar de não ter previsão legal, o contrato de factoring tem seu conceito dado pelo art. 17
da LC 123/06:
Factoring é o contrato que explora atividade de prestação cumulativa e contínua de
serviços de assessoria creditícia, gestão de crédito, seleção e riscos, administração de contas a
pagar e a receber, compras de direitos creditórios resultantes de vendas mercantis a prazo ou de
prestação de serviços.
Art. 17. Não poderão recolher os impostos e contribuições na forma do
Simples Nacional a microempresa ou a empresa de pequeno porte:
I - que explore atividade de prestação cumulativa e contínua de serviços de
assessoria creditícia, gestão de crédito, seleção e riscos, administração de
contas a pagar e a receber, gerenciamento de ativos (asset management),
compras de direitos creditórios resultantes de vendas mercantis a prazo ou
de prestação de serviços (FACTORING);
Na factoring existem duas figuras:

• Faturizador (a): Empresa de factoring.
• Faturizado (a): Quem vende o crédito para a empresa.
Por meio dessa espécie de contrato, permite-se ao titular de um crédito (faturizado),

normalmente expresso por um título de crédito, negociar com uma empresa (faturizadora) a
cessão de seu direito creditício, quando a faturizadora assumirá a propriedade do título mediante
pagamento de um determinado valor ao cedente, normalmente inferior ao valor do título, daí
decorrendo a lucratividade da atividade.
Ou seja, a empresa de factoring realiza a compra do faturamento do faturizado
(normalmente títulos e crédito), transformando em dinheiro vivo o que até então era mero direito
creditício, fomentando, assim, a atividade mercantil do faturizado.
Exemplo: A empresa vende mercadorias e emite duplicatas ao comprador-devedor, com
vencimentos futuros. Vai, então, até a empresa de faturização e vende essas duplicatas. No
entanto, a empresa de factoring não irá pagar pelas duplicatas o valor total dos créditos. Vai
descontar o chamado fator de compra (valor de deságio), que terá a função de remunerar o
risco pela inadimplência, as despesas com a administração do crédito, bem como fornecer algum
lucro à atividade.
Quando ocorre essa cessão de crédito, deve-se atentar para a regra do art. 296 do CC. O
cedente (faturizado) não responde pelo pagamento do título (pro solvendo), apenas pela sua
existência (pro soluto). Essa é a diferença para o desconto bancário (outra espécie de contrato
empresarial).
FACTORING DESCONTO BANCÁRIO
O cessionário do título não precisa ser O adquirente do crédito só pode ser instituição
instituição financeira. financeira.

O cedente não responde pelo adimplemento da O cedente responde pela existência + pagamento (pro
dívida, mas tão somente pela existência do solvendo).
crédito (pro soluto).
OBS1 (Santa Cruz): há decisão recente no STJ permitindo no factoring o direito de

regresso do faturizador contra o faturizado, em caso de inadimplemento dos títulos cedidos se
assim acordado (como se fosse um endosso). Pro solvendo.
O contrato de factoring é um contrato de prestação cumulativa, ou seja, pressupõe uma
continuidade nas operações de compra e venda de créditos. Dessa forma, a faturizadora dá um
verdadeiro serviço de assessoria ao faturizado, de modo que este somente receba títulos bons, a
fim de que todos (faturizado e faturizadora) saiam ganhando.
4.2. ESPÉCIES DE CONTRATO DE FACTORING
Há duas espécies: FACTORING TRADICIONAL e FACTORING DE VENCIMENTO.

Vejamos:
4.2.1. Factoring tradicional
O faturizado vende o faturamento para a empresa (faturizadora) e ela paga

antecipadamente (ANTES dos vencimentos dos créditos).
O empresário cede à factoring os títulos de crédito que recebeu em sua atividade
empresária e que somente irão vencer em uma data futura, e a empresa de factoring antecipa
esse pagamento, recebendo, como contraprestação, um percentual desses créditos. Trata-se de
uma forma de o empresário obter capital de giro nas vendas a prazo.
Ex.: uma loja recebe um cheque “pré-datado” (pós-datado) para 90 dias no valor de R$ 10
mil. Ocorre que a loja precisa de dinheiro logo. Então, ela cede o cheque para a empresa de
factoring, que irá pagar à vista para a loja R$ 9.700,00 e, daqui a 90 dias, irá descontar o cheque,
ficando com os R$ 10 mil. A loja recebeu o crédito à vista e teve que pagar um percentual à
factoring.
É como se o cliente tivesse “vendido” o título para a factoring, que irá cobrar do devedor no
momento do vencimento da dívida.
O contrato de convencional factoring é um contrato de mútuo? NÃO. Em verdade, consiste
em uma compra e venda de créditos (direitos), por um preço ajustado entre as partes.
4.2.2. Factoring de vencimento
Aqui, a faturizadora não antecipa qualquer pagamento ao empresário. O faturizado

somente irá receber realmente na data do vencimento.
Nesta modalidade de factoring, a faturizadora apenas fica responsável pela prestação de
serviços de administração do crédito.

Ex.: a faturizada recebe inúmeros cheques pós-datados e duplicatas que somente
vencerão daqui a alguns dias, cada um em uma data diferente. Para evitar preocupações com
esse controle das datas e das cobranças, o empresário manda esses títulos para a factoring, que
ficará responsável por gerenciar esses créditos e fazer a cobrança nas datas de vencimento. Na
data do vencimento de cada título, a factoring paga o crédito ao empresário e vai cobrar dos
devedores originários, dispensando a faturizada desse trabalho.
4.3. JURISPRUDÊNCIA
Empresa de factoring que recebeu cessão dos créditos de contrato tem legitimidade para
figurar no polo passivo da ação que pede a revisão do pacto
A empresa de factoring, que figura como cessionária dos direitos e obrigações
estabelecidos em contrato de compra e venda em prestações, de cuja cessão foi regularmente
cientificado o devedor, tem legitimidade para figurar no polo passivo de demandas que visem à
revisão das condições contratuais. Ex: Pedro comprou da loja uma moto parcelada. No mesmo
instrumento contratual, a loja cedeu esse crédito para uma factoring. Assim, no próprio contrato de
compra e venda havia uma cláusula dizendo que a loja estava cedendo o crédito para a factoring,
a quem o devedor deveria pagar as parcelas e que, em caso de inadimplemento, a factoring iria
pleitear a restituição do bem vendido. Se Pedro desejar propor ação pedindo a revisão deste
contrato, poderá ajuizá-la diretamente contra a factoring. STJ. 4ª Turma. REsp 1343313-SC, Rel.
Min. Luis Felipe Salomão, Rel. para acórdão Min. Antônio Carlos Ferreira, julgado em 1/6/2017
(Info 608).
Riscos do inadimplemento
Caso a faturizadora não consiga receber do devedor o valor do título, ela poderá cobrar
essa quantia do faturizado que lhe cedeu esse crédito? Ex.: mulher foi até a loja de sapatos e
pagou com um cheque pós-datado de R$ 700,00. A loja “vendeu” esse cheque para a factoring.
Ocorre que o cheque não foi descontado por falta de fundos. A faturizadora poderá cobrar a
quantia do faturizado (loja)? Regra: NÃO. O risco assumido pelo faturizador é inerente à operação
de factoring, não podendo o faturizado ser demandado para responder regressivamente. Essa
impossibilidade de regresso decorre do fato de que a faturizada não garante a solvência do título.
Exceção: o faturizado pode ser demandado para responder regressivamente se tiver dado causa
ao inadimplemento dos contratos cedidos. STJ. 4ª Turma. REsp 1163201/PE, Rel. Min. Antônio
Carlos Ferreira, julgado em 02/12/2014.
A empresa faturizada não responde pelo simples inadimplemento dos títulos cedidos, salvo
se der causa à inadimplência
A empresa faturizada não responde pelo simples inadimplemento dos títulos cedidos, salvo
se der causa à inadimplência do devedor. Mesmo que o contrato de factoring preveja a
responsabilidade da faturizada nesses casos, tal cláusula deverá ser considerada nula. Assim,
deve ser declarada nula a cláusula de recompra, tendo em vista que a estipulação contratual
nesse sentido retira da empresa de factoring o risco inerente aos contratos dessa natureza. STJ.
4ª Turma. AgRg no REsp 1361311/MG, Rel. Min. Antônio Carlos Ferreira, julgado em 20/11/2014.
A faturizadora tem direito de regresso contra a faturizada que, por contrato de factoring
vinculado a nota promissória, tenha cedido duplicatas sem causa subjacente

Em regra, a empresa de factoring não tem direito de regresso contra a faturizada — com
base no inadimplemento dos títulos transferidos —, haja vista que esse risco é da essência do
contrato de factoring. Essa impossibilidade de regresso decorre do fato de que a faturizada não
garante a solvência do título, o qual, muito pelo contrário, é garantido exatamente pela empresa
de factoring. Essa característica, todavia, não afasta a responsabilidade da cedente em relação à
existência do crédito, pois tal garantia é própria da cessão de crédito comum — pro soluto. É por
isso que a doutrina, de forma uníssona, afirma que no contrato de factoring e na cessão de crédito
ordinária, a faturizada/cedente não garante a solvência do crédito, mas a sua existência sim.
Nesse passo, o direito de regresso da factoring contra a faturizada deve ser reconhecido quando
estiver em questão não um mero inadimplemento, mas a própria existência do crédito. Ex: a
faturizadora terá direito de regresso contra a faturizada que, por contrato de factoring vinculado a
nota promissória, tenha cedido duplicatas sem causa subjacente. Neste caso, fica claro que as
duplicatas que ensejaram o processo executivo são desprovidas de causa ("frias"), e tal
circunstância consubstancia vício de existência dos créditos cedidos — e não mero
inadimplemento —, o que gera a responsabilidade regressiva da cedente perante a cessionária.
STJ. 4ª Turma. REsp 1289995-PE, Rel. Ministro Luis Felipe Salomão, julgado em 20/2/2014 (Info
535).
Sociedade empresária que contrata com factoring não é consumidora
As empresas de factoring não são instituições financeiras, visto que suas atividades
regulares de fomento mercantil não se amoldam ao conceito legal, tampouco efetuam operação
de mútuo ou captação de recursos de terceiros. Uma sociedade empresária que contrata os
serviços de uma factoring não pode ser considerada consumidora porque não é destinatária final
do serviço e, tampouco se insere em situação de vulnerabilidade, já que não se apresenta como
sujeito mais fraco, com necessidade de proteção estatal. Logo, não há relação de consumo no
contrato entre uma sociedade empresária e a factoring. STJ. 4ª Turma. REsp 938979-DF, Rel.
Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 19/6/2012.
Factoring não é instituição financeira
As empresas popularmente conhecidas como factoring desempenham atividades de
fomento mercantil, de cunho meramente comercial, em que se ajusta a compra de créditos
vencíveis, mediante preço certo e ajustado, e com recursos próprios, não podendo ser
caracterizadas como instituições financeiras. STJ. 3ª Seção. CC 98062/SP, Rel. Min. Jorge Mussi,
julgado em 25/08/2010.
Juros limitados a 12% ao ano
As empresas de “factoring” não se enquadram no conceito de instituições financeiras e, por
isso, os juros remuneratórios estão limitados em 12% ao ano, nos termos da Lei de Usura. STJ. 4ª
Turma. REsp 1048341/RS, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 10/02/2009.
5. REPRESENTAÇÃO COMERCIAL
É o menos importante dos contratos. Previsão legal: Lei 4.886/65.
5.1. INTRODUÇÃO

Prevalece que na doutrina que a REPRESENTAÇÃO COMERCIAL não se confunde com
CONTRATO DE AGÊNCIA (que tem previsão no CC).
Há autores que defendem que a representação e a agência são o mesmo instituto (Maria
Helena Diniz, André Santa Cruz), de forma que a Lei teria sido revogada pelo CC/2002.
Lei 4.886/65 Art. 1º Exerce a representação comercial autônoma a
pessoa jurídica ou a pessoa física, sem relação de emprego, que
desempenha, em caráter não eventual por conta de uma ou mais pessoas,
a mediação para a realização de negócios mercantis, agenciando
propostas ou pedidos, para, transmiti-los aos representados, praticando ou
não atos relacionados com a execução dos negócios.
Temos aqui duas figuras:

• Representante: Empresário individual ou sociedade empresária.
• Representado: Empresário individual ou sociedade empresária.
Entre eles não há vínculo empregatício: trata-se de contrato empresarial, que pressupõe
não eventualidade.
Operação realizada pelo representante: Mediação de negócios mercantis. O representante
aproxima os negócios da empresa representada com os estabelecimentos comerciais de
determinada localidade. As lojas realizam os pedidos para o representante, que repassa para a
empresa representada, que os avalia e entrega os pedidos diretamente à loja. Por cada transação
efetivada, o representante é remunerado na forma de comissão.
5.2. CONTRATO DE REPRESENTAÇÃO X CONTRATO DE AGÊNCIA (ART. 710 DO CC)
O objeto da mediação no CC é mais amplo. O representante comercial só agencia

negócios empresariais. O agente, por sua vez, realiza negócios de outras naturezas (ex.: agente
de associação vende um pacote recreativo de associação para pessoas físicas).
CC Art. 710. Pelo contrato de agência, uma pessoa assume, em caráter
não eventual e sem vínculos de dependência, a obrigação de promover, à
conta de outra, mediante retribuição, a realização de certos negócios, em
zona determinada, caracterizando-se a distribuição quando o agente tiver à
sua disposição a coisa a ser negociada.
5.3. EXCLUSIVIDADE NA REPRESENTAÇÃO COMERCIAL
Existem dois tipos de exclusividade:

• Exclusividade de zona geográfica (art. 31 da Lei);
• Exclusividade de representação (art. 31, parágrafo único).
Vejamos:
5.3.1. Exclusividade de zona geográfica (art. 31 da Lei)

O contrato pode prever que o representante tenha exclusividade de representação em
determinada localidade ou região. Na omissão do contrato, a exclusividade é presumida (art. 31
da Lei).
Lei 4.886/65 Art. 31. Prevendo o contrato de representação a exclusividade
de zona ou zonas, ou quando este for omisso, fará jus o representante à
comissão pelos negócios aí realizados, ainda que diretamente pelo
representado ou por intermédio de terceiros.
5.3.2. Exclusividade de representação (art. 31, parágrafo único)
Em não existindo previsão no contrato, presume-se que não há qualquer exclusividade, ou

seja, o sujeito pode representar quantas empresas do mesmo ramo ele bem entender.
Lei 4.886/65 Art. 31, Parágrafo único. A exclusividade de
REPRESENTAÇÃO não se presume na ausência de ajustes expressos.
OBS: NÃO CONFUNDIR. Exclusividade na agência: Aplica-se o art. 711 do CC. Em

QUALQUER dos casos haverá presunção de exclusividade. Ou seja, o proponente
(representado) não poderá instituir outro agente naquela zona, tampouco o agente poderá
representar outra empresa do mesmo ramo.
CC Art. 711. Salvo ajuste, o proponente não pode constituir, ao mesmo
tempo, mais de um agente, na mesma zona, com idêntica incumbência;
nem pode o agente assumir o encargo de nela tratar de negócios do mesmo
gênero, à conta de outros proponentes.
5.4. RESCISÃO DO CONTRATO
Devemos fazer duas análises:

• Contrato com prazo indeterminado;
• Contrato com prazo determinado.
Vejamos:
5.4.1. Contrato com prazo INDETERMINADO
No contrato de representação por prazo indeterminado, a lei prevê a necessidade de aviso

prévio de 30 dias para ser possível a rescisão sem justa causa, caso o contrato haja vigorado por
mais de 06 meses.
Lei 4.886/65 Art. 34. A denúncia, por qualquer das partes, sem causa
justificada, do contrato de representação, ajustado por tempo
indeterminado e que haja vigorado por mais de seis meses, obriga o
denunciante, salvo outra garantia prevista no contrato, à concessão de pré-
aviso, com antecedência mínima de trinta dias, ou ao pagamento de
importância igual a um terço (1/3) das comissões auferidas pelo
representante, nos três meses anteriores.

No contrato de AGÊNCIA, conforme o art. 720 do CC, esse aviso prévio sobe para 90
dias, e pressupõe que já tenha transcorrido prazo compatível com a natureza do investimento
(espécie de prazo de fidelidade).
CC Art. 720. Se o contrato for por tempo indeterminado, qualquer das
partes poderá resolvê-lo, mediante aviso prévio de noventa dias, desde
que transcorrido prazo compatível com a natureza e o vulto do
investimento exigido do agente.
Parágrafo único. No caso de divergência entre as partes, o juiz decidirá da
razoabilidade do prazo e do valor devido.
Valor Indenização: Em não sendo observados esses prazos de aviso prévio, a outra parte
contratante fará jus à indenização de 1/12 do total já auferido como representante.
Art. 27. Do contrato de representação comercial, além dos elementos
comuns e outros a juízo dos interessados, constarão obrigatoriamente:
...
j) indenização devida ao representante pela rescisão do contrato fora dos
casos previstos no art. 35, cujo montante não poderá ser inferior a 1/12 (um
doze avos) do total da retribuição auferida durante o tempo em que exerceu
a representação.
Art. 35. Constituem motivos justos para rescisão do contrato de

representação comercial, pelo representado:
5.4.2. Contrato com prazo DETERMINADO
A rescisão antecipada do contrato sem justa causa dá ao agente direito à indenização (art.
27, §1º da Lei).
Valor da indenização: Média mensal da retribuição auferida até então VEZES metade dos
meses restantes para o fim do contrato.
Art. 27. Do contrato de representação comercial, além dos elementos

comuns e outros a juízo dos interessados, constarão obrigatoriamente:
...
§ 1° Na hipótese de contrato a prazo certo, a indenização corresponderá à
importância equivalente à média mensal da retribuição auferida até a data
da rescisão, multiplicada pela metade dos meses resultantes do prazo
contratual.
OBS: Contrato de AGÊNCIA: O CC não fala nada em valores de indenização. E mais: Manda que
se aplique a legislação especial, qual seja, a lei de contrato de representação.

DIREITO FALIMENTAR (Lei 11.101/05)
A Lei 11.101/05 (Lei de Falências) traz três institutos:

1) Falência;
2) Recuperação judicial;
3) Recuperação extrajudicial.
1. INTRODUÇÃO
O que se busca na falência é a par conditio creditorium, ou seja, a igualdade de

tratamento entre os credores. A falência não deixa de ser uma execução coletiva, ela não
beneficia apenas quem pediu a falência, mas todos os credores.
2. ÂMBITO DE INCIDÊNCIA DA LEI
LF Art. 1o Esta Lei disciplina a recuperação judicial, a recuperação

extrajudicial e a falência do empresário e da sociedade empresária,
doravante referidos simplesmente como devedor.
Art. 2o Esta Lei não se aplica a:

I – empresa pública e sociedade de economia mista;
II – instituição financeira pública ou privada, cooperativa de crédito,
consórcio, entidade de previdência complementar, sociedade operadora de
plano de assistência à saúde, sociedade seguradora, sociedade de
capitalização e outras entidades legalmente equiparadas às anteriores.
A Lei de Falência só se aplica ao empresário individual e à sociedade empresária. A

sociedade simples, por exemplo, não pode falir ou pedir recuperação judicial (pois não explora
atividade empresarial).
DETALHE: A Lei não se aplica a todo e qualquer empresário ou sociedade empresária; o
art. 2º apresenta o rol dos chamados excluídos da incidência da lei.
O art. 2º se subdivide em dois incisos: O inciso I trata dos totalmente excluídos; o inciso II
traz os parcialmente excluídos.
1) TOTALMENTE excluídos:
• Empresa Pública;
• Sociedade de economia mista
Em hipótese alguma, essas pessoas podem falir ou pedir recuperação.
2) PARCIALMENTE excluídos:

• Instituição financeira pública ou privada;
• Consórcio;
• Cooperativa de crédito;
• Seguradora;
• Operadora de plano de saúde;
• Entidade de previdência complementar;
• Sociedade de capitalização;
• Outras entidades legalmente equiparadas a estas (ex.: empresa de leasing;
administradora de cartão de crédito etc.).
Essas pessoas, a princípio não podem falir, porém TODOS os casos podem passar por
uma liquidação extrajudicial, situação na qual é nomeado um liquidante. Esse liquidante, e
somente ele, pode pedir a falência dessas pessoas do inciso II.
Sobre o tema, vale a pena conferir o seguinte julgado:
FALÊNCIA. A competência para processar e julgar o pedido de falência de
empresa em liquidação extrajudicial, ou seja, sob intervenção do BACEN é
da Justiça Estadual (e não da Justiça Federal). Terceira Turma. REsp
1.162.469-PR, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, DJ 12/4/2012.
Explicando o julgado. O art. 109, I, da CF estabelece:

Art. 109. Aos juízes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública
federal forem interessadas na condição de autoras, rés, assistentes ou
oponentes, exceto as de falência, as de acidentes de trabalho e as sujeitas
à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho;
Por sua vez, a Lei n. 6.024/74, que dispõe sobre a intervenção e a liquidação extrajudicial
de instituições financeiras, estabelece o seguinte:
Lei n. 6.024/74 Art. 34. Aplicam-se a liquidação extrajudicial no que
couberem e não colidirem com os preceitos desta Lei, as disposições da Lei
de Falências (Decreto-lei nº 7.661, de 21 de junho de 1945), equiparando-se
ao síndico, o liquidante, ao juiz da falência, o Banco Central do Brasil, sendo
competente para conhecer da ação revocatória prevista no artigo 55
daquele Decreto-lei, o juiz a quem caberia processar e julgar a falência da
instituição liquidanda.
Art. 44. Se o inquérito concluir pela inexistência de prejuízo, será, no caso

de intervenção e de liquidação extrajudicial, arquivado no próprio Banco
Central do Brasil, ou, no caso de falência, será remetido ao competente
juiz, que o mandará apensar aos respectivos autos.
A Lei de Falências (Lei n. 11.101/2005), em seu art. 2º, II, como vimos, prevê a NÃO
aplicação de suas disposições às instituições financeiras públicas ou privadas, cooperativas de
crédito, consórcio, entidade de previdência complementar, sociedade operadora de plano de
assistência à saúde, sociedade seguradora, sociedade de capitalização e outras entidades
legalmente equiparadas às anteriores. Entretanto, o art. 197 do referido diploma legal dispõe:

LF Art. 197 Enquanto não forem aprovadas as respectivas leis específicas,
esta Lei aplica-se subsidiariamente, no que couber, aos regimes previstos
no Decreto-Lei n. 73, de 21 de novembro de 1966, na Lei n. 6.024, de 13 de
março de 1974, no Decreto-Lei n. 2.321, de 25 de fevereiro de 1987, e na
Lei n. 9.514, de 20 de novembro de 1997.
Desse modo, segundo o Ministro Relator, a partir da interpretação dos dispositivos legais
acima mencionados, a competência para processar e julgar o pedido de falência de empresa em
liquidação extrajudicial, ou seja, sob intervenção do BACEN é do Juízo das Falências que,
segundo o art. 109, I, da CF/88 está excluído da competência da Justiça Federal, sendo, portanto,
de competência da Justiça Estadual
Voltando...
Temos como pressupostos da falência:
• Condição de empresário ou sociedade empresária – pressuposto material subjetivo
• Estado de insolvência – pressuposto material objetivo
• Declaração judicial de falência – pressuposto formal
3. JUÍZO COMPETENTE
A ação de falência compete à Justiça Comum Estadual, mesmo que o autor da ação seja
entidade federal, nos termos da exceção contida no art. 109, I da CF, in verbis:
Art. 109. Aos juízes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública
federal forem interessadas na condição de autoras, rés, assistentes ou
oponentes, EXCETO AS DE FALÊNCIA, as de acidentes de trabalho e as
sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho;
O foro competente é do local do principal estabelecimento do devedor (do ponto de vista

econômico). Se a sede for fora do Brasil, será competente o juízo do local da filial.
LF Art. 3o É competente para homologar o plano de recuperação
extrajudicial, deferir a recuperação judicial ou decretar a falência o juízo do
local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que
tenha sede fora do Brasil.
OBS: Atenção para a Súmula 480 do STJ

STJ Súmula 480 O juízo da recuperação judicial não é competente para
decidir sobre a constrição de bens não abrangidos pelo plano de
recuperação da empresa.
O principal precedente que deu origem a essa súmula foi o CC 103.711/RJ, Rel. p/
Acórdão Ministro Sidnei Beneti, Segunda Seção, julgado em 10/06/2009.
Com a concessão da recuperação judicial, o juízo que decretou essa recuperação (“juízo
da recuperação”) passa a ser considerado “juízo universal” uma vez que será apenas dele a
competência para realizar os atos de execução, tais como alienação de ativos e pagamento de
credores.

Nesta súmula o STJ afirma que, se determinados bens da empresa em recuperação não
estiverem abrangidos pelo plano de recuperação, eles poderão sofrer constrição (penhora,
arresto, sequestro etc.) por parte de OUTROS juízos, como, por exemplo, a Justiça do Trabalho,
não havendo necessidade de que tais medidas sejam decididas pelo juízo da recuperação judicial.
4. DA FALÊNCIA
4.1. CONCEITO
Define-se a falência como o processo de execução concursal (antigamente denominada

execução coletiva) contra o devedor insolvente (necessariamente empresário ou sociedade
empresária), através do qual se arrecadam judicialmente os bens do falido, a fim de satisfazerem
seus credores.
Ricardo Negrão: falência é um processo de execução coletiva, no qual, todo patrimônio de
um empresário declarado falido (pessoa física/jurídica) é arrecadado, visando o pagamento da
universalidade de seus credores de forma completa ou proporcional. É um processo judicial
complexo que compreende a arrecadação dos bens, sua administração e conservação, bem como
a verificação e o acertamento dos créditos, para posterior liquidação dos bens e rateio entre os
credores.
Exemplo: O credor ajuíza uma ação de falência contra um devedor, se dizendo credor de
30 mil reais. Se o juiz julgar a ação procedente e decretar a falência do empresário, o que
acontecerá? TODOS OS BENS do falido serão arrecadados. Esses bens serão vendidos. Com o
dinheiro arrecadado, todos os credores serão pagos, e não apenas aquele que ajuizou a ação. O
juiz ordena o pagamento de todos os credores que forem encontrados durante o processo
falimentar.
4.2. PROCESSO FALIMENTAR (VISÃO GERAL)
O processo se desencadeia da seguinte forma:

1) Fase pré-falimentar (começa do pedido e vai até a sentença declaratória).
2) Fase falimentar (vai da sentença declaratória até a sentença de encerramento –
põe fim ao processo de falência propriamente dito, neste lapso, muita coisa acontece, é
a principal fase).
3) Fase reabilitação (se inicia com a sentença de extinção das obrigações).
4.3. LEGITIMIDADE ATIVA DO PEDIDO DE FALÊNCIA
LF Art. 97. Podem requerer a falência do devedor:

I – o próprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei;
II – o cônjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o
inventariante;
III – o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo
da sociedade;
IV – qualquer credor.

§ 1o O credor EMPRESÁRIO apresentará certidão do Registro Público de
Empresas que comprove a regularidade de suas atividades. (perceba: para
a sociedade empresária pedir a falência de outra, aquela deve ser regular –
consequência: sociedade em comum não pode pedir a falência de outra
sociedade empresária, mas pode pedir sua autofalência, ver abaixo).
§ 2o O credor que não tiver domicílio no Brasil deverá prestar caução
relativa às custas e ao pagamento da indenização de que trata o art. 101
desta Lei.
Art. 101. Quem por dolo requerer a falência de outrem será condenado, na
sentença que julgar improcedente o pedido, a indenizar o devedor,
apurando-se as perdas e danos em liquidação de sentença.
Conforme o artigo supra, são os legitimados ativos:
4.3.1. Próprio devedor (art. 97, I: empresário ou sociedade empresária)
É a chamada autofalência (art. 105 da Lei).

É a “insolvência confessada” (a insolvência pode ser confessada ou presumida. A
presumida será vista no tópico ‘fundamentos jurídicos da falência’, abaixo).
LF Art. 105. O devedor em crise econômico-financeira que julgue não
atender aos requisitos para pleitear sua recuperação judicial deverá
requerer ao juízo sua falência, expondo as razões da impossibilidade de
prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes
documentos:[...]
Para tanto, dois são os requisitos:

• O devedor deve estar em crise econômico-financeira;
• O requerente deve julgar não atender aos requisitos da recuperação judicial. A
falência só é cabível em último caso, vale dizer, quando não cabe a recuperação de
empresa (atendendo o princípio da função social da empresa).
OBS: Conforme a Lei, estando presentes esses requisitos, o empresário deverá pedir sua
falência. PORÉM, é um dever cujo descumprimento não implica sanção, o que torna a norma
ineficaz.
Sociedade empresária em comum pode pedir autofalência? SIM. A sociedade em
comum (não registrada) só não pode é pedir a falência de outra empresa, nos termos do art. 105,
IV da Lei. Lembrando que a sociedade simples (não empresária) é o contrário: não pode pedir
autofalência, mas pode pedir a falência de outrem (é encaixada no inciso IV: “qualquer credor”).
LF Art. 105. O devedor em crise econômico-financeira que julgue não
atender aos requisitos para pleitear sua recuperação judicial deverá
requerer ao juízo sua falência, expondo as razões da impossibilidade de
prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes
documentos:
IV – prova da condição de empresário, contrato social ou estatuto em vigor
ou, se não houver, a indicação de todos os sócios, seus endereços e a
relação de seus bens pessoais;
4.3.2. Cônjuge sobrevivente, herdeiro e inventariante (art. 97, II)

Ocorre no caso de empresário individual que morre e os seus herdeiros percebem que o
falecido estava em situação de insolvência, razão pela qual optam por requerer a falência.
Esse pedido deve ser feito no prazo de 01 ano contado da morte do empresário.
4.3.3. Sócio ou acionista da empresa (art.97, III)
É pouco usual.
Segundo André Santa Cruz, “quando um sócio entende ser essa a melhor alternativa, mas
a maioria dos sócios não concorda com seu posicionamento, o que ocorre, comumente, é a
dissolução parcial da sociedade, com a retirada do sócio dissidente e a continuidade da empresa ”
4.3.4. Qualquer credor (art. 97, IV)
Seja pessoa física ou jurídica; seja sociedade empresária ou simples (não empresária).
Em se tratando de credor empresário, deve ser REGULAR (registrado). É, por isso, que a
sociedade em comum não pode pedir falência de terceiro (art. 97, §1º).
LF Art. 97, § 1o O credor EMPRESÁRIO apresentará certidão do Registro
Público de Empresas que comprove a regularidade de suas atividades.
(perceba: para a sociedade empresária pedir a falência de outra, aquela
deve ser regular – consequência: sociedade em comum não pode pedir a
falência de outra sociedade empresária, mas pode pedir sua autofalência,
ver abaixo).
O Credor que não tem domicílio no Brasil pode pedir falência, porém deve prestar caução.
É o único caso de exigência de caução no pedido de falência (art. 97 - acima).
LF Art. 97, § 2o O credor que não tiver domicílio no Brasil deverá prestar
caução relativa às custas e ao pagamento da indenização de que trata o art.
101 desta Lei.
Motivo: Dar celeridade e economia ao processo. Existem pedidos temerários de falência

que têm como objetivo macular a imagem do empresário. Quando isso ocorre (dolo do credor), o
juiz pode condenar o autor a pagar perdas e danos em favor do empresário, na própria ação de
falência. Agora, se o credor for estrangeiro, a cobrança da indenização será extremamente
complexa e onerosa, o que vai contra os princípios do processo falimentar. É por isso que se
exige a caução.
Princípios do processo falimentar (art. 75, parágrafo único da Lei): celeridade e economia
processual.
Art. 75. A falência, ao promover o afastamento do devedor de suas
atividades, visa a preservar e otimizar a utilização produtiva dos bens, ativos
e recursos produtivos, inclusive os intangíveis, da empresa.
Parágrafo único. O processo de falência atenderá aos princípios da
celeridade e da economia processual.
Destaca-se que até mesmo o credor trabalhista pode fazer o pedido de falência. Nesse
sentindo:

A natureza trabalhista do crédito não impede que o credor requeira a
falência do devedor. Assim, o credor trabalhista tem legitimidade ativa para
ingressar com pedido de falência, considerando que o art. 97, IV, da Lei nº
11.101/2005 não faz distinção entre credores. STJ. 3ª Turma. REsp
1544267-DF, Rel. Min. Ricardo Villas Bôas Cueva, julgado em 23/8/2016
(Info 589).
4.4. LEGITIMIDADE PASSIVA DA FALÊNCIA
1) Empresário individual;
2) EIRELI;
3) Sociedade empresária.
Lembrando os excluídos do art. 2º da Lei.
4.5. FUNDAMENTOS JURÍDICOS DA FALÊNCIA
A insolvência do devedor (pressuposto da falência) não deve ser assimilada no sentido

estritamente patrimonial (passivo maior que o ativo), mas de acordo com uma das hipóteses
(fundamentos jurídicos) enumeradas pelo art. 94, incisos I, II e III da Lei.
Assim, em ocorrendo algumas das hipóteses que veremos a seguir, a falência deve ser
decretada, independentemente de o empresário estar ou não efetivamente insolvente (passivo
maior que o ativo), ou seja, são hipóteses de “insolvência presumida”.
Nesse sentindo, já se pronunciou o STJ (Info 596)
O autor do pedido de falência não precisa demonstrar que existem indícios
da insolvência ou da insuficiência patrimonial do devedor, bastando que a
situação se enquadre em uma das hipóteses do art. 94 da Lei nº
11.101/2005. Assim, independentemente de indícios ou provas de
insuficiência patrimonial, é possível a decretação da quebra do devedor que
não paga, sem relevante razão de direito, no vencimento, obrigação líquida
materializada em título ou títulos executivos protestados cuja soma
ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salários-mínimos na data do
pedido de falência (art. 94, I, da Lei nº 11.101/2005). STJ. 3ª Turma. REsp
1532154-SC, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 18/10/2016
(Info 596).
As hipóteses são as seguintes:

• Impontualidade injustificada;
• Execução frustrada;
• Atos de falência.
Senão, vejamos:
4.5.1. Impontualidade injustificada (art. 94, I)

I – sem relevante razão de direito, não paga, no vencimento, obrigação
líquida materializada em título ou títulos executivos protestados cuja soma
ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salários-mínimos na data do
pedido de falência;
Características:
• Deixar de pagar obrigação LÍQUIDA no VENCIMENTO.
OBS: Algumas obrigações, embora líquidas, não podem servir de base à
impontualidade justificada. São aquelas que não podem ser reclamadas em
falência, previstas no art. 5º da Lei: Obrigações gratuitas, por exemplo.
Art. 5o Não são exigíveis do devedor, na recuperação judicial ou na
falência:
I – as obrigações a título gratuito;
II – as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperação
judicial ou na falência, salvo as custas judiciais decorrentes de litígio com o
devedor.
• SEM RELEVANTE RAZÃO de direito.

Exemplos de situações que justificam o não pagamento (rol do art. 96): Obrigação
nula; cheque clonado etc.
Obrigação líquida materializada em título executivo (judicial ou extrajudicial)
PROTESTADO.
Exemplo: Sentença condenatória que transitou na Justiça do Trabalho,
devidamente protestada.
• O valor da obrigação deve ser SUPERIOR a 40 salários-mínimos.
Conforme o art. 94, §1º, é possível que dois ou mais credores formem litisconsórcio
ativo no pedido de falência, a fim de somarem seus créditos, atingindo assim mais
de 40 salários-mínimos.
LF Art. 94 § 1o Credores podem reunir-se em litisconsórcio a fim de perfazer
o limite mínimo para o pedido de falência com base no inciso I do caput
deste artigo.
Destaca-se que, conforme o entendimento do STJ (Info 547), para pedir a falência com
base neste inciso não é necessário que o requerente tenha tentado executar o título. Não se
revela como exigência para a decretação da quebra a execução prévia. Assim, é desnecessário o
prévio ajuizamento de execução forçada para se requerer falência com fundamento na
impontualidade do devedor.
Por fim, entende ainda o STJ (Info 547) que a duplicata virtual protestada por indicação é
título executivo apto a instruir pedido de falência com base na impontualidade do devedor. Logo,
se o devedor não pagar uma duplicata virtual em valor superior a 40 salários-mínimos, é possível
que seja decretada a sua falência.
4.5.2. Execução frustrada (art. 94, II)

[...]
II – executado por qualquer quantia líquida, não paga, não deposita e não
nomeia à penhora bens suficientes dentro do prazo legal.
Será decretada a falência do devedor que é executado por qualquer quantia e não paga,
não deposita e não nomeia bens suficientes a penhora, dentro do prazo legal.
Frise-se: Aqui o empresário já está sofrendo uma execução individual do credor. O credor
deve, então, com base em cópia dessa execução frustrada, ajuizar o pedido de falência.
Importante: A falência com base em execução frustrada independe de protesto e é
possível por qualquer valor. Não precisa ser superior a 40 salários. Motivo: Se o sujeito já não
conseguiu pagar a execução individual, deve ter decretada sua falência de qualquer forma.
Adotou-se o critério da enumeração legal.
4.5.3. Atos de falência (art. 94, III)

...
recuperação judicial:
São condutas, comportamentos, expressamente previstos no rol do art. 94, que, uma vez
sendo praticados, atestam, PRESUMIDAMENTE, o estado de insolvência patrimonial do devedor
(passivo maior que o ativo).
Assim, presume-se insolvente o empresário ou sociedade empresária que:
a) procede à liquidação precipitada de seus ativos ou lança mão de meio

ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos;
Liquidação precipitada: Trata-se da liquidação abrupta de bens (venda dos bens), sem a
devida reposição. Por isso, não se confunde com a queima de estoque que tem finalidade de
reposição de estoque.
b) realiza ou, por atos inequívocos, tenta realizar, com o objetivo de
retardar pagamentos ou fraudar credores, negócio simulado ou
alienação de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou
não;
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou não, sem o consentimento
de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu
passivo; (trespasse, ver acima)
d) simula a transferência de seu principal estabelecimento com o
objetivo de burlar a legislação ou a fiscalização ou para prejudicar credor;
e) dá ou reforça garantia real a credor, em momento posterior à constituição
do crédito, sem ficar com bens livres e desembaraçados suficientes para
saldar seu passivo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos
suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta
ocultar-se de seu domicílio, do local de sua sede ou de seu principal
estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigação assumida no plano
de recuperação judicial.

O plano de recuperação é acompanhado pelo juiz por 02 anos apenas, mesmo que o plano
tenha prazo maior. Se o descumprimento das obrigações se der durante esses 02 anos, não será
necessário o ajuizamento da ação de falência; bastará um pedido direto ao juiz para que converta
a recuperação em falência (art. 73, IV).
Art. 73. O juiz decretará a falência durante o processo de recuperação
judicial:
...
IV – por descumprimento de QUALQUER obrigação assumida no plano de
recuperação, na forma do § 1o do art. 61 desta Lei.
No entanto, se o descumprimento se der depois dos 02 anos (momento em que o juiz

encerra o plano, ou seja, deixa de acompanhar a recuperação) será necessário o ajuizamento
de ação de falência, isso se o credor não preferir a execução do título executivo não cumprido
(contrato de recuperação).
Art. 61. Proferida a decisão prevista no art. 58 desta Lei, o devedor
permanecerá em recuperação judicial até que se cumpram todas as
obrigações previstas no plano que se vencerem até 2 (dois) anos depois
da concessão da recuperação judicial.
§ 1o Durante o período estabelecido no caput deste artigo, o
descumprimento de qualquer obrigação prevista no plano acarretará a
convolação da recuperação em falência, nos termos do art. 73 desta Lei.
4.5.4. Esquema Gráfico da Insolvência do Devedor (art. 94)

4.6. COMPORTAMENTO DO DEVEDOR APÓS A SUA CITAÇÃO
4.6.1. Apresentar contestação (art. 98)
Art. 98. Citado, o devedor poderá apresentar contestação no prazo de 10

(dez) dias.
Prazo de apenas 10 dias (lembrando: O prazo da contestação normal no CPC/2015 é de

15 dias).
É a única resposta cabível para o devedor, uma vez que a lei não prevê reconvenção ou
reconhecimento de procedência do pedido.
A contestação pode ter como fundamento uma das hipóteses do art. 96, a saber:
Art. 96. A falência requerida com base no art. 94, inciso I do caput, desta
Lei, não será decretada se o requerido provar:
I – falsidade de título;
II – prescrição;
III – nulidade de obrigação ou de título;
IV – pagamento da dívida;
V – qualquer outro fato que extinga ou suspenda obrigação ou não legitime
a cobrança de título;
VI – vício em protesto ou em seu instrumento;
VII – apresentação de pedido de recuperação judicial no prazo da
contestação, observados os requisitos do art. 51 desta Lei;

VIII – cessação das atividades empresariais mais de 2 (dois) anos antes do
pedido de falência, comprovada por documento hábil do Registro Público de
Empresas, o qual não prevalecerá contra prova de exercício posterior ao ato
registrado.
4.6.2. Depósito elisivo + contestação
Apesar de o empresário achar que a dívida não é devida, ele deposita o valor da cobrança
como forma de elidir (impedir) o juiz de decretar a falência.
OBS: O depósito corresponde ao valor principal + correção + juros + honorários
advocatícios. É por isso que na citação da falência o juiz já deve arbitrar os honorários.
Feito isso, o juiz deverá analisar a contestação do requerido, a fim de verificar com quem
está a razão.
Acolhendo as razões do devedor, profere SENTENÇA DENEGATÓRIA, autorizando o
levantamento do depósito pelo requerido, condenando o requerente nas verbas de sucumbência.
Desacolhendo a contestação, igualmente proferirá SENTENÇA DENEGATÓRIA, porém
autorizará o levantamento do depósito em favor do requerente, bem como condenará o requerido
nas verbas de sucumbência.
4.6.3. Depósito elisivo (impeditivo)
O devedor apenas deposita o valor pleiteado pelo autor da ação, SEM contestar a
cobrança da dívida. Ou seja, equivale esse depósito ao reconhecimento de procedência da
cobrança.
Deverá o juiz decretar a IMPROCEDÊNCIA da falência e autorizar o levantamento do
depósito em favor do requerente, condenando o requerido nas verbas de sucumbência.
Conforme o art. 98, parágrafo único, o depósito elisivo deve ser feito dentro do prazo de
contestação.
Art. 98. Citado, o devedor poderá apresentar contestação no prazo de 10
(dez) dias.
Parágrafo único. Nos pedidos baseados nos incisos I (não paga obrigação
líquida materializada em título protestado no valor de mais de 40 SM) e II
(executado não nomeia bens a penhora, não deposita e não paga) do caput
do art. 94 desta Lei, o devedor poderá, no prazo da contestação,
depositar o valor correspondente ao total do crédito, acrescido de
correção monetária, juros e honorários advocatícios, hipótese em que a
falência não será decretada e, caso julgado procedente o pedido de
falência, o juiz ordenará o levantamento do valor pelo autor.
Salienta-se que se o pedido de decretação da falência for feito com base no art. 94, I,
mesmo com o depósito elisivo, embora seja afastada a falência, será possível converter o rito
falimentar para uma ação de cobrança, conforme decidiu o STJ no Indo 550.
Diante de depósito elisivo de falência requerida com fundamento na
impontualidade injustificada do devedor (art. 94, I, da Lei 11.101/2005),
admite-se, embora afastada a decretação de falência, a conversão do
processo falimentar em verdadeiro rito de cobrança para apurar questões
alusivas à existência e à exigibilidade da dívida cobrada, sem que isso

configure utilização abusiva da via falimentar como sucedâneo de ação de
cobrança/execução. Assim, se o autor da ação de falência fez o
requerimento baseado no inciso I do art. 94 e a dívida não paga era
realmente superior a 40 salários-mínimos, não se pode dizer que o pedido
tenha sido abusivo, mesmo que a devedora tenha grande porte econômico.
Nesse caso, se a devedora efetuar o depósito elisivo, não cabe ao
magistrado extinguir o processo sem resolução de mérito, devendo
continuar o feito como se fosse uma ação de cobrança, discutindo a dívida
e, ao final, proferindo sentença resolvendo o mérito quanto à dívida e
julgando improcedente a falência. STJ. 4ª Turma. REsp 1433652-RJ, Rel.
Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 18/9/2014 (Info 550).
4.6.4. Requerer a recuperação judicial
Dentro do prazo de contestação, o devedor pode pedir a recuperação judicial, o que irá
suspender o processo de falência.
Alguns doutrinadores chamam essa recuperação de “recuperação judicial suspensiva”.
Essa forma de recuperação seria semelhante à antiga concordata suspensiva?
A concordada podia ser PREVENTIVA (possível somente antes de decretação da falência)
ou SUSPENSIVA (depois da decretação da falência).
Resposta: NÃO é semelhante, pois na recuperação suspensiva o que está sendo
suspenso não são os efeitos da falência já decretada (como na concordata), mas sim o próprio
processo falimentar, antes de qualquer decretação de falência.
Art. 6o A decretação da falência ou o deferimento do processamento da
recuperação judicial suspende o curso da prescrição e de todas as ações
e execuções em face do devedor, inclusive aquelas dos credores
particulares do sócio solidário.
4.7. SENTENÇA e RECURSOS
4.7.1. Natureza jurídica
Manifestando-se sobre o pedido do autor da ação de falência, uma de duas espécies de

sentença será proferida:
5) Sentença declaratória
É a sentença de procedência do pedido, que decreta a falência do devedor. É recorrível

por agravo de instrumento (art. 100).
Art. 100. Da decisão que decreta a falência cabe agravo, e da sentença

que julga a improcedência do pedido cabe apelação.
6) Sentença denegatória

É a sentença de improcedência do pedido, ou seja, que não reconhece a falência do
devedor.
Recorrível por apelação.
Art. 100. Da decisão que decreta a falência cabe agravo, e da sentença que
julga a improcedência do pedido cabe apelação.
7) Motivo da diferença dos recursos
A sentença declaratória não encerra o processo falimentar, mas apenas uma das três
fases do procedimento. Depois da sentença declaratória tem início a fase falimentar propriamente
dita (realização do ativo, apuração do passivo, administração da massa etc.), que termina com a
chamada sentença de encerramento. Por fim, existe ainda a derradeira fase de reabilitação do
falido, que só termina a chamada sentença de extinção das obrigações do falido, que é aquela
que o reabilita, nos termos do art. 102, e encerra definitivamente o processo falimentar.
Pelo que vimos, a sentença declaratória tem mais natureza de decisão interlocutória do
que de sentença, por isso a recorribilidade por agravo. Até porque, se recorrível por apelação,
deveriam os autos subir, o que acabaria prejudicando o seguimento do processo.
OBS: Eram admissíveis embargos infringentes em processo de falência (Súmula 88 do
STJ). ATENÇÃO! Essa súmula foi superada pelo CPC/2015, tendo em vista que o NCPC
acabou com os embargos infringentes.
8) Decisões interlocutórias
Importante consignar que fora das hipóteses do art. 100 da Lei de Falências, contra as
decisões interlocutórias falimentares caberá agravo de instrumento, mesmo que não tenha
previsão de tal recurso na Lei 11.101/2005. Aplica-se o Código de Processo Civil, vejamos a
brilhante explicação do Professor Márcio Cavalcante.
O art. 1.015, parágrafo único, do CPC/2015 prevê o seguinte:
Art. 1.015 (...)
Parágrafo único. Também caberá agravo de instrumento contra decisões
interlocutórias proferidas na fase de liquidação de sentença ou de
cumprimento de sentença, no processo de execução e no processo de
inventário.
Para o STJ, o mesmo raciocínio que inspirou a permissão do agravo de instrumento para o
processo de execução e para o processo de inventário, deve ser aplicado para a aplicação deste
recurso ao processo falimentar e recuperacional.
Veja o que disse o Min. Luis Felipe Salomão:
“Assim como nos procedimentos previstos no parágrafo único em comento,
as decisões de maior relevância na recuperação judicial e na falência são
tomadas antes da sentença propriamente dita (muitos não a consideram,
inclusive, como de mérito), que, geralmente, se limita a reconhecer fatos e
atos processuais firmados anteriormente. Consequentemente, aguardar a
análise pelo Tribunal apenas em sede de apelação equivaleria à
irrecorribilidade prática da interlocutória, devendo incidir a interpretação
extensiva do art. 1.015, parágrafo único, do CPC à LREF, sendo que, pela

sua natureza, as decisões judiciais proferidas durante seu curso devem ser
de logo combatidas.”
Desse modo, o STJ determinou que o parágrafo único do art. 1.015 do CPC deveria ser
interpretado extensivamente para abranger também as decisões interlocutórias proferidas nos
processos de falência e recuperação judicial.
Essa já havia sido a conclusão adotada na I Jornada de Direito Processual Civil do CJF:
Enunciado nº 69: A hipótese do art. 1.015, parágrafo único, do CPC abrange
os processos concursais, de falência e recuperação.
Trata-se da opinião manifestada pela imensa maioria da doutrina especializada: (...) o

entendimento correto é no sentido de continuar sendo possível o agravo de instrumento, em todos
os casos de decisão interlocutória na LREF, aplicando-se analogicamente ao processo falimentar
e recuperacional, a exceção prevista no parágrafo único do art. 1.015 do CPC.” (BEZERRA
FILHO, Manoel Justino. Lei de recuperação de empresas e falência. São Paulo: RT, 2018, p. 448)
Em suma:
É cabível a interposição de agravo de instrumento contra decisões
interlocutórias em processo falimentar e recuperacional, ainda que não haja
previsão específica de recurso na Lei nº 11.101/2005 (LREF). Fundamento:
interpretação extensiva do art. 1.015, parágrafo único, do CPC/2015. STJ.
4ª Turma. REsp 1.722.866-MT, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em
25/09/2018 (Info 635).
4.7.2. Legitimidade recursal
a) Legitimidade para AGRAVAR (sentença DECLARATÓRIA)

- Devedor;
- MP, como fiscal da Lei;
- Credor também tem interesse (ver adiante)
b) Legitimidade para APELAR (sentença DENEGATÓRIA)

- Credor;
- MP, como fiscal da lei;
- O devedor tem interesse quando se tratar de autofalência.
4.7.3. Prazo do recurso
A lei silencia, logo se aplicam os mesmos prazos do CPC, nos termos do art. 189 da Lei, in
verbis:
Art. 189. Aplica-se a Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de

Processo Civil, no que couber, aos procedimentos previstos nesta Lei.

Aplicação subsidiária do CPC/2015: 15 dias para agravar; 15 dias para apelar.
Destaca-se que a previsão de prazo em dobro (art. 229 do CPC/15) é aplicada aos
processos falimentares.
Mesmo não havendo previsão expressa na Lei nº 11.101/2005, deve ser
reconhecida a incidência da norma do art. 191 do CPC/1973 (art. 229 do
CPC/2015) para a prática de atos processuais pelos credores habilitados no
processo falimentar quando representados por diferentes procuradores.
Assim, se no processo de falência uma decisão desagradar aos credores e
eles decidirem recorrer, terão prazo em dobro caso possuam diferentes
procuradores, de escritórios de advocacia distintos. Em outras
palavras, aplica-se aos credores da sociedade falida o prazo em dobro do
art. 229 do CPC/2015. STJ. 3ª Turma. REsp 1634850/RJ, Rel. Min. Nancy
Andrighi, julgado em 20/03/2018.
4.8. SENTENÇA DECLARATÓRIA
Apesar de denominada “declaratória”, produz efeitos CONSTITUTIVOS, pois insere

devedor e credores em um regime jurídico específico. Em outras palavras, é a partir desta
sentença que incidirá o regime falimentar sobre o empresário ou sociedade empresária,
colocando-os em uma situação jurídica diversa da anterior, tendo como efeitos, dentre outros: o
vencimento antecipado da dívida, a constituição da massa falida, a nomeação do administrador
judicial etc.
*FREDIE DIDIER: Muitos comercialistas colocam a ação de falência como ação
declaratória de falência, você vai ao judiciário para declarar a falência do comerciante – ERRO
GRAVE: não se vai ao judiciário para pedir a declaração de falência, se vai ao juízo para tirar o
comerciante da administração do seu negócio, para que quebre a empresa, ele percebe que o
comerciante não está pagando ninguém e coloca alguém que possa gerir e pagar os credores.
Juiz não declara a falência, ele decreta a falência. Mudança de situação jurídica – sentença
constitutiva.
4.8.1. Determinações que devem constar da sentença (art. 99 da Lei)
Art. 99. A sentença que decretar a falência do devedor, dentre outras

determinações:
I – conterá a síntese do pedido, a identificação do falido e os nomes dos que
forem a esse tempo seus administradores;
II – fixará o termo legal da falência, sem poder retrotraí-lo por mais de 90
(noventa) dias contados do pedido de falência, do pedido de recuperação
judicial ou do 1o (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se,
para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados;
III – ordenará ao falido que apresente, no prazo máximo de 5 (cinco)
dias, relação nominal dos credores, indicando endereço, importância,
natureza e classificação dos respectivos créditos, se esta já não se
encontrar nos autos, sob pena de desobediência;
IV – explicitará o prazo para as habilitações de crédito, observado o
disposto no § 1o do art. 7o desta Lei;
V – ordenará a suspensão de todas as ações ou execuções contra o falido,
ressalvadas as hipóteses previstas nos §§ 1o e 2o do art. 6o desta Lei;
VI – proibirá a prática de qualquer ato de disposição ou oneração de bens
do falido, submetendo-os preliminarmente à autorização judicial e do

Comitê, se houver, ressalvados os bens cuja venda faça parte das
atividades normais do devedor se autorizada a continuação provisória nos
termos do inciso XI do caput deste artigo;
VII – determinará as diligências necessárias para salvaguardar os
interesses das partes envolvidas, podendo ordenar a prisão preventiva do
falido ou de seus administradores quando requerida com fundamento em
provas da prática de crime definido nesta Lei; (ver processo penal – Renato
Brasileiro)
VIII – ordenará ao Registro Público de Empresas que proceda à anotação
da falência no registro do devedor, para que conste a expressão "FALIDO",
a data da decretação da falência e a inabilitação de que trata o art. 102
desta Lei;
IX – nomeará o administrador judicial, que desempenhará suas funções
na forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuízo do disposto
na alínea a do inciso II do caput do art. 35 desta Lei;
X – determinará a expedição de ofícios aos órgãos e repartições
públicas e outras entidades para que informem a existência de bens e
direitos do falido;
XI – pronunciar-se-á a respeito da continuação provisória das atividades do
falido com o administrador judicial ou da lacração dos estabelecimentos,
observado o disposto no art. 109 desta Lei;
XII – determinará, quando entender conveniente, a convocação da
assembleia-geral de credores para a constituição de Comitê de
Credores, podendo ainda autorizar a manutenção do Comitê eventualmente
em funcionamento na recuperação judicial quando da decretação da
falência;
XIII – ordenará a intimação do Ministério Público e a comunicação por
carta às Fazendas Públicas Federal e de todos os Estados e Municípios
em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da
falência.
Parágrafo único. O juiz ordenará a publicação de edital contendo a íntegra
da decisão que decreta a falência e a relação de credores.
Agora, alguns comentários sobre os incisos mais importantes:
1) Nomeação do Administrador Judicial (inciso IX)

determinações:
...
IX – nomeará o administrador judicial, que desempenhará suas funções
na forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuízo do disposto
na alínea a do inciso II do caput do art. 35 desta Lei;
Administrador judicial é o sujeito que substituiu o antigo síndico da massa falida. É o

auxiliar do juízo no processo falimentar. É equiparado a funcionário público para fins penais.
1.1) Comparação com a lei antiga
Nomeação do síndico: O juiz deveria convocar primeiro o maior credor. Em caso de

recusa, convocava o 2º; depois o 3º. Somente depois do 3º recusar, o juiz poderia escolher
livremente o síndico.
Nova Lei: Na própria sentença declaratória o juiz pode nomear direta e livremente o
Administrador Judicial.

1.2) Quem é o Administrador Judicial?
Art. 21. O administrador judicial será profissional idôneo, preferencialmente

advogado, economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa
jurídica especializada.
OBS: Essa sequência tem que ser seguida.
1.3) Obrigações do Administrador judicial (art. 22)
Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalização do juiz e do

Comitê, além de outros deveres que esta Lei lhe impõe:
...
III – na falência:
a) avisar, pelo órgão oficial, o lugar e hora em que, diariamente, os credores
terão à sua disposição os livros e documentos do falido;
b) examinar a escrituração do devedor;
c) relacionar os processos e assumir a representação judicial da massa
falida;
d) receber e abrir a correspondência dirigida ao devedor, entregando a ele o
que não for assunto de interesse da massa;
e) apresentar, no prazo de 40 (quarenta) dias, contado da assinatura do
termo de compromisso, prorrogável por igual período, relatório sobre as
causas e circunstâncias que conduziram à situação de falência, no qual
apontará a responsabilidade civil e penal dos envolvidos, observado o
disposto no art. 186 desta Lei;
f) arrecadar os bens e documentos do devedor e elaborar o auto de
arrecadação, nos termos dos arts. 108 e 110 desta Lei;
g) avaliar os bens arrecadados;
h) contratar avaliadores, de preferência oficiais, mediante autorização
judicial, para a avaliação dos bens caso entenda não ter condições técnicas
para a tarefa;
i) praticar os atos necessários à realização do ativo e ao pagamento dos
credores;
j) requerer ao juiz a venda antecipada de bens perecíveis, deterioráveis ou
sujeitos a considerável desvalorização ou de conservação arriscada ou
dispendiosa, nos termos do art. 113 desta Lei;
l) praticar todos os atos conservatórios de direitos e ações, diligenciar a
cobrança de dívidas e dar a respectiva quitação;
m) remir, em benefício da massa e mediante autorização judicial, bens
apenhados, penhorados ou legalmente retidos;
n) representar a massa falida em juízo, contratando, se necessário,
advogado, cujos honorários serão previamente ajustados e aprovados pelo
Comitê de Credores;
o) requerer todas as medidas e diligências que forem necessárias para o
cumprimento desta Lei, a proteção da massa ou a eficiência da
administração;
p) apresentar ao juiz para juntada aos autos, até o 10o (décimo) dia do mês
seguinte ao vencido, conta demonstrativa da administração, que especifique
com clareza a receita e a despesa;
q) entregar ao seu substituto todos os bens e documentos da massa em seu
poder, sob pena de responsabilidade;
r) prestar contas ao final do processo, quando for substituído, destituído ou
renunciar ao cargo.;
2) Fixação do termo legal da falência (inciso II)

determinações:
...
II – fixará o termo legal da falência, sem poder retrotraí-lo por mais de 90
(noventa) dias contados do pedido de falência, do pedido de recuperação
judicial ou do 1o (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se,
para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados;
Termo legal é o lapso temporal que antecede a decretação da falência no qual todos os
atos patrimoniais praticados pelo devedor são investigados.
Se durante esse período o devedor tiver praticado algum dos atos do art. 129 (“atos
objetivamente ineficazes”, ou seja, que não admite perquirir a intenção dos agentes), o juiz
declarará, de ofício, a ineficácia desses atos perante a massa falida (ex.: pagamento antecipado
de dívida não vencida).
Temos também os “atos subjetivamente ineficazes” (art. 130), aqui é ineficácia
subjetiva porque perquirimos a intenção dos agentes. O consilium fraudis deve ser provado e o
juiz não pode declarar de ofício. Perceber que aqui os atos são REVOGADOS e não INEFICAZES
(embora o nome seja ‘subjetivamente ineficazes’).
O termo legal é chamado por muitos de período suspeito ou período cinzento. É o
período onde se investigam todos os atos do devedor, para ver se não ocorreu nenhuma fraude.
Prazo do termo legal: Prazo máximo de 90 dias contados para o passado, tendo como
termo inicial:
• A data do primeiro protesto (quando o pedido da falência for com base no art. 94,
I);
I – sem relevante razão de direito, não paga, no vencimento, obrigação
líquida materializada em título ou títulos executivos PROTESTADOS cuja
soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salários-mínimos na data do
pedido de falência;
• A data do ajuizamento da AÇÃO DE FALÊNCIA (quando o pedido da falência for

com base no art. 94, II ou III)
...
II – executado por qualquer quantia líquida, não paga, não deposita e não
nomeia à penhora bens suficientes dentro do prazo legal;
recuperação judicial: [...]
• A data do pedido de recuperação judicial (no caso de convolação de recuperação

judicial em falência - ver adiante).
É aqui que existe o interesse do CREDOR em agravar a sentença declaratória: quando o

termo legal fixado pelo juiz não é correto e não alcança um ato fraudulento.
3) Continuidade da empresa ou lacração do estabelecimento

Art. 99, XI – pronunciar-se-á a respeito da continuação provisória das
atividades do falido com o administrador judicial ou da lacração dos
estabelecimentos, observado o disposto no art. 109 desta Lei;
4.8.2. Efeitos jurídicos da sentença declaratória de falência quanto ao FALIDO

(DEVEDOR)
Os efeitos da sentença declaratória de falência quanto ao falido são os seguintes:

• Inabilitação do empresário;
• Indisponibilidade de bens;
• Dissolução da sociedade;
• Extinção de concessão de serviço público (se houver).
Vejamos:
1) Inabilitação do empresário (art. 102 da Lei)
Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade

empresarial a partir da decretação da falência e até a sentença que
extingue suas obrigações, respeitado o disposto no § 1o do art. 181 desta
Lei.
Parágrafo único. Findo o período de inabilitação, o falido poderá requerer ao
juiz da falência que proceda à respectiva anotação em seu registro.
Atenção: A inabilitação atinge a PESSOA falida, que pode ser tanto física quanto jurídica.
Ou seja, se decretam a inabilitação de PJ, nada impede que o sócio exerça atividade empresarial
posteriormente. Isso vale para EIRELI.
2) Indisponibilidade dos bens (art. 103)
Art. 103. Desde a decretação da falência ou do sequestro, o devedor perde

o direito de administrar os seus bens ou deles dispor.
Parágrafo único. O falido poderá, contudo, fiscalizar a administração da
falência, requerer as providências necessárias para a conservação de seus
direitos ou dos bens arrecadados e intervir nos processos em que a massa
falida seja parte ou interessada, requerendo o que for de direito e interpondo
os recursos cabíveis.
Desde a decretação da falência ou do sequestro, o devedor perde o direito de administrar

os seus bens ou deles dispor (art. 103).
ATENÇÃO: Sociedade empresária que contém sócios com responsabilidade ILIMITADA
(ou seja, sócio responde com patrimônio pessoal, como por exemplo, a sociedade em nome
coletivo, ou ainda a sociedade em comum, lembrando que esta pode pedir autofalência, mas não
pode pedir a falência de outrem). Nesse caso específico, os efeitos da falência (inabilitação,
indisponibilidade de bens etc.) atingem não apenas a pessoa jurídica, mas também a pessoa
física dos sócios (art. 81).
Art. 81. A decisão que decreta a falência da sociedade com sócios
ilimitadamente responsáveis também acarreta a falência destes, que ficam
sujeitos aos mesmos efeitos jurídicos produzidos em relação à sociedade

falida e, por isso, deverão ser citados para apresentar contestação, se
assim o desejarem.
STJ: Quando a sociedade NÃO faz a sua baixa regular (dissolução regular) na Junta
Comercial, ela torna-se irregular, e neste caso, a responsabilidade do sócio passa a ser ilimitada.
Assim, caso seja decretada a falência da sociedade, também serão decretadas as falências dos
sócios.
3) Dissolução total da sociedade (art. 1.044 CC)
falência.
4) Extinção da concessão de serviço público, na forma da lei (art. 195 LF)
Art. 195. A decretação da falência das concessionárias de serviços públicos

implica extinção da concessão, na forma da lei.
É o que ocorre quando for decretada a falência de concessionária de serviço público.
4.8.3. Efeitos da sentença declaratória quanto aos CREDORES
Os efeitos são os seguintes:

• Incidência do princípio da universalidade do juízo falimentar;
• Suspensão de todas as ações e execuções contra o falido;
• Suspensão da fluência de juros;
• Vencimento antecipado de todas as dívidas do falido;
• Suspensão do curso da prescrição das obrigações do falido.
Vejamos:
1) Princípio da Universalidade do Juízo Falimentar
Uma vez declarada a falência, todas as ações e execuções envolvendo interesses

econômicos do falido são atraídas pelo juízo da falência. É a chamada força atrativa do juízo
falimentar (vis attractiva).
Motivo: Todos os credores devem ser pagos, e não apenas aquele que ajuizou o pedido de
falência. E esse pagamento se dá no juízo da falência. Assim, é neste juízo que todos os credores
do falido devem se habilitar para receberem seus créditos.
Art. 76. O juízo da falência é indivisível e competente para conhecer todas

as ações sobre bens, interesses e negócios do falido, ressalvadas as
causas trabalhistas, fiscais e aquelas não reguladas nesta Lei em que
o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo.
Parágrafo único. Todas as ações, inclusive as excetuadas no caput deste
artigo, terão prosseguimento com o administrador judicial, que deverá ser

intimado para representar a massa falida, sob pena de nulidade do
processo.
EXCEÇÕES: Há ações que não se submetem à força atrativa do juízo falimentar, ou seja,
continuam correndo em seus respectivos juízos, para só depois de concluídas atingirem a massa
falida. Vejamos as exceções:
• Ações trabalhistas: Correm na Justiça Especializada até que seja liquidado o
valor da condenação, momento no qual a decisão vai para a massa falida.
• Ações fiscais: O valor obtido com a execução fiscal vai para a massa falida,
ocasião em que será rateado, conforme a Lei de Falências.
• Ações que demandarem quantias ilíquidas: ex.: dano moral. Seguem correndo
no juízo em que se encontram e somente depois de atingido um valor líquido de
condenação são transferidas para o juízo falimentar.
recuperação judicial suspende o curso da prescrição e de todas as
ações e execuções em face do devedor, inclusive aquelas dos credores
particulares do sócio solidário.
§ 1o Terá prosseguimento no juízo no qual estiver se processando a ação
que demandar quantia ilíquida
• Ações não reguladas pela Lei, em que o falido ou massa falida seja autor ou
litisconsorte ativo.
2) Suspensão de todas as ações e execuções contra o falido
É uma decorrência da força atrativa do juízo falimentar. Com a decretação da falência é o

juízo falimentar que se torna competente para todas as questões patrimoniais do falido (juízo
universal). Assim, caso alguma ação patrimonial já tenha sido proposta contra o falido,
necessariamente deve ser SUSPENSA, juntamente com o prazo prescricional da obrigação.
As únicas ações que NÃO são suspensas são que NÃO se submetem à força atrativa do
juízo falimentar, ou seja, as quatro exceções vistas no tópico acima.
recuperação judicial suspende o curso da prescrição e de todas as ações e
execuções em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares
do sócio solidário.
Obs.: se a execução já está com a hasta designada, suspende também? Pela economia
processual, deve ser realizada a hasta pública e o valor obtido com a renda será levado para a
massa falida.
3) Suspensão da fluência de juros
A partir da decretação da falência não mais fluem juros.
4) Vencimento antecipado de todas as dívidas do falido
Objetivo: satisfazer todos os credores. Aliás, essa é a intenção da lei: pagar todo mundo.

5) Suspensão do curso da prescrição das obrigações do falido
LF Art. 157. O prazo prescricional relativo às obrigações do falido recomeça

a correr a partir do dia em que transitar em julgado a sentença do
encerramento da falência.
4.8.4. Efeitos da sentença declaratória de falência quanto aos CONTRATOS (art. 117)
Art. 117. Os contratos bilaterais não se resolvem pela falência e podem ser
cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o
aumento do passivo da massa falida ou for necessário à manutenção e
preservação de seus ativos, mediante autorização do Comitê.
§ 1o O contratante pode interpelar o administrador judicial, no prazo de até
90 (noventa) dias, contado da assinatura do termo de sua nomeação, para
que, dentro de 10 (dez) dias, declare se cumpre ou não o contrato.
§ 2o A declaração negativa ou o silêncio do administrador judicial confere ao
contraente o direito à indenização, cujo valor, apurado em processo
ordinário, constituirá crédito quirografário.
Ex.: Contrato de franquia. A franqueadora faliu. O que ocorre com o contrato? É rescindido
automaticamente? NEGATIVO. Pode continuar a franquia, sendo que o pagamento vai direito
para a massa falida.
Ou seja, quem decide é o Administrador da massa falida. E nem poderia ser diferente, uma
vez que a manutenção do contrato pode ser até benéfica para o pagamento dos credores, como
no exemplo acima. Caso decida pela rescisão, o contratante fará jus à indenização, que
constituirá crédito quirografário.
4.8.5. Efeitos da sentença declaratória de falência quanto aos ATOS (ineficácia

objetiva e ineficácia subjetiva dos atos - art. 129 e art. 130)
Caso o devedor tiver praticado algum dos atos do art. 129 (“ATOS OBJETIVAMENTE
INEFICAZES”, ou seja, que não admite perquirir a intenção dos agentes), o juiz declarará, de
ofício, a ineficácia desses atos perante a massa falida (ex.: pagamento antecipado de dívida não
vencida).
Art. 129. São ineficazes em relação à massa falida, tenha ou não o
contratante conhecimento do estado de crise econômico-financeira do
devedor, seja ou não intenção deste fraudar credores:
I – o pagamento de dívidas não vencidas realizado pelo devedor dentro
do termo legal, por qualquer meio extintivo do direito de crédito, ainda que
pelo desconto do próprio título;
II – o pagamento de dívidas vencidas e exigíveis realizado dentro do termo
legal, por qualquer forma que não seja a prevista pelo contrato;
III – a constituição de direito real de garantia, inclusive a retenção, dentro do
termo legal, tratando-se de dívida contraída anteriormente; se os bens
dados em hipoteca forem objeto de outras posteriores, a massa falida
receberá a parte que devia caber ao credor da hipoteca revogada;
IV – a prática de atos a título gratuito, desde 2 (dois) anos antes da
decretação da falência;
V – a renúncia à herança ou a legado, até 2 (dois) anos antes da decretação
da falência;
VI – a venda ou transferência de estabelecimento feita sem o consentimento
expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes,
não tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo,

salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, não houver oposição dos credores,
após serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do
registro de títulos e documentos;
VII – os registros de direitos reais e de transferência de propriedade entre
vivos, por título oneroso ou gratuito, ou a averbação relativa a imóveis
realizados após a decretação da falência, salvo se tiver havido prenotação
anterior.
Parágrafo único. A ineficácia poderá ser declarada de ofício pelo juiz,
alegada em defesa ou pleiteada mediante ação própria ou incidentalmente
no curso do processo.
Perceba que além de poderem ser declarados de ofício, podem ser alegados em defesa,
mediante ação própria ou ainda incidentalmente no processo de falência. Ou seja, mesmo nos
atos objetivamente ineficazes, o STJ tem entendido que sendo o ato realizado no termo da
falência e antes da quebra, é necessária a PROVA da fraude.
Temos também os “ATOS SUBJETIVAMENTE INEFICAZES” (art. 130), aqui é ineficácia
subjetiva porque perquirimos a intenção dos agentes. Aqui o consilium fraudis deve ser provado e
o juiz não pode declarar de ofício. Perceber que aqui os atos são revogados e não ineficazes
(embora o nome seja ‘subjetivamente ineficazes’).
Art. 130. São revogáveis os atos praticados com a intenção de prejudicar
credores, provando-se o CONLUIO FRAUDULENTO entre o devedor e o
terceiro que com ele contratar e o EFETIVO PREJUÍZO sofrido pela massa
falida.
De acordo com Fábio Ulhôa Coelho, a ação própria que deve ser ajuizada, nos casos do
art. 130 é a AÇÃO REVOCATÓRIA, e no art. 129, seria uma AÇÃO INOMINADA
(DECLARATÓRIA DE INEFICÁCIA). Entretanto prevalece que em ambos os casos se trata de
ação revocatória (Amador Paes de Almeida).
O art. 132, estabelece que esta ação revocatória pode ser ajuizada pelo administrador
judicial, por qualquer credor e agora também pelo MP.
Art. 132. A AÇÃO REVOCATÓRIA, de que trata o art. 130 desta Lei, deverá
ser proposta pelo administrador judicial, por qualquer credor ou pelo
Ministério Público no prazo de 3 (três) anos contado da decretação da
falência.
4.9. FASE FALIMENTAR PROPRIAMENTE DITA
A fase falimentar propriamente dita engloba:

• Arrecadação;
• Avaliação;
• Venda judicial dos bens;
• Ordem de preferência na realização do ativo (venda dos bens);
• Pagamento dos credores: Ordem de preferência.
4.9.1. Arrecadação

Depois de nomeado, o administrador deve providenciar a arrecadação de TODOS os bens
do falido. Tudo que está na posse do falido DEVE SER arrecadado.
Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalização do juiz e do
Comitê, além de outros deveres que esta Lei lhe impõe:
...
III – na falência:
...
f) arrecadar os bens e documentos do devedor e elaborar o auto de
arrecadação, nos termos dos arts. 108 e 110 desta Lei;
Art. 108. Ato contínuo à assinatura do termo de compromisso, o

administrador judicial efetuará a arrecadação dos bens e documentos e a
avaliação dos bens, separadamente ou em bloco, no local em que se
encontrem, requerendo ao juiz, para esses fins, as medidas necessárias.
§ 1o Os bens arrecadados ficarão sob a guarda do administrador judicial ou
de pessoa por ele escolhida, sob responsabilidade daquele, podendo o
falido ou qualquer de seus representantes ser nomeado depositário dos
bens.
§ 2o O falido poderá acompanhar a arrecadação e a avaliação.
§ 3o O produto dos bens penhorados ou por outra forma apreendidos
entrará para a massa, cumprindo ao juiz deprecar, a requerimento do
administrador judicial, às autoridades competentes, determinando sua
entrega.
§ 4o Não serão arrecadados os bens absolutamente impenhoráveis.
§ 5o Ainda que haja avaliação em bloco, o bem objeto de garantia real será
também avaliado separadamente, para os fins do § 1o do art. 83 desta Lei.
Art. 109. O estabelecimento será lacrado sempre que houver risco para a
execução da etapa de arrecadação ou para a preservação dos bens da
massa falida ou dos interesses dos credores.
Art. 110. O auto de arrecadação, composto pelo inventário e pelo respectivo

laudo de avaliação dos bens, será assinado pelo administrador judicial, pelo
falido ou seus representantes e por outras pessoas que auxiliarem ou
presenciarem o ato.
§ 1o Não sendo possível a avaliação dos bens no ato da arrecadação, o
administrador judicial requererá ao juiz a concessão de prazo para
apresentação do laudo de avaliação, que não poderá exceder 30 (trinta)
dias, contados da apresentação do auto de arrecadação.
§ 2o Serão referidos no inventário:
I – os livros obrigatórios e os auxiliares ou facultativos do devedor,
designando-se o estado em que se acham, número e denominação de cada
um, páginas escrituradas, data do início da escrituração e do último
lançamento, e se os livros obrigatórios estão revestidos das formalidades
legais;
II – dinheiro, papéis, títulos de crédito, documentos e outros bens da massa
falida;
III – os bens da massa falida em poder de terceiro, a título de guarda,
depósito, penhor ou retenção;
IV – os bens indicados como propriedade de terceiros ou reclamados por
estes, mencionando-se essa circunstância.
§ 3o Quando possível, os bens referidos no § 2o deste artigo serão
individualizados.
§ 4o Em relação aos bens imóveis, o administrador judicial, no prazo de 15
(quinze) dias após a sua arrecadação, exibirá as certidões de registro,
extraídas posteriormente à decretação da falência, com todas as indicações
que nele constarem.
E se o administrador arrecada um bem que NÃO é do falido?

O titular do bem (exemplo: freezer da Coca-Cola) deve realizar pedido de restituição da
coisa arrecadada, nos termos do art. 85 da Lei. Trata-se de uma AÇÃO PRÓPRIA.
Art. 85. O proprietário de bem arrecadado no processo de falência ou que
se encontre em poder do devedor na data da decretação da falência poderá
pedir sua restituição.
Parágrafo único. Também pode ser pedida a restituição de coisa vendida a
crédito e entregue ao devedor nos 15 (quinze) dias anteriores ao
requerimento de sua falência, se ainda não alienada.
STF SÚMULA Nº 495 A RESTITUIÇÃO EM DINHEIRO DA COISA

VENDIDA A CRÉDITO, ENTREGUE NOS QUINZE DIAS ANTERIORES AO
PEDIDO DE FALÊNCIA OU DE CONCORDATA, CABE, QUANDO, AINDA
QUE CONSUMIDA OU TRANSFORMADA, NÃO FAÇA O DEVEDOR
PROVA DE HAVER SIDO ALIENADA A TERCEIRO.
É possível a restituição em dinheiro? É possível. Exemplo: o falido desconta a contribuição

previdenciária dos empregados, mas não faz o repasse ao INSS. O procurador federal deverá
fazer o pedido de restituição em dinheiro (está indevidamente com o falido).
Art. 86. Proceder-se-á à restituição em dinheiro:
I – se a coisa não mais existir ao tempo do pedido de restituição,
hipótese em que o requerente receberá o valor da avaliação do bem, ou, no
caso de ter ocorrido sua venda, o respectivo preço, em ambos os casos no
valor atualizado;
II – da importância entregue ao devedor, em moeda corrente nacional,
decorrente de adiantamento a contrato de câmbio para exportação, na
forma do art. 75, §§ 3o e 4o, da Lei no 4.728, de 14 de julho de 1965, desde
que o prazo total da operação, inclusive eventuais prorrogações, não
exceda o previsto nas normas específicas da autoridade competente;
III – dos valores entregues ao devedor pelo contratante de boa-fé na
hipótese de revogação ou ineficácia do contrato, conforme disposto no art.
136 desta Lei.
Art. 136. Reconhecida a ineficácia ou julgada procedente a ação

revocatória, as partes retornarão ao estado anterior, e o contratante de boa-
fé terá direito à restituição dos bens ou valores entregues ao devedor.
Parágrafo único. As restituições de que trata este artigo somente serão

efetuadas após o pagamento previsto no art. 151 desta Lei.
Art. 151. Os créditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos

nos 3 (três) meses anteriores à decretação da falência, até o limite de 5
(cinco) salários-mínimos por trabalhador, serão pagos tão logo haja
disponibilidade em caixa.
OBS: Quando a restituição for em bens, ela deve ser feita em 48 horas. Em caso de a
restituição ser em dinheiro, ela se dará quando do pagamento dos credores.
Art. 88. A sentença que reconhecer o direito do requerente determinará a
entrega da COISA no prazo de 48 (quarenta e oito) horas.
Parágrafo único. Caso não haja contestação, a massa não será condenada
ao pagamento de honorários advocatícios.
4.9.2. Avaliação
Depois da arrecadação, os bens devem ser avaliados pelo Administrador.

Art. 108. Ato contínuo à assinatura do termo de compromisso, o
administrador judicial efetuará a arrecadação dos bens e documentos e a
avaliação dos bens, separadamente ou em bloco, no local em que se
encontrem, requerendo ao juiz, para esses fins, as medidas necessárias.
§ 1o Os bens arrecadados ficarão sob a guarda do administrador judicial ou
de pessoa por ele escolhida, sob responsabilidade daquele, podendo o
falido ou qualquer de seus representantes ser nomeado depositário dos
bens.
§ 2o O falido poderá acompanhar a arrecadação e a avaliação.
§ 3o O produto dos bens penhorados ou por outra forma apreendidos
entrará para a massa, cumprindo ao juiz deprecar, a requerimento do
administrador judicial, às autoridades competentes, determinando sua
entrega.
§ 4o Não serão arrecadados os bens absolutamente impenhoráveis.
§ 5o Ainda que haja avaliação em bloco, o bem objeto de garantia real será
também avaliado separadamente, para os fins do § 1o do art. 83 desta Lei.
Art. 110. O auto de arrecadação, composto pelo inventário e pelo respectivo

laudo de avaliação dos bens, será assinado pelo administrador judicial, pelo
falido ou seus representantes e por outras pessoas que auxiliarem ou
presenciarem o ato.
§ 1o Não sendo possível a avaliação dos bens no ato da arrecadação, o
administrador judicial requererá ao juiz a concessão de prazo para
apresentação do laudo de avaliação, que não poderá exceder 30 (trinta)
dias, contados da apresentação do auto de arrecadação.
§ 2o Serão referidos no inventário:
I – os livros obrigatórios e os auxiliares ou facultativos do devedor,
designando-se o estado em que se acham, número e denominação de cada
um, páginas escrituradas, data do início da escrituração e do último
lançamento, e se os livros obrigatórios estão revestidos das formalidades
legais;
II – dinheiro, papéis, títulos de crédito, documentos e outros bens da massa
falida;
III – os bens da massa falida em poder de terceiro, a título de guarda,
depósito, penhor ou retenção;
IV – os bens indicados como propriedade de terceiros ou reclamados por
estes, mencionando-se essa circunstância.
§ 3o Quando possível, os bens referidos no § 2 o deste artigo serão
individualizados.
§ 4o Em relação aos bens imóveis, o administrador judicial, no prazo de 15
(quinze) dias após a sua arrecadação, exibirá as certidões de registro,
extraídas posteriormente à decretação da falência, com todas as indicações
que nele constarem.
4.9.3. Venda judicial dos bens
Depois se procede à venda judicial dos bens, que recebe o nome de “realização do ativo”.
Existem três modalidades de venda judicial no processo falimentar:
• Leilão: Serve tanto para bem MÓVEL quanto para bem IMÓVEL.
• Proposta fechada: O juiz publica edital onde vai ser vendido o bem. Os
interessados realizam suas propostas em envelopes fechados, no cartório onde
corre a ação. Em audiência o juiz abre as propostas e escolhe a maior proposta.
• Pregão: é uma modalidade híbrida.
Art. 139. Logo após a arrecadação dos bens, com a juntada do respectivo
auto ao processo de falência, será iniciada a REALIZAÇÃO DO ATIVO.

Art. 140. A alienação dos bens será realizada de uma das seguintes formas,
observada a seguinte ordem de preferência:
I – alienação da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco;
II – alienação da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades
produtivas isoladamente;
III – alienação em bloco dos bens que integram cada um dos
estabelecimentos do devedor;
IV – alienação dos bens individualmente considerados.
§ 1o Se convier à realização do ativo, ou em razão de oportunidade, podem
ser adotadas mais de uma forma de alienação.
§ 2o A realização do ativo terá início independentemente da formação do
quadro-geral de credores.
§ 3o A alienação da empresa terá por objeto o conjunto de determinados
bens necessários à operação rentável da unidade de produção, que poderá
compreender a transferência de contratos específicos.
§ 4o Nas transmissões de bens alienados na forma deste artigo que
dependam de registro público, a este servirá como título aquisitivo suficiente
o mandado judicial respectivo.

este artigo:
I – todos os credores, observada a ordem de preferência definida no art. 83
desta Lei, sub-rogam-se no produto da realização do ativo;
arrematante for:
II – parente, em linha reta ou colateral até o 4 o (quarto) grau, consanguíneo
sucessão.
Art. 142. O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo à orientação do

Comitê, se houver, ordenará que se proceda à alienação do ativo em uma
das seguintes modalidades:
I – leilão, por lances orais;
II – propostas fechadas;
III – pregão.
§ 1o A realização da alienação em quaisquer das modalidades de que trata
este artigo será antecedida por publicação de anúncio em jornal de ampla
circulação, com 15 (quinze) dias de antecedência, em se tratando de bens
móveis, e com 30 (trinta) dias na alienação da empresa ou de bens imóveis,
facultada a divulgação por outros meios que contribuam para o amplo
conhecimento da venda.
§ 2o A alienação dar-se-á pelo MAIOR VALOR OFERECIDO, ainda que seja
inferior ao valor de avaliação.
§ 3o No leilão por lances orais, aplicam-se, no que couber, as regras da Lei
no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil.
§ 4o A alienação por propostas fechadas ocorrerá mediante a entrega, em
cartório e sob recibo, de envelopes lacrados, a serem abertos pelo juiz, no
dia, hora e local designados no edital, lavrando o escrivão o auto respectivo,
assinado pelos presentes, e juntando as propostas aos autos da falência.

§ 5o A venda por pregão constitui modalidade híbrida das anteriores,
comportando 2 (duas) fases:
I – recebimento de propostas, na forma do § 3 o deste artigo;
II – leilão por lances orais, de que participarão somente aqueles que
apresentarem propostas não inferiores a 90% (noventa por cento) da maior
proposta ofertada, na forma do § 2 o deste artigo.
§ 6o A venda por pregão respeitará as seguintes regras:
I – recebidas e abertas as propostas na forma do § 5 o deste artigo, o juiz
ordenará a notificação dos ofertantes, cujas propostas atendam ao requisito
de seu inciso II, para comparecer ao leilão;
II – o valor de abertura do leilão será o da proposta recebida do maior
ofertante presente, considerando-se esse valor como lance, ao qual ele fica
obrigado;
III – caso não compareça ao leilão o ofertante da maior proposta e não seja
dado lance igual ou superior ao valor por ele ofertado, fica obrigado a
prestar a diferença verificada, constituindo a respectiva certidão do juízo
título executivo para a cobrança dos valores pelo administrador judicial.
§ 7o Em qualquer modalidade de alienação, o Ministério Público será
intimado pessoalmente, sob pena de nulidade.
Art. 143. Em qualquer das modalidades de alienação referidas no art. 142

desta Lei, poderão ser apresentadas impugnações por quaisquer credores,
pelo devedor ou pelo Ministério Público, no prazo de 48 (quarenta e oito)
horas da arrematação, hipótese em que os autos serão conclusos ao juiz,
que, no prazo de 5 (cinco) dias, decidirá sobre as impugnações e, julgando-
as improcedentes, ordenará a entrega dos bens ao arrematante,
respeitadas as condições estabelecidas no edital.
Art. 144. Havendo motivos justificados, o juiz poderá autorizar, mediante

requerimento fundamentado do administrador judicial ou do Comitê,
modalidades de alienação judicial diversas das previstas no art. 142 desta
Lei.
Art. 145. O juiz homologará qualquer outra modalidade de realização do

ativo, desde que aprovada pela assembleia-geral de credores, inclusive com
a constituição de sociedade de credores ou dos empregados do próprio
devedor, com a participação, se necessária, dos atuais sócios ou de
terceiros.
§ 1o Aplica-se à sociedade mencionada neste artigo o disposto no art. 141
desta Lei.
§ 2o No caso de constituição de sociedade formada por empregados do
próprio devedor, estes poderão utilizar créditos derivados da legislação do
trabalho para a aquisição ou arrendamento da empresa.
§ 3o Não sendo aprovada pela assembleia-geral a proposta alternativa para
a realização do ativo, caberá ao juiz decidir a forma que será adotada,
levando em conta a manifestação do administrador judicial e do Comitê.
Art. 146. Em qualquer modalidade de realização do ativo adotada, fica a

massa falida dispensada da apresentação de certidões negativas.
Art. 147. As quantias recebidas a qualquer título serão imediatamente

depositadas em conta remunerada de instituição financeira, atendidos os
requisitos da lei ou das normas de organização judiciária.
Art. 148. O administrador judicial fará constar do relatório de que trata a

alínea p do inciso III do art. 22 os valores eventualmente recebidos no mês
vencido, explicitando a forma de distribuição dos recursos entre os credores,
observado o disposto no art. 149 desta Lei.
O que costuma ser cobrado é o art. 142, §7º: intimação do MP.

Art. 142, § 7º Em qualquer modalidade de alienação, o Ministério Público
será intimado pessoalmente, sob pena de nulidade.
4.9.4. Ordem de preferência na realização do ativo (venda dos bens)
Art. 140. A alienação dos bens será realizada de uma das seguintes formas,
observada a seguinte ordem de preferência:
I – alienação da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco;
II – alienação da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades
produtivas isoladamente;
III – alienação em bloco dos bens que integram cada um dos
estabelecimentos do devedor;
IV – alienação dos bens individualmente considerados.
Atenção para o art. 141, II:

Art. 141. Na alienação conjunta ou separada de ativos, inclusive da
empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que
trata este artigo:
....
II – o objeto da alienação estará LIVRE de QUALQUER ÔNUS e NÃO
HAVERÁ SUCESSÃO do arrematante nas obrigações do devedor, inclusive
as de natureza tributária (ver tributário), as derivadas da legislação do
trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.
O agente compra os bens do falido sem qualquer ônus, nem mesmo débitos tributários e
trabalhistas. O valor pago pelo bem vai para a massa falida, e lá os créditos tributários e
trabalhistas serão satisfeitos.
Com o fim de evitar fraudes, essa regra não se aplica quando o arrematante for:
Art. 141
arrematante for:
II – parente, em linha reta ou colateral até o 4o (quarto) grau, consanguíneo
sucessão.
4.9.5. Pagamento dos credores: Ordem de preferência.
A ordem de preferência é a seguinte:

• Dívidas indispensáveis à administração da massa falida (art. 150);
• Salário do trabalhador relativo aos 03 meses anteriores à decretação da falência,
limitados a 05 salários por credor (art. 151);
• Restituição em dinheiro dos bens alienados que não eram do falido, mas de
terceiros (art. 86, parágrafo único);

• Créditos extraconcursais (Art. 84): dívidas que não são do falido, mas da massa
falida;
• Art. 83: ordem de classificação dos créditos na falência.
Vejamos:
1) Dívidas indispensáveis à Administração da massa falida.
São pagas tão logo haja disponibilidade em caixa (Art. 150).

Art. 150. As despesas cujo pagamento antecipado seja indispensável à
administração da falência, inclusive na hipótese de continuação provisória
das atividades previstas no inciso XI do caput do art. 99 desta Lei, serão
pagas pelo administrador judicial com os recursos disponíveis em caixa.
2) Salário do trabalhador relativo aos 03 meses anteriores à decretação da falência,

limitados a 05 salários por credor.
É uma forma de acudir o trabalhador. São pagos tão logo haja disponibilidade em caixa
(Art. 151).
3) Restituição em dinheiro dos bens alienados que não eram do falido, mas de
terceiros (art. 86 parágrafo único).
Art. 85. O proprietário de bem arrecadado no processo de falência ou que

se encontre em poder do devedor na data da decretação da falência poderá
pedir sua restituição.
Parágrafo único. Também pode ser pedida a restituição de coisa vendida a
crédito e entregue ao devedor nos 15 (quinze) dias anteriores ao
requerimento de sua falência, se ainda não alienada.
Art. 86. Proceder-se-á à restituição em DINHEIRO:

I – se a coisa não mais existir ao tempo do pedido de restituição, hipótese
em que o requerente receberá o valor da avaliação do bem, ou, no caso de
ter ocorrido sua venda, o respectivo preço, em ambos os casos no valor
atualizado;
III – dos valores entregues ao devedor pelo contratante de boa-fé na
hipótese de revogação ou ineficácia do contrato, conforme disposto no art.
136 desta Lei.
Parágrafo único. As restituições de que trata este artigo somente serão
efetuadas APÓS o pagamento previsto no art. 151 desta Lei.


4) Créditos extraconcursais (art. 84)
Dívidas que não são do falido, mas da massa falida.

Art. 84. Serão considerados CRÉDITOS EXTRACONCURSAIS e serão
pagos com precedência sobre os mencionados no art. 83 desta Lei, na
ordem a seguir, os relativos a:
I – remunerações devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e
créditos derivados da legislação do trabalho ou decorrentes de acidentes de
trabalho relativos a serviços prestados após a decretação da falência;
II – quantias fornecidas à massa pelos credores;
III – despesas com arrecadação, administração, realização do ativo e
distribuição do seu produto, bem como custas do processo de falência;
IV – custas judiciais relativas às ações e execuções em que a massa falida
tenha sido vencida;
V – obrigações resultantes de atos jurídicos válidos praticados durante a
recuperação judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou após a decretação
da falência, e TRIBUTOS relativos a fatos geradores ocorridos após a
decretação da falência, respeitada a ordem estabelecida no art. 83 desta
Lei.
Dois mais importantes:

• Crédito tributário cujo fato gerador ocorrer depois da decretação da falência – inc.
V;
• Remuneração do Administrador judicial – inc. I: Não se aplica mais a Súmula 219

do STJ que está superada.
STJ Súmula nº 219 Os créditos decorrentes de serviços prestados à massa
falida, inclusive a remuneração do síndico, gozam dos privilégios próprios
dos trabalhistas.
5) Art. 83: Ordem de classificação dos créditos na falência.
Art. 83. A classificação dos créditos na falência obedece à seguinte ordem:

I – os créditos derivados da legislação do trabalho, limitados a 150
(cento e cinquenta) salários-mínimos por credor, e os decorrentes de
acidentes de trabalho (perceber que aqui não há limitação);
II - créditos com garantia real até o limite do valor do bem gravado;
III – créditos tributários, independentemente da sua natureza e tempo de
constituição, excetuadas as multas tributárias;
IV – créditos com PRIVILÉGIO ESPECIAL, a saber:
a) os previstos no art. 964 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
CC Art. 964. Têm PRIVILÉGIO ESPECIAL:

I - sobre a coisa arrecadada e liquidada, o credor de custas e
despesas judiciais feitas com a arrecadação e liquidação;
II - sobre a coisa salvada, o credor por despesas de
salvamento;
III - sobre a coisa beneficiada, o credor por benfeitorias
necessárias ou úteis;
IV - sobre os prédios rústicos ou urbanos, fábricas, oficinas, ou
quaisquer outras construções, o credor de materiais, dinheiro,
ou serviços para a sua edificação, reconstrução ou
melhoramento;

V - sobre os frutos agrícolas, o credor por sementes,
instrumentos e serviços à cultura, ou à colheita;
VI - sobre as alfaias e utensílios de uso doméstico, nos prédios
rústicos ou urbanos, o credor de aluguéis, quanto às
prestações do ano corrente e do anterior;
VII - sobre os exemplares da obra existente na massa do
editor, o autor dela, ou seus legítimos representantes, pelo
crédito fundado contra aquele no contrato da edição;
VIII - sobre o produto da colheita, para a qual houver
concorrido com o seu trabalho, e precipuamente a quaisquer
outros créditos, ainda que reais, o trabalhador agrícola, quanto
à dívida dos seus salários.
b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposição

contrária desta Lei;
c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de retenção sobre a coisa
dada em garantia;
V – créditos com PRIVILÉGIO GERAL, a saber
a) os previstos no art. 965 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
CC Art. 965. Goza de PRIVILÉGIO GERAL, na ordem seguinte,

sobre os bens do devedor:
I - o crédito por despesa de seu funeral, feito segundo a
condição do morto e o costume do lugar;
II - o crédito por custas judiciais, ou por despesas com a
arrecadação e liquidação da massa;
III - o crédito por despesas com o luto do cônjuge sobrevivo e
dos filhos do devedor falecido, se foram moderadas;
IV - o crédito por despesas com a doença de que faleceu o
devedor, no semestre anterior à sua morte;
V - o crédito pelos gastos necessários à mantença do devedor
falecido e sua família, no trimestre anterior ao falecimento;
VI - o crédito pelos impostos devidos à Fazenda Pública, no
ano corrente e no anterior; (?)
VII - o crédito pelos salários dos empregados do serviço
doméstico do devedor, nos seus derradeiros seis meses de
vida;
VIII - os demais créditos de privilégio geral.
b) os previstos no parágrafo único do art. 67 desta Lei;
Parágrafo único. Os créditos quirografários sujeitos à

recuperação judicial pertencentes a fornecedores de bens
ou serviços que continuarem a provê-los normalmente após
o pedido de recuperação judicial terão privilégio geral de
recebimento em caso de decretação de falência, no limite
do valor dos bens ou serviços fornecidos durante o período
da recuperação.
c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposição

contrária desta Lei;
VI – créditos QUIROGRAFÁRIOS, a saber:
a) aqueles não previstos nos demais incisos deste artigo;

b) os saldos dos créditos não cobertos pelo produto da alienação dos bens
vinculados ao seu pagamento; (ex: credor pignoratício, a venda do bem
dado em garantia não supre a dívida, o resto entra aqui).
c) os saldos dos créditos derivados da legislação do trabalho que
excederem o limite estabelecido no inciso I do caput deste artigo;
VII – as multas contratuais e as penas pecuniárias por infração das leis
penais ou administrativas, inclusive as MULTAS TRIBUTÁRIAS;
VIII – CRÉDITOS SUBORDINADOS, a saber:
a) os assim previstos em lei ou em contrato;
b) os créditos dos sócios e dos administradores sem vínculo empregatício.
§ 1o Para os fins do inciso II do caput deste artigo (garantia real), será
considerado como valor do bem objeto de garantia real a importância
efetivamente arrecadada com sua venda, ou, no caso de alienação em
bloco, o valor de avaliação do bem individualmente considerado.
§ 2o Não são oponíveis à massa os valores decorrentes de direito de sócio
ao recebimento de sua parcela do capital social na liquidação da sociedade.
§ 3o As cláusulas penais dos contratos unilaterais não serão atendidas se as
obrigações neles estipuladas se vencerem em virtude da falência.
§ 4o Os créditos trabalhistas cedidos a terceiros serão considerados
quirografários.
Resumo da ordem do art. 83:

1) Crédito trabalhista, limitado a 150 salários-mínimos por credor e créditos decorrentes
de acidentes de trabalho (sem limitação).
2) O excedente a 150 salários-mínimos será considerado crédito quirografário.
3) Cessão de crédito trabalhista? É possível, mas com observância do obstáculo criado
pelo art. 83, §4º: O crédito trabalhista cedido a terceiro perde o privilégio.
4) Crédito com garantia real, limitado ao valor do bem gravado.
Antes o segundo da fila era o crédito tributário.
OBS: Todos os credores reais foram beneficiados com a Nova Lei, entre eles os
bancos. E, indiretamente os tomadores de empréstimos, pois com a maior garantia dos
bancos, a tendência é a diminuição das taxas de juros.
5) Crédito tributário, excetuadas as multas tributárias (novidade da lei / as multas serão
crédito subquirografário).
6) Crédito com privilégio especial São os casos do art. 964 do CC.
7) Crédito com privilégio geral. São os casos do art. 965 do CC. Ex.: Honorários
advocatícios.
8) Créditos quirografários.
9) Multas (entre elas a tributária).
10) Créditos subordinados.
Obs.: Aqui entram os créditos dos sócios, mas não os do capital social, e sim os
emprestados e tal. Ver o art. 83 §2º.
Art. 83. A classificação dos créditos na falência obedece à seguinte ordem:
...
§ 2o Não são oponíveis à massa os valores decorrentes de direito de sócio
ao recebimento de sua parcela do capital social na liquidação da sociedade.

4.9.6. Resumo da ordem de pagamento
1) Dívidas indispensáveis à administração da massa falida (art. 150);

2) Salário do trabalhador relativo aos 03 meses anteriores à decretação da falência,
limitados a 05 salários por credor (art. 151);
3) Restituição em dinheiro dos bens alienados que não eram do falido, mas de terceiros
(art. 86 parágrafo único);
4) Créditos extraconcursais (Art. 84): dívidas que não são do falido, mas da massa
falida;
5) Crédito trabalhista, limitado a 150 salários-mínimos por credor e créditos decorrentes
de acidentes de trabalho (sem limitação).
6) Crédito com garantia real, limitado ao valor do bem gravado.
7) Crédito tributário, excetuadas as multas tributárias.
8) Crédito com privilégio especial.
9) Crédito com privilégio geral.
10) Créditos quirografários.
11) Multas (entre elas a tributária).

12) Créditos subordinados.
4.10. SENTENÇA DE ENCERRAMENTO
Terminado o pagamento, com satisfação ou não de todos os credores, cabe ao juiz

prolatar a sentença de encerramento (art. 156).
Art. 156. Apresentado o relatório final, o juiz encerrará a falência por
sentença.
Parágrafo único. A sentença de encerramento será publicada por edital e
dela caberá apelação.
Com a sentença, recomeça a correr o prazo prescricional das obrigações do falido, que
havia sido suspenso com a decretação da falência (art. 157).
Art. 157. O prazo prescricional relativo às obrigações do falido recomeça a
correr a partir do dia em que transitar em julgado a sentença do
encerramento da falência.
4.11. REABILITAÇÃO
O falido somente se reabilita (torna-se apto a exercer empresa) com outra sentença: a
sentença de extinção das obrigações do falido. Essa sentença é prolatada quando ocorre uma
das hipóteses do art. 158 da Lei, mediante requerimento do falido.

4.11.1. Hipóteses de extinção das obrigações do falido (art. 158)
Art. 158. Extingue as obrigações do falido:

I – o pagamento de todos os créditos;
II – o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50%
(cinquenta por cento) dos créditos quirografários, sendo facultado ao
falido o depósito da quantia necessária para atingir essa porcentagem se
para tanto não bastou a integral liquidação do ativo;
III – o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da
falência, se o falido não tiver sido condenado por prática de crime previsto
nesta Lei;
IV – o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da
falência, se o falido tiver sido condenado por prática de crime previsto nesta
Lei.
Em suma:
• Pagamento de todos os credores (ou prescrição de todas as obrigações).
• Pagamento de mais de 50% dos créditos quirografários;
• Decurso do prazo de 05 anos, contados do encerramento da falência, DESDE QUE
o falido não seja condenado por crime falimentar.
• Decurso do prazo de 10 anos, contados do encerramento, no caso de o falido ter
sido condenado por crime falimentar.
• Lembrando que o exercício da atividade empresarial exige a reabilitação PENAL,

que pode ser requerida após 02 anos do cumprimento da pena imposta.
5. DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL
5.1. INTRODUÇÃO
A recuperação judicial é uma permissão legal que concede ao devedor empresário ou

sociedade empresária a possibilidade de negociar diretamente com todos os seus credores ou tão
somente parte destes, de acordo com suas reais possibilidades, ampliando o seu universo de
medidas eficazes e suficientes à satisfação dos créditos negociados, mantendo os direitos dos
credores não incluídos no plano, garantindo o controle do poder judiciário e dos credores por
instrumentos próprios, com a finalidade de recuperar e preservar a empresa viável com a
reorganização.
A Recuperação Judicial substituiu a antiga CONCORDATA, prevista no DL 7.661/45. A
concordata era um instituto que pouco ajudava efetivamente na recuperação do devedor em
dificuldades, conduzindo quase sempre à falência da empresa.
Problemas da CONCORDATA:
• Só tratava de créditos quirografários Ex.: Se o empresário tivesse várias dívidas
com garantia real, a concordata não lhe seria útil.

• A concordata era considerada um favor legal. Se o devedor preenchia os requisitos,
ela era concedida, independentemente da concordância dos credores. Essa falta
de concordância, além da falta de medidas alternativas de pagamento (só existia o
parcelamento da dívida ou remissão parcial), não agradava aos
credores/fornecedores, que simplesmente deixavam de negociar e fornecer
produtos, o que acabava gerando a quebra da empresa.
Vantagens da RECUPERAÇÃO JUDICIAL:
1) Envolve vários créditos e não apenas os quirografários. Até mesmo os créditos

trabalhistas podem ser pagos na recuperação judicial (art. 50, VIII).
Art. 50. Constituem meios de recuperação judicial, observada a legislação
pertinente a cada caso, dentre outros:
VIII – redução salarial, compensação de horários e redução da jornada,
mediante acordo ou convenção coletiva;
2) O credor participa do processo. O plano de recuperação depende de sua aquiescência.

3) Existem vários mecanismos de superação de crise. Métodos modernos e mais eficazes
de recuperação do devedor (art. 50 → mecanismos de recuperação → rol
exemplificativo).
Exemplos desses meios:
• Fusão de empresas, que pode reduzir custos;
• Transferência do controle societário para o credor, que vai injetar recursos na
empresa e recuperá-la.
RECUPERAÇÃO JUDICIAL
CONCORDATA (não existe mais)
LEI 11.101/05
DL 7.661/45
Credor participa.
“Favor legal” – O Credor não participa.
Vários créditos podem ser pagos (trabalhistas,
Somente podia ser pago o crédito quirografário. garantias reais etc.).
Só permitia a remissão parcial ou a dilação do Meios modernos de superação da crise.

prazo.
5.2. FINALIDADE DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL (art. 47)
Art. 47. A recuperação judicial tem por objetivo viabilizar a superação da

situação de crise econômico-financeira do devedor, a fim de permitir a
manutenção da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos
interesses dos credores, promovendo, assim, a preservação da empresa,
sua função social e o estímulo à atividade econômica.
A finalidade primordial da recuperação judicial é a chamada preservação da empresa

(função social da empresa), que está ligada aos seguintes objetivos:
• Manutenção de empregos;
• Manutenção da fonte produtora;

• Preservação dos interesses dos credores: Porque se o juiz decreta a falência; é
muito provável que os credores não tenham seus créditos satisfeitos.
• Manutenção do desenvolvimento na região: Existem empresas que carregam uma
cidade nas costas.
5.3. REQUISITOS DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL (Art. 48)
Art. 48. Poderá requerer recuperação judicial o devedor que, no momento

do pedido, exerça regularmente suas atividades há mais de 2 (dois) anos e
que atenda aos seguintes requisitos, CUMULATIVAMENTE:
I – não ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentença
transitada em julgado, as responsabilidades daí decorrentes;
II – não ter, há menos de 5 (cinco) anos, obtido concessão de recuperação
judicial;
III - não ter, há menos de 5 (cinco) anos, obtido concessão de recuperação
judicial com base no plano especial de que trata a Seção V deste Capítulo;
(plano especial para ME e EPP);
IV – não ter sido condenado ou não ter, como administrador ou sócio
controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.
§ 1º A recuperação judicial também poderá ser requerida pelo cônjuge
sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou sócio remanescente.
§ 2º Tratando-se de exercício de atividade rural por pessoa jurídica, admite-
se a comprovação do prazo estabelecido no caput deste artigo por meio da
Declaração de Informações Econômico-fiscais da Pessoa Jurídica - DIPJ
que tenha sido entregue tempestivamente.
Vejamos:
5.3.1. Somente o DEVEDOR empresário ou sociedade empresária pode pedir a

recuperação judicial
O credor só pode pedir a falência.

Art. 48. Poderá requerer recuperação judicial o DEVEDOR que, no
momento do pedido, exerça regularmente suas atividades há mais de 2
(dois) anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente: ...
Lembrar os excluídos da lei, art. 2º que só podem liquidação extrajudicial.

LF Art. 2o Esta Lei não se aplica a:
I – empresa pública e sociedade de economia mista;
II – instituição financeira pública ou privada, cooperativa de crédito,
consórcio, entidade de previdência complementar, sociedade operadora de
plano de assistência à saúde, sociedade seguradora, sociedade de
capitalização e outras entidades legalmente equiparadas às anteriores.
O art. 2º se subdivide em dois incisos: O inciso I trata dos totalmente excluídos; o inciso II
traz os parcialmente excluídos.
1) TOTALMENTE excluídos:
• Empresa Pública;
• Sociedade de economia mista

Em hipótese alguma, essas pessoas podem falir ou pedir recuperação.
2) PARCIALMENTE excluídos:
• Instituição financeira pública ou privada;
• Consórcio;
• Cooperativa de crédito;
• Seguradora;
• Operadora de plano de saúde;
• Entidade de previdência complementar;
• Sociedade de capitalização;
• Outras entidades legalmente equiparadas a estas (ex.: empresa de leasing;
administradora de cartão de crédito etc.).
Essas pessoas, a princípio não podem falir, porém TODOS os casos podem passar por
uma liquidação extrajudicial, situação na qual é nomeado um liquidante. Esse liquidante, e
somente ele, pode pedir a falência dessas pessoas do inciso II.
OBS: A legitimidade se estende ao cônjuge sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou
sócio remanescente (art. 48, §1º).

do pedido, exerça regularmente suas atividades há mais de 2 (dois)
anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:[....]
§1º A recuperação judicial também poderá ser requerida pelo CÔNJUGE
SOBREVIVENTE, HERDEIROS do devedor, INVENTARIANTE ou SÓCIO
REMANESCENTE.
5.3.2. O devedor deve ser empresário ou sociedade empresária que esteja em

atividade regular há mais de 02 anos.

do pedido, exerça regularmente suas atividades há mais de 2 (dois)
anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:[....]
Sociedade em comum não pode pedir, pois não é regular (não tem registro – mas pode
pedir autofalência, embora não possa pedir a falência de outrem).
O menor emancipado pode pedir? Para ser emancipado, ele deve ter 16 anos completos,
conforme CC art. 5º, parágrafo único, V. Então, deveria ter mais de 18 anos no pedido, portanto,
não seria mais “menor emancipado”, pois já maior de idade. Exceto no caso de continuação da
empresa, conforme o art. 974 CC, pois aqui poderá ter menos de 16 anos.
CC Art. 974. Poderá o incapaz, por meio de representante ou devidamente
assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por
seus pais ou pelo autor de herança.
5.3.3. Não ser falido

Se já o foi, deve ter suas obrigações declaradas extintas por sentença transitada em
julgado (sentença de extinção das obrigações do falido).
que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:
5.3.4. Não ter, há menos de 05 anos, obtido concessão de outra recuperação judicial.
O prazo ‘a quo’ é a obtenção e não o pedido.

Art. 48, II – não ter, há menos de 5 (cinco) anos, OBTIDO concessão de
recuperação judicial;
Pode pedir estando em concordata? Existia a concordada preventiva (antes da decretação

da falência), e a suspensiva, depois da decretação falência. Se for suspensiva, o indivíduo já está
falido e, portanto, ele não preencheu o requisito supra. Se a concordata for preventiva PODE, isto
porque não houve a decretação da falência.
5.3.5. Não ter, há menos de 05 anos, obtido concessão de recuperação judicial

especial
Art. 48, III – não ter, há menos de 5 (cinco) anos, OBTIDO concessão de
recuperação judicial com base no plano especial de que trata a Seção V
deste Capítulo (trata das ME e EPP);
5.3.6. Não ter sido condenado por crime falimentar
Art. 48, IV – não ter sido condenado ou não ter, como administrador ou
sócio controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos
nesta Lei.
Antes da nova lei, vários outros crimes vedavam a concordata. Atualmente, somente o
CRIME FALIMENTAR veda a recuperação.
5.4. CRÉDITOS SUJEITOS AOS EFEITOS DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL
Art. 49. Estão sujeitos à recuperação judicial todos os créditos existentes na

data do pedido, ainda que não vencidos (o que vem DEPOIS do pedido não
entra mais na recuperação judicial).
Conforme o art. 49, todos os créditos existentes ATÉ a data do pedido, vencidos ou
vincendos, podem ser objeto do plano de recuperação judicial.
Ressalta-se que são considerados créditos existentes não apenas os líquidos, consideram-
se os créditos que estão em fase de apuração, mas que já existiam à época do pedido de
recuperação. Vejamos o Info 604 do STJ:

Os créditos trabalhistas litigiosos referentes a serviços prestados pelo
trabalhador à empresa antes da recuperação judicial deverão estar sujeitos
a ela, mesmo que no momento do pedido tais créditos não estivessem
consolidados? SIM. A partir do momento em que o empregado trabalha, ele
se torna credor de seu empregador, tendo direito ao recebimento das
verbas trabalhistas. Esse crédito existe independentemente de decisão
judicial. Se o empregador não paga e o empregado ingressa com
reclamação trabalhista, a sentença apenas reconhecerá (declarará) a
existência do direito do trabalhador, condenando o patrão a pagar. Não é a
sentença, contudo, que constitui o direito, mas apenas o declara. Isso
significa que, se este crédito foi constituído em momento anterior ao pedido
de recuperação judicial, deverá se submeter aos seus efeitos. Desse modo,
se as verbas trabalhistas estão relacionadas com serviços prestados pelo
empregado em momento anterior ao pedido de recuperação judicial, tais
verbas também estarão sujeitas a esse procedimento, mesmo que a
sentença trabalhista tenha sido prolatada somente depois do deferimento da
recuperação. A consolidação do crédito trabalhista (ainda que inexigível e
ilíquido) não depende de provimento judicial que o declare — e muito menos
do transcurso de seu trânsito em julgado —, para efeito de sua sujeição aos
efeitos da recuperação judicial. STJ. 3ª Turma. REsp 1634046-RS, Rel. Min.
Nancy Andrighi, Rel. para acórdão Min. Marco Aurélio Bellizze, julgado em
25/4/2017 (Info 604).
A seguir a excelente explicação do Dizer o Direito:

Imagine a seguinte situação hipotética:
Em janeiro de 2017, João, vigilante, ingressou com reclamação trabalhista contra a
empresa que o demitiu sem pagar todas as verbas trabalhistas (“Tiro Certo Vigilância Ltda”).
Ocorre que a referida empresa vinha enfrentando realmente sérias dificuldades econômicas e, em
março de 2017, ingressou com pedido de recuperação judicial, que foi aceito. Em agosto de 2017,
o juiz trabalhista julgou o pedido de João procedente e condenou a empresa a pagar R$ 50 mil ao
ex-empregado. Houve o trânsito em julgado. Diante disso, João ingressou com pedido de
habilitação de seu crédito no processo de recuperação judicial.
No entanto, o juiz da recuperação judicial não aceitou o pedido sob a alegação de que o
crédito do ex-empregado se constituiu com a sentença trabalhista, o que ocorreu em data
posterior ao ajuizamento da recuperação judicial. Assim, para o magistrado, o crédito de João não
está sujeito à recuperação judicial, conforme prevê o art. 49 da Lei nº 11.101/2005:
data do pedido, ainda que não vencidos.
Agiu corretamente o magistrado? NÃO. Realmente, por força do art. 49 da Lei nº

11.101/2005, os créditos posteriores ao pedido de recuperação judicial não se submetem aos
seus efeitos. Nesse sentido: STJ. 4ª Turma. AgRg no AgRg no REsp 1494870/DF, Rel. Min.
Marco Buzzi, julgado em 06/09/2016. Assim, o juiz está certo quando afirma isso.
Qual foi, no entanto, o equívoco do magistrado? Considerar que o crédito de João surgiu
apenas com a sentença trabalhista. Isso não é verdade.
O crédito de João decorreu do inadimplemento das obrigações da empresa relativas ao
contrato de trabalho. Os serviços prestados por João – e não pagos – ocorreram em período
anterior ao pedido de recuperação judicial, devendo, por consequência, a ela se submeter.

A constituição de um crédito pressupõe a existência de um vínculo jurídico entre as partes
e não se encontra condicionada a uma decisão judicial. Em outras palavras, o crédito surge antes
da sentença, que apenas declara a existência do crédito.
Assim, no bojo de um contrato trabalhista, a partir do momento em que o empregado
presta seu labor, assume a condição de credor (em relação às correlatas verbas trabalhistas) de
seu empregador, que, no final do respectivo mês, deve efetivar sua contraprestação. Uma
sentença que reconheça o direito do trabalhador em relação à aludida verba trabalhista não
constitui (não “cria”) este crédito, mas apenas o declara (reconhece que ele existe).
Dessa forma, se o trabalho foi prestado antes do pedido de recuperação judicial e as
verbas trabalhistas referem-se a este período, então, neste caso, pode-se dizer que o crédito foi
constituído em momento anterior à recuperação judicial.
Por que a reclamação trabalhista continuou tramitando na Justiça do Trabalho até transitar
em julgado? Ela não teria que ser suspensa pela decisão que decretou a recuperação judicial?
NÃO. O art. 6º, §§ 1º, 2º e 3º, da Lei nº 11.101/2005, determina o prosseguimento das
ações trabalhistas na própria Justiça do Trabalho até a conclusão da fase de conhecimento,
devendo, posteriormente, o crédito ser habilitado na recuperação judicial:
Art. 6º A decretação da falência ou o deferimento do processamento da
§ 1º Terá prosseguimento no juízo no qual estiver se processando a ação
que demandar quantia ilíquida.
§ 2º É permitido pleitear, perante o administrador judicial, habilitação,
exclusão ou modificação de créditos derivados da relação de trabalho, mas
as ações de natureza trabalhista, inclusive as impugnações a que se refere
o art. 8º desta Lei, serão processadas perante a justiça especializada até a
apuração do respectivo crédito, que será inscrito no quadro-geral de
credores pelo valor determinado em sentença.
§ 3º O juiz competente para as ações referidas nos §§ 1º e 2º deste artigo
poderá determinar a reserva da importância que estimar devida na
recuperação judicial ou na falência, e, uma vez reconhecido líquido o direito,
será o crédito incluído na classe própria.
Resumindo:
A consolidação do crédito trabalhista (ainda que inexigível e ilíquido) não depende de
provimento judicial que o declare — e muito menos do transcurso de seu trânsito em julgado —,
para efeito de sua sujeição aos efeitos da recuperação judicial. STJ. 3ª Turma. REsp 1.634.046-
RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, Rel. para acórdão Min. Marco Aurélio Bellizze, julgado em
25/4/2017 (Info 604).
Créditos EXCLUÍDOS:
1) Crédito tributário: Art. 6º, §7º c/c art. 57. Motivo: Poderia quebrar a isonomia entre os
contribuintes. Execução Fiscal.
2) Art. 49, §3º: Os créditos decorrentes de:
• Propriedade fiduciária;
• Arrendamento mercantil (leasing);

• Compra e venda com reserva de domínio;
• Compra e venda de bem IMÓVEL com cláusula de irrevogabilidade ou
irretratabilidade.
3) Créditos posteriores ao pedido de recuperação;
4) ACC → Adiantamento de contrato de câmbio.
Vejamos:
1) Crédito tributário:
Art. 6º, §7º c/c art. 57. Motivo: Poderia quebrar a isonomia entre os contribuintes. Execução
Fiscal.
Art. 6º §7º c/c Art. 57 (tributários)
Art. 6º, § 7o As execuções de natureza fiscal não são suspensas pelo
deferimento da recuperação judicial, ressalvada a concessão de
parcelamento nos termos do Código Tributário Nacional e da legislação
ordinária específica.
Art. 57. Após a juntada aos autos do plano aprovado pela assembleia-geral
de credores ou decorrido o prazo previsto no art. 55 desta Lei sem objeção
de credores, o devedor apresentará certidões negativas de débitos
tributários nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei no 5.172, de 25 de
outubro de 1966 - Código Tributário Nacional.
2) Art. 49, §3º: Os créditos decorrentes de:
• Propriedade fiduciária;
• Arrendamento mercantil (leasing);
• Compra e venda com reserva de domínio;
• Compra e venda de bem IMÓVEL com cláusula de irrevogabilidade ou
irretratabilidade.
Art. 49 (propriedade fiduciária, arrendamento mercantil, compra e venda
com reserva de domínio, compra e venda bem imóvel com cláusula de
irrevogabilidade ou irretratabilidade)
§ 3o Tratando-se de credor titular da posição de proprietário fiduciário de
bens móveis ou imóveis, de arrendador mercantil (leasing), de proprietário
ou promitente vendedor de imóvel cujos respectivos contratos contenham
cláusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade (promessa de compra e
venda: direito real à aquisição), inclusive em incorporações imobiliárias, ou
de proprietário em contrato de venda com reserva de domínio, seu crédito
não se submeterá aos efeitos da recuperação judicial e prevalecerão os
direitos de propriedade sobre a coisa e as condições contratuais, observada
a legislação respectiva, não se permitindo, contudo, durante o prazo de
suspensão a que se refere o § 4 o do art. 6o desta Lei, a venda ou a retirada
do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua
atividade empresarial.
Salienta-se que o STJ entende que:

A Lei nº 11.101/2005, embora tenha excluído expressamente dos efeitos da
recuperação judicial o crédito de titular da posição de proprietário fiduciário
de bens imóveis ou móveis, acentuou que os “bens de capital”, objeto de
garantia fiduciária, essenciais ao desenvolvimento da atividade empresarial,
permanecem na posse da recuperanda durante o stay period. A
conceituação de “bem de capital”, referido na parte final do § 3º do art. 49
da LRF, há de ser objetiva. Assim, “bem de capital” é o bem corpóreo
(móvel ou imóvel) utilizado no processo produtivo da empresa recuperanda
e que não seja perecível nem consumível. STJ. 3ª Turma. REsp 1758746-
GO, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze, julgado em 25/09/2018 (Info 634).
Assim, por exemplo, se a empresa tinha feito uma alienação fiduciária para adquirir um
caminhão “XYZ”; como não tinha dinheiro para pagar à vista, fez um financiamento e o veículo
ficou na propriedade fiduciária do banco “ABC”, sendo usado pela empresa (tinha a posse direta
do bem). Se a empresa entra com pedido de recuperação judicial, esse crédito do banco não está
submetido aos efeitos do plano de credores. Em outras palavras, a empresa terá que continuar
pagando as prestações da mesma forma que já estava ajustada no contrato e, se atrasar, o banco
poderá propor a ação de busca e apreensão.
Resumindo:
• REGRA: estão sujeitos à recuperação judicial todos os créditos existentes na data
do pedido de recuperação judicial, ainda que não vencidos (art. 49, caput). Devem
obedecer ao plano de recuperação e as ações ficam suspensas.
• EXCEÇÃO: os créditos de alienação fiduciária não estão sujeitos à recuperação
judicial e as ações relacionadas com tais créditos podem continuar a ser propostas
(§ 3º do art. 49). Aqui o Banco “comemora” porque seu crédito está fora da
recuperação judicial.
• EXCEÇÃO DA EXCEÇÃO (volta para regra): se a garantia da alienação fiduciária
for o imóvel que funciona o estabelecimento do devedor ou forem bens de capital
(bens móveis) essenciais à atividade empresarial da sociedade em recuperação
judicial, nesse caso, mesmo sendo crédito de alienação fiduciária, deverá ficar
sujeita aos efeitos da recuperação judicial. Aqui o Banco “lamenta” porque seu
crédito deverá ficar sujeito à recuperação judicial. Prevalece o princípio da
preservação da empresa, impondo restrição temporária ao proprietário fiduciário
(ex: banco) em relação a bem de capital que se revele indispensável à manutenção
do desenvolvimento da atividade econômica exercida pela empresa recuperanda.
Atenção: para se enquadrar na parte final do § 3º (exceção da exceção – situação 3), o
bem objeto da alienação fiduciária deve ser bem de capital essencial à atividade empresarial.
Se o contrato de alienação fiduciária for referente a: um bem que seja bem de capital; ou a
um bem de capital não essencial esse crédito continua fora da recuperação judicial (situação 2).
Se determinado bem, alienado fiduciariamente, não puder ser classificado como “bem de
capital”, o Juízo da recuperação nem analisa se ele é essencial ou não para a empresa. Isso
porque o § 3º do art. 49 somente “salva” e mantém na empresa os bens de capital essenciais.
São, portanto, dois “requisitos”: ser bem de capital + ser essencial. Veja novamente este trecho da
Lei:
§ 3º (...) não se permitindo, contudo, durante o prazo de suspensão a que
se refere o § 4º do art. 6º desta Lei, a venda ou a retirada do

estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade
empresarial.
Em não se tratando de bem de capital, o bem cedido ou alienado fiduciariamente não

pode ficar retido na posse da empresa em recuperação judicial, afigurando-se, para esse efeito,
absolutamente descabido qualquer juízo de essencialidade.
Desse modo, a caracterização do bem dado em garantia fiduciária como “bem de capital”
constitui questão pressuposta ao subsequente juízo de essencialidade, a fim de mantê-lo na
posse da empresa recuperanda.
Quem avalia a essencialidade do bem de capital? O Juízo da recuperação judicial, que
detém todas as informações relacionadas à real situação econômico-financeira da recuperanda. É
considerado essencial aquele bem que se mostra indispensável ao soerguimento da empresa.
O que é “bem de capital” mencionado no § 3º do art. 49? “Bem de capital” é o bem
corpóreo (móvel ou imóvel) utilizado no processo produtivo da empresa recuperanda e que não
seja perecível nem consumível. Assim, o bem, para se caracterizar como bem de capital, precisa
ser utilizado no processo produtivo da empresa, já que necessário ao exercício da atividade
econômica exercida pelo empresário.
Verifica-se, ainda, que o bem, para se enquadrar neste conceito, precisa estar na posse da
empresa recuperanda. Isso porque, como já dito, ele tem que estar sendo utilizado em seu
processo produtivo.
Logo, se o bem não está na posse da empresa, ele não se enquadra no § 3º do art. 49.
Por fim, não se pode considerar como bem de capital aquele que for perecível ou
consumível. Isso porque não se pode atribuir tal qualidade a um bem cuja utilização signifique o
próprio esvaziamento da garantia fiduciária. Deve-se lembrar que, ao final do stay period, o bem
deverá ser restituído ao proprietário, ou seja, ao credor fiduciário. Se o bem for perecível ou
consumível, não será possível essa devolução.
3) Créditos posteriores ao pedido de recuperação
Art. 49. Estão sujeitos à recuperação judicial todos os créditos

EXISTENTES NA DATA DO PEDIDO, ainda que não vencidos (o que vem
DEPOIS do pedido não entra mais na recuperação judicial).
4) ACC → Adiantamento de contrato de câmbio.
Art. 49, §4º c/c Art. 86 (ACC)

Art. 49, § 4o Não se sujeitará aos efeitos da recuperação judicial a
importância a que se refere o inciso II do art. 86 desta Lei.
Art. 86, II – da importância entregue ao devedor, em moeda corrente

nacional, decorrente de adiantamento a contrato de câmbio para
exportação, na forma do art. 75, §§ 3o e 4o, da Lei no 4.728, de 14 de julho
de 1965, desde que o prazo total da operação, inclusive eventuais
prorrogações, não exceda o previsto nas normas específicas da autoridade
competente; (lembrando que no caso de falência, o ACC será restituído em
dinheiro – vide acima)
ATENÇÃO! Info 598 do STJ

5.5. PROCEDIMENTO DA RECUPERAÇÃO
5.5.1. Petição inicial
Art. 51. A petição inicial de recuperação judicial será instruída com:

I – a exposição das causas concretas da situação patrimonial do devedor e
das razões da crise econômico-financeira;
II – as demonstrações contábeis relativas aos 3 (três) últimos exercícios
sociais e as levantadas especialmente para instruir o pedido,
confeccionadas com estrita observância da legislação societária aplicável e
compostas obrigatoriamente de:
A) balanço patrimonial;
Revisando (ver Teoria da Empresa – obrigações do empresário):

• Realização de demonstrativos contábeis periódicos. O empresário é obrigado a
fazer dois tipos de balanço:
• Balanço Patrimonial (1.188 CC) – apura o ativo e o passivo (que compreende todos
os bens, débitos e créditos da empresa). “PAssivo”
• Balanço Econômico (1.189 CC) – apura o rEsultado, ou seja, a conta dos lucros e
perdas.
b) demonstração de resultados acumulados;
c) demonstração do resultado desde o último exercício social;
d) relatório gerencial de fluxo de caixa e de sua projeção;
III – a relação nominal completa dos credores, inclusive aqueles por
obrigação de fazer ou de dar, com a indicação do endereço de cada um, a
natureza, a classificação e o valor atualizado do crédito, discriminando sua
origem, o regime dos respectivos vencimentos e a indicação dos registros
contábeis de cada transação pendente;

IV – a relação integral dos empregados, em que constem as respectivas
funções, salários, indenizações e outras parcelas a que têm direito, com o
correspondente mês de competência, e a discriminação dos valores
pendentes de pagamento;
V – certidão de regularidade do devedor no Registro Público de Empresas,
o ato constitutivo atualizado e as atas de nomeação dos atuais
administradores;
VI – a relação dos bens particulares dos sócios controladores e dos
administradores do devedor;
VII – os extratos atualizados das contas bancárias do devedor e de suas
eventuais aplicações financeiras de qualquer modalidade, inclusive em
fundos de investimento ou em bolsas de valores, emitidos pelas respectivas
instituições financeiras;
VIII – certidões dos cartórios de protestos situados na comarca do domicílio
ou sede do devedor e naquelas onde possui filial;
IX – a relação, subscrita pelo devedor, de todas as ações judiciais em que
este figure como parte, inclusive as de natureza trabalhista, com a
estimativa dos respectivos valores demandados.
§ 1o Os documentos de escrituração contábil e demais relatórios auxiliares,
na forma e no suporte previstos em lei, permanecerão à disposição do juízo,
do administrador judicial e, mediante autorização judicial, de qualquer
interessado.
§ 2o Com relação à exigência prevista no inciso II do caput deste artigo, as
microempresas e empresas de pequeno porte poderão apresentar livros e
escrituração contábil simplificados nos termos da legislação específica.
§ 3o O juiz poderá determinar o depósito em cartório dos documentos a que
se referem os §§ 1o e 2o deste artigo ou de cópia destes.
Deve atender aos requisitos do art. 51 da Lei:

• Expor as causas da crise;
• Demonstrativos contábeis dos últimos três exercícios sociais.
• Relação de credores.
5.5.2. Despacho de processamento
Conforme o art. 52, caso o juiz vislumbre o preenchimento dos requisitos, irá deferir o
processamento da recuperação judicial. É o famoso DESPACHO DE PROCESSAMENTO.
Art. 52. Estando em termos a documentação exigida no art. 51 desta Lei, o
juiz deferirá o PROCESSAMENTO da recuperação judicial e, no mesmo
ato:
I – nomeará o administrador judicial, observado o disposto no art. 21
desta Lei;
(lembrando que na falência o Administrador só é nomeado com a sentença
declaratória).
II – determinará a dispensa da apresentação de certidões negativas para
que o devedor exerça suas atividades, exceto para contratação com o
Poder Público ou para recebimento de benefícios ou incentivos fiscais ou
creditícios, observando o disposto no art. 69 desta Lei;
III – ordenará a suspensão de todas as ações ou execuções contra o
devedor, na forma do art. 6o desta Lei, permanecendo os respectivos autos
no juízo onde se processam, ressalvadas as ações previstas nos §§ 1o,
2o e 7o do art. 6o desta Lei e as relativas a créditos excetuados na
forma dos §§ 3o e 4o do art. 49 desta Lei;

Cessa essa suspensão quando verificado o primeiro dos seguintes fatos: aprovação do
plano de recuperação; decurso do prazo de 180 dias. Motivo da suspensão das ações: Permitir
ao devedor ficar focado apenas na elaboração do plano de recuperação.
...
§ 4o Na recuperação judicial, a suspensão de que trata o caput deste artigo
em hipótese nenhuma excederá o prazo improrrogável de 180 (cento e
oitenta) dias contado do deferimento do PROCESSAMENTO da
recuperação, restabelecendo-se, após o decurso do prazo, o direito dos
credores de iniciar ou continuar suas ações e execuções,
independentemente de pronunciamento judicial.
Exceção: As ações e execuções dos créditos excluídos do procedimento de recuperação

não são suspensas.
As execuções trabalhistas são suspensas também pelo deferimento da recuperação.
Continuando Art. 52.
IV – determinará ao devedor a apresentação de contas demonstrativas
mensais enquanto perdurar a recuperação judicial, sob pena de destituição
de seus administradores;
V – ordenará a intimação do Ministério Público e a comunicação por
carta às Fazendas Públicas Federal e de todos os Estados e Municípios em
que o devedor tiver estabelecimento.
§1º Ver abaixo.
§ 2o Deferido o processamento da recuperação judicial, os credores
poderão, a qualquer tempo, requerer a convocação de assembleia-geral
para a constituição do Comitê de Credores ou substituição de seus
membros, observado o disposto no § 2o do art. 36 desta Lei.
§ 3o No caso do inciso III (suspensão das ações e execuções) do caput
deste artigo, caberá ao DEVEDOR comunicar a suspensão aos juízos
competentes.
§ 4o O devedor não poderá desistir do pedido de recuperação judicial após o
deferimento de seu processamento, salvo se obtiver aprovação da
desistência na assembleia-geral de credores.
5.5.3. Publicação do despacho (art. 52, §1º)
Art. 52
§ 1o O juiz ordenará a expedição de edital, para publicação no órgão oficial,
que conterá:
I – o resumo do pedido do devedor e da decisão que defere o
processamento da recuperação judicial;
II – a relação nominal de credores, em que se discrimine o valor atualizado
e a classificação de cada crédito;
III – a advertência acerca dos prazos para habilitação dos créditos, na forma
do art. 7o, § 1o, desta Lei, e para que os credores apresentem objeção ao
plano de recuperação judicial apresentado pelo devedor nos termos do art.
55 desta Lei.
Assim, o despacho deve ser publicado em edital, contendo:

• Pedido do autor;
• Termos da decisão que deferiu o processamento;

• Relação de credores (aquela da petição inicial).
A publicação do edital abre o prazo para a prática de dois atos:
Ato 1-Habilitação de crédito, por parte do credor cujo nome não constou do plano (art. 7º,
§1º). Prazo de 15 dias da publicação do edital.
Encerrado o prazo de 15 dias, tem início o prazo de 45 dias para que o Administrador
Judicial providencie uma nova relação de credores, contemplando, agora, os que habilitaram seu
crédito (art. 7º, §2º). É a conhecida relação do art. 7º, §2º.
Art. 7º § 1o Publicado o edital previsto no art. 52, § 1 o, ou no parágrafo único
do art. 99 desta Lei, os credores terão o prazo de 15 (quinze) dias para
apresentar ao administrador judicial suas habilitações ou suas divergências
quanto aos créditos relacionados.
Perceber: habilita-se o crédito para o administrador e não mais para o juiz (como era
antes).
§ 2o O administrador judicial, com base nas informações e documentos
colhidos na forma do caput e do § 1o deste artigo, fará publicar edital
contendo a relação de credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias,
contado do fim do prazo do § 1 o deste artigo, devendo indicar o local, o
horário e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8 o desta Lei
terão acesso aos documentos que fundamentaram a elaboração dessa
relação.
Ato 2-Apresentação do plano de recuperação: Publicado o despacho, o devedor terá prazo

improrrogável de 60 dias para apresentação do plano de recuperação judicial, sob pena de
convolação da recuperação em falência (art. 53). O plano deverá conter:
Art. 53. O plano de recuperação será apresentado pelo devedor em juízo no
prazo improrrogável de 60 (sessenta) dias da publicação da decisão que
deferir o processamento da recuperação judicial, sob pena de convolação
em falência, e deverá conter:
I – discriminação pormenorizada dos meios de recuperação a ser
empregados, conforme o art. 50 desta Lei, e seu resumo;
II – demonstração de sua viabilidade econômica; e
III – laudo econômico-financeiro e de avaliação dos bens e ativos do
devedor, subscrito por profissional legalmente habilitado ou empresa
especializada.
De acordo com o STJ, no âmbito da Lei 11.101/2005, os prazos de 180 dias de suspensão
das ações executivas em face do devedor (art. 6, § 4°) e de 60 dias para a apresentação do plano
de recuperação judicial (art. 53, caput) deverão ser contados de forma contínua.
O microssistema recuperacional e falimentar foi pensado em espectro lógico
e sistemático peculiar, com previsão de uma sucessão de atos, em que a
celeridade e a efetividade se impõem, com prazos próprios e específicos,
que, via de regra, devem ser breves, peremptórios, inadiáveis e, por
conseguinte, contínuos, sob pena de vulnerar a racionalidade e a unidade
do sistema. A aplicação do CPC no âmbito da Lei 11.101/05 deve ter cunho
eminentemente excepcional, incidindo tão somente de forma subsidiária e
supletiva, desde que se constate evidente compatibilidade com a natureza e
o espírito do procedimento especial, dando-se sempre prevalência às regras
e aos princípios específicos da Lei de Recuperação e Falência e com vistas
a atender o desígnio da norma-princípio disposta no art. 47. A adoção da
forma de contagem prevista no art. 219 do CPC, em dias úteis, para o

âmbito da Lei de Recuperação e Falência, com base na distinção entre
prazos processuais e materiais, revelar-se-á árdua e complexa, não
existindo entendimento teórico satisfatório, com critério seguro e científico
para tais discriminações. Além disso, acabaria por trazer perplexidades ao
regime especial, com riscos a harmonia sistêmica da LRF, notadamente
quando se pensar na velocidade exigida para a prática de alguns atos e na
morosidade de outros, inclusive colocando em xeque a isonomia dos seus
participantes, haja vista a dualidade de tratamento. STJ. 4ª Turma. REsp
1699528/MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 10/04/2018.
5.5.4. Comunicado
Art. 53 Parágrafo único. O juiz ordenará a publicação de edital contendo

aviso aos credores sobre o recebimento do plano de recuperação e fixando
o prazo para a manifestação de eventuais objeções, observado o art. 55
desta Lei.
Se o credor não concordar com o plano, ele pode apresentar a chamada objeção ao
plano (art. 55 da lei). Qualquer credor pode objetar o plano, no prazo de 30 dias, contados da
publicação da relação do art. 7º, §2º (segunda relação de credores).
Art. 55. Qualquer credor poderá manifestar ao juiz sua objeção ao plano de
recuperação judicial no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicação da
relação de credores de que trata o § 2 o do art. 7o desta Lei.
Caso já tenham decorridos esses 30 dias sem que tenha ocorrido o comunicado sobre a
apresentação do plano, será da publicação deste o termo a quo do prazo para as objeções (art.
55, parágrafo único).
Parágrafo único. Caso, na data da publicação da relação de que trata o
caput deste artigo, não tenha sido publicado o aviso previsto no art. 53,
parágrafo único, desta Lei, contar-se-á da publicação deste o prazo para
as objeções.
Ou seja: se o prazo para a apresentação da segunda relação de credores (pelo

administrador judicial) não coincidir com a apresentação do plano de recuperação (pelo devedor),
ou se simplesmente não houver sua publicação.
Em não havendo objeção, significa que o plano está aprovado.
Se algum credor apresentar objeção, segue-se a regra do art. 56 da Lei.
Art. 56. Havendo objeção de qualquer credor ao plano de recuperação
judicial, o juiz convocará a assembleia-geral de credores para deliberar
sobre o plano de recuperação.
5.5.5. Composição da Assembleia-Geral de Credores (AGC)
-Classe I: crédito trabalhista/acidente trabalho. Quórum de aprovação: maioria dos

credores presentes (voto por cabeça).
-Classe II: créditos com garantia real. Maioria dos credores presentes e maioria dos
créditos presentes.

Ex1: (BB 20% + Itaú 11% → SIM) x (Bradesco 30% → NÃO) = Plano aprovado.
Ex2: (BB 20% + Itaú 9% → SIM) x (Bradesco 30% → NÃO) = Plano não aprovado.
-Classe III: demais. Maioria dos credores e maioria dos créditos.
Conforme o art. 45, o plano só será aprovado pela AGC se TODAS as classes aprovarem
o plano.
Art. 45. Nas deliberações sobre o plano de recuperação judicial, todas as
classes de credores referidas no art. 41 desta Lei deverão aprovar a
proposta.
§ 1o Em cada uma das classes referidas nos incisos II (garantia real) e III
(demais credores) do art. 41 desta Lei, a proposta deverá ser aprovada por
credores que representem mais da metade do valor total dos créditos
presentes à assembleia e, cumulativamente, pela maioria simples dos
credores presentes.
§ 2o Na classe prevista no inciso I (trabalhistas/acidente trabalho) do art. 41
desta Lei, a proposta deverá ser aprovada pela maioria simples dos
credores presentes, independentemente do valor de seu crédito.
§ 3o O credor não terá direito a voto e não será considerado para fins de
verificação de quorum de deliberação se o plano de recuperação judicial
não alterar o valor ou as condições originais de pagamento de seu crédito.
*Voltando ao art. 56
§ 1º A data designada para a realização da assembleia-geral não excederá

150 (cento e cinquenta) dias contados do deferimento do processamento da
recuperação judicial.
§ 2º A assembleia-geral que aprovar o plano de recuperação judicial poderá
indicar os membros do Comitê de Credores, na forma do art. 26 desta Lei,
se já não estiver constituído.
§ 3º O plano de recuperação judicial poderá sofrer alterações na
assembleia-geral, desde que haja expressa concordância do devedor e em
termos que não impliquem diminuição dos direitos exclusivamente dos
credores ausentes.
§ 4º Rejeitado o plano de recuperação pela assembleia-geral de credores, o
juiz decretará a FALÊNCIA do devedor.
Ou seja, o juiz deverá convocar a Assembleia-Geral de Credores para deliberar sobre o

plano de recuperação apresentado. Decisões possíveis da Assembleia:
• Aprovação do plano com o quórum qualificado da lei;
• Aprovação do plano sem o quórum qualificado;
• Reprovação do plano;
Em qualquer dos casos, o resultado será submetido ao juiz, variando as decisões que esse
poderá tomar:
• No caso de reprovação do plano, cabe ao juiz decretar a falência do devedor.
• No caso de aprovação com quórum, cabe ao juiz homologar a aprovação;
• No caso de aprovação sem quórum, cabe ao JUIZ decidir de homologa ou decreta
a falência.
É possível ao Poder Judiciário reconhecer a ineficácia, em relação ao prejudicado, de uma
cláusula constante de plano de recuperação judicial aprovado em Assembleia Geral de Credores,
ou as deliberações tomadas nessa assembleia não são passíveis de controle judicial?

Se, no âmbito de Assembleia Geral de Credores, a maioria deles -
devidamente representados pelas respectivas classes - optar, por meio de
dispositivo expressamente consignado em plano de recuperação judicial,
pela supressão de todas as garantias fidejussórias e reais existentes em
nome dos credores na data da aprovação do plano, todos eles - inclusive os
que não compareceram à Assembleia ou os que, ao comparecerem,
abstiveram-se ou votaram contrariamente à homologação do acordo -
estarão indistintamente vinculados a essa determinação. STJ. 3ª Turma.
REsp 1.532.943-MT, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze, julgado em 13/9/2016
(Info 591).
A apresentação, pelo devedor, de plano de recuperação, bem como sua aprovação, pelos
credores, seja pela falta de oposição, seja pelos votos em assembleia de credores (arts. 56 e 57
da LFRJ) consubstanciam atos de manifestação de vontade. Disso decorre que, de fato, não
compete ao juízo interferir na vontade soberana dos credores, alterando o conteúdo do plano de
recuperação judicial, salvo em hipóteses expressamente autorizadas por lei (v.g. art. 58, §1º, da
LFRJ).
A obrigação de respeitar o conteúdo da manifestação de vontade, no entanto, não implica
impossibilitar ao juízo que promova um controle quanto à licitude das providências decididas em
assembleia. Qualquer negócio jurídico, mesmo no âmbito privado, representa uma manifestação
soberana de vontade, mas que somente é válida se, nos termos do art. 104 do CC, provier de
agente capaz, mediante a utilização de forma prescrita ou não defesa em lei, e se contiver objeto
lícito, possível, determinado ou determinável. Na ausência desses elementos, o negócio jurídico é
inválido.
A decretação de invalidade de um negócio jurídico em geral não implica interferência, pelo
Estado, na livre manifestação de vontade das partes. Implica, em vez disso, controle estatal
justamente sobre a liberdade dessa manifestação, ou sobre a licitude de seu conteúdo.
Assim, a vontade dos credores, ao aprovarem o plano, deve ser respeitada nos limites da
Lei, somente podendo ser controlada judicialmente se não forem atendidos os requisitos de
validade dos atos jurídicos em geral.
Afigura-se absolutamente possível que o Poder Judiciário, sem imiscuir-se
na análise da viabilidade econômica da empresa em crise, promova controle
de legalidade do plano de recuperação judicial. Esse controle de legalidade
do plano de recuperação não significa a desconsideração da soberania da
assembleia geral de credores. À assembleia geral de credores compete
analisar, a um só tempo, a viabilidade econômica da empresa, assim
como da consecução da proposta apresentada. Ao Poder Judiciário, por
sua vez, incumbe velar pela validade das manifestações expendidas, e,
naturalmente, preservar os efeitos legais das normas que se revelarem
cogentes. STJ. 3ª Turma. REsp 1.532.943-MT, Rel. Min. Marco Aurélio
Bellizze, julgado em 13/9/2016 (Info 591).
5.5.6. Trabalhando com a hipótese de homologação da aprovação do plano de

recuperação
Após a aprovação do plano pelos credores, o juiz dará uma decisão concessiva da
recuperação judicial, desde que preenchido o requisito do art. 57: apresentação de Certidão
negativa de débitos tributários.

Art. 57. Após a juntada aos autos do plano aprovado pela assembleia-geral
de credores ou decorrido o prazo previsto no art. 55 desta Lei sem objeção
de credores, o devedor apresentará certidões negativas de débitos
tributários nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei no 5.172, de 25 de
outubro de 1966 - Código Tributário Nacional.
5.5.7. Decisão concessiva (art. 59)
Art. 59. O plano de recuperação judicial implica novação dos créditos

ANTERIORES ao pedido, e obriga o devedor e todos os credores a ele
sujeitos, sem prejuízo das garantias, observado o disposto no § 1 o do art. 50
desta Lei.
§ 1o A decisão judicial que conceder a recuperação judicial constituirá título
executivo judicial, nos termos do art. 584, inciso III, do caput da Lei no
5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil.
§ 2o Contra a decisão que conceder a recuperação judicial caberá
AGRAVO, que poderá ser interposto por qualquer credor e pelo Ministério
Público.
1) A decisão implica em novação da dívida (art. 59, caput): extingue-se a dívida anterior,
criando uma nova dívida em seu lugar.
2) A decisão é um título executivo judicial (art. 59, §1º); Ou seja, o descumprimento do

plano pode ensejar execução ou pedido de falência (pois é um dos denominados ‘atos
de falência’);
3) Da decisão concessiva cabe agravo de instrumento, que poderá ser interposto por
qualquer credor ou pelo MP (Art. 59, §2º).
Essa recuperação que vimos até agora é a recuperação judicial comum.
5.5.8. Prazo da recuperação judicial
O prazo poderá ser superior a dois anos. O prazo de 02 anos do art. 61 é o prazo em que
haverá acompanhamento judicial. Ou seja, a recuperação pode ter 08 anos, 10 anos.
Art. 61. Proferida a decisão prevista no art. 58 desta Lei, o devedor
permanecerá em recuperação judicial até que se cumpram todas as
obrigações previstas no plano que se vencerem até 2 (dois) anos depois da
concessão da recuperação judicial.
§ 1o Durante o período estabelecido no caput deste artigo, o
descumprimento de qualquer obrigação prevista no plano acarretará a
convolação da recuperação em falência, nos termos do art. 73 desta Lei.
Findo o prazo, o juiz encerra o processo de recuperação, proferindo a sentença de

encerramento.
Caso o devedor descumpra o plano de recuperação dentro do prazo de 02 anos, isso
ocasionará a convolação em falência.
Se for após os 02 anos, tendo em vista ele ter um título executivo, das duas uma: ou ele
ajuíza uma ação de execução ou pede a falência do empresário (porque a recuperação já foi
encerrada).

5.6. GRÁFICO DO PROCEDIMENTO DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL
6. DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL ESPECIAL (art. 70 e seguintes)
Art. 70. As pessoas de que trata o art. 1o desta Lei e que se incluam nos
conceitos de microempresa ou empresa de pequeno porte, nos termos
da legislação vigente, sujeitam-se às normas deste Capítulo.
§ 1o As microempresas e as empresas de pequeno porte, conforme
definidas em lei, poderão apresentar plano especial de recuperação judicial,
desde que afirmem sua intenção de fazê-lo na petição inicial de que trata o
art. 51 desta Lei.
§ 2o Os credores não atingidos pelo plano especial não terão seus créditos
habilitados na recuperação judicial.
Trata-se da recuperação de microempresas e empresas de pequeno porte. Essa é a

especialidade dessa forma de recuperação.
A recuperação especial é uma faculdade das pequenas empresas, vale dizer, não afasta a
possibilidade de pedir a recuperação judicial comum.
6.2. DIFERENÇAS PARA A RECUPERAÇÃO JUDICIAL COMUM
Art. 71. O plano especial de recuperação judicial será apresentado no prazo

previsto no art. 53 desta Lei e limitar-se á às seguintes condições:
I - abrangerá todos os créditos existentes na data do pedido, ainda que não
vencidos, excetuados os decorrentes de repasse de recursos oficiais, os
fiscais e os previstos nos §§ 3o e 4o do art. 49; (Redação dada pela Lei
Complementar nº 147, de 2014);
1) Art. 71 da Lei: A recuperação judicial especial, antes da LC 147/2014, só abrangia o

crédito quirografário (como era com a concordata). Após a LC 147/2014, passou a
abranger todos os créditos existentes na data do pedido, ainda que não vencidos.

2) A petição inicial é idêntica, porém só pode relacionar credor quirografário.
3) O despacho de deferimento da recuperação só suspende as ações que envolvam
créditos quirografários.
4) No edital só constará o nome dos credores quirografários.
5) Somente podem se habilitar os credores quirografários;
6) Mesmos prazos, inclusive para apresentar o plano de recuperação (60 dias). A
diferença é o conteúdo do plano, que é pré-pronto. Conteúdo do plano:
7) Pagamento em ATÉ 36 parcelas mensais, iguais e sucessivas, antes da LC 147/2014,
a correção e os juros eram de 12% ao ano. Após a LC 147/2014, as parcelas mensais
passaram a ser acrescidas de juros equivalentes à taxa SELIC.
Art. 71 II - preverá parcelamento em até 36 (trinta e seis) parcelas mensais,
iguais e sucessivas, acrescidas de juros equivalentes à taxa Sistema
Especial de Liquidação e de Custódia - SELIC, podendo conter ainda a
proposta de abatimento do valor das dívidas; (Redação dada pela Lei
Complementar nº 147, de 2014);
8) Pagamento da 1ª parcela em ATÉ 180 dias contado da distribuição do pedido de RJ.

Art. 71 III – preverá o pagamento da 1a (primeira) parcela no prazo máximo
de 180 (cento e oitenta) dias, contado da distribuição do pedido de
recuperação judicial;
9) Não existe assembleia de credores. O plano é aprovado pelo juiz, mesmo que
existam objeções, SALVO SE mais da metade dos créditos quirografários
apresentarem objeção, caso no qual não restará outra opção ao juiz se não reprovar o
plano e decretar a falência.
Art. 72. Caso o devedor de que trata o art. 70 desta Lei opte pelo pedido de
recuperação judicial com base no plano especial disciplinado nesta Seção,
não será convocada assembleia-geral de credores para deliberar sobre o
plano, e o juiz concederá a recuperação judicial se atendidas as demais
exigências desta Lei.
Parágrafo único. O juiz também julgará improcedente o pedido de
recuperação judicial e decretará a falência do devedor se houver objeções,
nos termos do art. 55, de credores titulares de mais da metade de qualquer
uma das classes de créditos previstos no art. 83, computados na forma do
art. 45, todos desta Lei. (Redação dada pela Lei Complementar nº 147, de
2014);
OBS1: As objeções só podem versar sobre a adequação do plano à lei.

Art. 71, IV – estabelecerá a necessidade de autorização do juiz, após ouvido
o administrador judicial e o Comitê de Credores, para o devedor aumentar
despesas ou contratar empregados.
Parágrafo único. O pedido de recuperação judicial com base em plano
especial não acarreta a suspensão do curso da prescrição nem das ações e
execuções por créditos não abrangidos pelo plano.
7. DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL
7.1. CONSIDERAÇÕES

É o acordo privado que o devedor faz diretamente com seus credores. É uma espécie de
acordo privado celebrado entre o devedor e seus credores de forma extrajudicial. Caso não
cumpra o acordo, por ser este extrajudicial, NÃO provoca a conversão automática em falência.
Observação importante: Créditos excluídos da recuperação extrajudicial.
Todos os créditos excluídos da recuperação judicial comum:
• Créditos tributários;
• Créditos trabalhistas e de acidente do trabalho;
• Fiscais;
• Previdenciários;
• Pagamento antecipado de dívida (está frustrando o crédito da pessoa que já tem a
dívida vencida);
• Objetos de leasing (arrendamento mercantil);
• Adiantamento de contrato de câmbio.
OBS: CRÉDITO TRABALHISTA. É admitido na judicial, mas NÃO é na extrajudicial.
Objetivo: Evitar opressão e fraude contra os empregados.
Art. 161, § 1o NÃO SE APLICA o disposto neste Capítulo a titulares de
créditos de natureza tributária, derivados da legislação do trabalho ou
decorrentes de acidente de trabalho, assim como àqueles previstos nos
arts. 49, § 3o, e 86, inciso II do caput, desta Lei.

data do pedido, ainda que não vencidos.
...
§ 3o Tratando-se de credor titular da posição de proprietário fiduciário de
bens móveis ou imóveis, de arrendador mercantil, de proprietário ou
promitente vendedor de imóvel cujos respectivos contratos contenham
cláusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporações
imobiliárias, ou de proprietário em contrato de venda com reserva de
domínio, seu crédito não se submeterá aos efeitos da recuperação judicial e
prevalecerão os direitos de propriedade sobre a coisa e as condições
contratuais, observada a legislação respectiva, não se permitindo, contudo,
durante o prazo de suspensão a que se refere o § 4 o do art. 6o desta Lei, a
venda ou a retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital
essenciais a sua atividade empresarial.
Art. 86. Proceder-se-á à restituição em dinheiro:

...
7.2. DEVEDOR (QUEM PODE REQUERER)
Art. 161. O devedor que preencher os requisitos do art. 48 desta Lei poderá
propor e negociar com credores plano de RECUPERAÇÃO
EXTRAJUDICIAL.

que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:
II – não ter, há menos de 5 (cinco) anos, obtido concessão de recuperação
judicial;
III - não ter, há menos de 5 (cinco) anos, obtido concessão de recuperação
judicial com base no plano especial de que trata a Seção V deste
Capítulo; (Redação dada pela Lei Complementar nº 147, de 2014)
IV – não ter sido condenado ou não ter, como administrador ou sócio
controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.
§ 1o A recuperação judicial também poderá ser requerida pelo cônjuge
sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou sócio
remanescente. (Renumerado pela Lei nº 12.873, de 2013)
§ 2o Tratando-se de exercício de atividade rural por pessoa jurídica, admite-
se a comprovação do prazo estabelecido no caput deste artigo por meio da
Declaração de Informações Econômico-fiscais da Pessoa Jurídica - DIPJ
que tenha sido entregue tempestivamente. (Incluído pela Lei nº 12.873, de
2013)
Um dos requisitos é ter 02 anos do REGISTRO. E por conta disto, então, sociedades não
personificadas (sociedade em comum e a em conta em participação) não poderão pedir
recuperação extrajudicial. Assim, percebe-se que é exigida também a CONDIÇÃO DE
SOCIEDADE EMPRESÁRIA, por conta disto, a sociedade simples (exemplo: cooperativa, mesmo
que registrada na JC), não poderá requerer a recuperação extrajudicial.
7.3. ÓRGÃOS DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL
• Não é obrigatória a participação do MP, mas pode atuar na hipótese de crime

oferecendo a denúncia.
• Não exige nomeação de administrador judicial.
• Não há Comitê de credores e Assembleia Geral de Credores (assim como não há
na recuperação das ME e EPP), pois estes são exclusivos da FALÊNCIA E DA
RECUPERAÇÃO JUDICIAL.
Conclusão: só a autoridade judiciária é órgão da recuperação extrajudicial. No
entanto, sua função é só homologar, não tem competência para atrair outras questões de caráter
econômico.
7.4. EFEITOS JURÍDICOS DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL
7.4.1. Efeitos restritos
• Não suspende a prescrição de outras ações e execuções do devedor e dos

participantes do plano;
• Não suspende a prescrição da rescisão de contratos bilaterais;

• O credor não envolvido no plano de recuperação pode pedir (não é automático) a
falência, assim como os demais participantes do plano quando descumprida suas
obrigações.
• A homologação do plano não afeta ou restringe os bens do devedor e o
funcionamento da empresa. Mas, proíbe o pagamento antecipado da dívida ou
tratamento desfavorável aos credores
Art. 161
§ 2o O plano não poderá contemplar o pagamento antecipado de dívidas
nem tratamento desfavorável aos credores que a ele não estejam sujeitos.
§ 3o O devedor não poderá requerer a homologação de plano extrajudicial,
se estiver pendente pedido de recuperação judicial ou se houver obtido
recuperação judicial ou homologação de outro plano de recuperação
extrajudicial há menos de 2 (dois) anos.
§ 4o O pedido de homologação do plano de recuperação extrajudicial não
acarretará suspensão de direitos, ações ou execuções, nem a
impossibilidade do pedido de decretação de falência pelos credores não
sujeitos ao plano de recuperação extrajudicial.
§ 5o Após a distribuição do pedido de homologação, os credores não
poderão desistir da adesão ao plano, salvo com a anuência expressa dos
demais signatários.
§ 6o A sentença de homologação do plano de recuperação extrajudicial
constituirá título executivo judicial, nos termos do art. 584, inciso III do caput,
da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil.
7.5. PROCEDIMENTO DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL
Art. 162. O devedor poderá requerer a homologação em juízo do plano de

recuperação extrajudicial, juntando sua justificativa e o documento que
contenha seus termos e condições, com as assinaturas dos credores que a
ele aderiram.
Art. 163. O devedor poderá, também, requerer a homologação de plano de

recuperação extrajudicial que obriga a todos os credores por ele abrangidos,
desde que assinado por credores que representem mais de 3/5 (três
quintos) de todos os créditos de cada espécie por ele abrangidos.
§ 1o O plano poderá abranger a totalidade de uma ou mais espécies de
créditos previstos no art. 83, incisos II, IV, V, VI e VIII do caput, desta Lei, ou
grupo de credores de mesma natureza e sujeito a semelhantes condições
de pagamento, e, uma vez homologado, obriga a todos os credores das
espécies por ele abrangidas, exclusivamente em relação aos créditos
constituídos até a data do pedido de homologação.
§ 2o Não serão considerados para fins de apuração do percentual previsto
no caput deste artigo os créditos não incluídos no plano de recuperação
extrajudicial, os quais não poderão ter seu valor ou condições originais de
pagamento alteradas.
§ 3o Para fins exclusivos de apuração do percentual previsto no caput deste
artigo:
I – o crédito em moeda estrangeira será convertido para moeda nacional
pelo câmbio da véspera da data de assinatura do plano; e
II – não serão computados os créditos detidos pelas pessoas relacionadas
no art. 43 (sócios de sociedades coligadas etc. que têm participação de
mais de 10% dos créditos da empresa requerente) deste artigo.
§ 4o Na alienação de bem objeto de garantia real, a supressão da garantia
ou sua substituição somente serão admitidas mediante a aprovação
expressa do credor titular da respectiva garantia.

§ 5o Nos créditos em moeda estrangeira, a variação cambial só poderá ser
afastada se o credor titular do respectivo crédito aprovar expressamente
previsão diversa no plano de recuperação extrajudicial.
§ 6o Para a homologação do plano de que trata este artigo, além dos
documentos previstos no caput do art. 162 desta Lei, o devedor deverá
juntar:
I – exposição da situação patrimonial do devedor;
II – as demonstrações contábeis relativas ao último exercício social e as
levantadas especialmente para instruir o pedido, na forma do inciso II do
caput do art. 51 desta Lei; e
III – os documentos que comprovem os poderes dos subscritores para novar
ou transigir, relação nominal completa dos credores, com a indicação do
endereço de cada um, a natureza, a classificação e o valor atualizado do
crédito, discriminando sua origem, o regime dos respectivos vencimentos e
a indicação dos registros contábeis de cada transação pendente.
Art. 164. Recebido o pedido de homologação do plano de recuperação

extrajudicial previsto nos arts. 162 e 163 desta Lei, o juiz ordenará a
publicação de edital no órgão oficial e em jornal de grande circulação
nacional ou das localidades da sede e das filiais do devedor, convocando
todos os credores do devedor para apresentação de suas impugnações ao
plano de recuperação extrajudicial, observado o § 3 o deste artigo.
§ 1o No prazo do edital, deverá o devedor comprovar o envio de carta a
todos os credores sujeitos ao plano, domiciliados ou sediados no país,
informando a distribuição do pedido, as condições do plano e prazo para
impugnação.
§ 2o Os credores terão prazo de 30 (trinta) dias, contado da publicação do
edital, para impugnarem o plano, juntando a prova de seu crédito.
§ 3o Para opor-se, em sua manifestação, à homologação do plano, os
credores somente poderão alegar:
I – não preenchimento do percentual mínimo previsto no caput do art. 163
desta Lei;
II – prática de qualquer dos atos previstos no inciso III do art. 94 (atos de
falência) ou do art. 130 (atos subjetivamente ineficazes) desta Lei, ou
descumprimento de requisito previsto nesta Lei;
III – descumprimento de qualquer outra exigência legal.
§ 4o Sendo apresentada impugnação, será aberto prazo de 5 (cinco) dias
para que o devedor sobre ela se manifeste.
§ 5o Decorrido o prazo do § 4o deste artigo, os autos serão conclusos
imediatamente ao juiz para apreciação de eventuais impugnações e
decidirá, no prazo de 5 (cinco) dias, acerca do plano de recuperação
extrajudicial, homologando-o por sentença se entender que não implica
prática de atos previstos no art. 130 desta Lei (atos subjetivamente
ineficazes) e que não há outras irregularidades que recomendem sua
rejeição.
§ 6o Havendo prova de simulação de créditos ou vício de representação dos
credores que subscreverem o plano, a sua homologação será indeferida.
§ 7o Da sentença cabe APELAÇÃO sem efeito suspensivo.
§ 8o Na hipótese de não homologação do plano o devedor poderá,
cumpridas as formalidades, apresentar novo pedido de homologação de
plano de recuperação extrajudicial.
Art. 165. O plano de recuperação extrajudicial produz efeitos após sua

homologação judicial.
§ 1o É lícito, contudo, que o plano estabeleça a produção de efeitos
anteriores à homologação, desde que exclusivamente em relação à
modificação do valor ou da forma de pagamento dos credores signatários.
§ 2o Na hipótese do § 1o deste artigo, caso o plano seja posteriormente
rejeitado pelo juiz, devolve-se aos credores signatários o direito de exigir
seus créditos nas condições originais, deduzidos os valores efetivamente
pagos.

Art. 166. Se o plano de recuperação extrajudicial homologado envolver
alienação judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o
juiz ordenará a sua realização, observado, no que couber, o disposto no art.
142 desta Lei (modalidades de alienação na falência...).
Art. 167. O disposto neste Capítulo não implica impossibilidade de

realização de outras modalidades de acordo privado entre o devedor e seus
credores.
7.6. GRÁFICO DO PROCEDIMENTO DA RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL

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CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 15

CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 16

1. FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL

1.1.1. Constituição Federal

1.1.2. Código Civil

1.1.3. Código Comercial

Para o Direito Marítimo.

1.1.4. Leis Extravagantes

1.1.5. Tratados internacionais

CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 17

1.2.2. Princípios Gerais do Direito

Com o CPC/15, que consagra os precedentes, ganhou força o entendimento de que a

Art. 8º Às Juntas Comerciais incumbe

As regras de Direito Empresarial devem ser uniformes, independente da barreira

CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 18

2.3. INFORMALISMO OU SIMPLICIDADE

A atividade empresarial visa o lucro.

O Direito Empresarial é norteado por vários princípios, a seguir um fluxograma e após a

3.1. LIVRE INICIATIVA

Norteia o Direito Empresarial.

CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 19

3.2. FUNÇÃO SOCIAL DA EMPRESA

Previsto na Lei de S/A.

Art. 154. O administrador deve exercer as atribuições que a lei e o estatuto

3.3. LIBERDADE DE COMPETIÇÃO

Está relacionado ao princípio da livre iniciativa, concretiza o primeiro princípio.

3.4. LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO

Compreende a liberdade de associar-se e de não se associar, bem como o direito de

3.5. MAXIMIZAÇÃO DOS ATIVOS DO FALIDO

CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 20

Art. 141. Na alienação conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa

Utilizar o ativo para reduzir o passivo.

3.6. PRESERVAÇÃO DA EMPRESA

3.7. AUTONOMIA DA VONTADE

Relacionado aos contratos empresariais, ver enunciados da I Jornada.

Serão analisados no estudo do Direito Cambiário.

CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 21

A codificação napoleônica divide claramente o direito privado: de um lado o direito civil; de

Teoria dos Atos de

Idade Média Sistema frances Sistema italiano

Influência no Código Comercial do Brasil de 1850

b) Parte II - Do Comércio marítimo. (Ainda vigora)

Comerciante (pessoa física)

4.2. DEFINIÇÃO DO “COMERCIANTE”: ATOS DE COMÉRCIO

CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 22

CS – DIREITO EMPRESARIAL 2020.1 23

4.3. REVOGAÇÃO DO CÓDIGO COMERCIAL DE 1850

O CC revogou parcialmente ou totalmente o Código Comercial? Parcialmente,

Art. 741 - São causas justas para arribada forçada: