REVISTA THESIS JURIS

RESENHA CRÍTICA:

PÉREZ LUÑO, Antonio Enrique. El desbordamiento de las fuentes del

derecho. Madrid: La Ley, 2011(Edição Kindle, posição 4443).

Patrícia Martinez

Mestra em Direito pela Universidade Nove

de Julho – UNINOVE, São Paulo, e
Professora da Universidade Católica Dom
Bosco – UCDB, Mato Grosso do Sul.

DOI – 10.5585/rtj.v4i1.156

Antonio Enrique Perez Luño é Professor Catedrático de Filosofia do Direito

na Faculdade de Direito da Universidade de Sevilla, Espanha, da qual foi decano
(1983-1988). Estudou Direito na Universidade de Barcelona. Doutorou em Direito
pela Universidade de Bolonha e ampliou seus estudos nas Universidades de Coimbra,
Trieste, Friburgo (Brisgovia) e Estrasburgo. Foi membro do Conselho Nacional de
Educação, de 1978 a 1983, e do Instituto de Direitos Humanos da Universidade
Complutense de Madrid. É Presidente da Fundação Cultural Enrique Luño Peña. É
Autor, além da obra resenhada, de mais de vinte obras, das quais destaco os seguintes
livros: Cibernética, Informática e Direito (1976); Os Direitos Humanos: significado,
estatuto jurídico e sistema (1979); Lições de Filosofia de Direito (1982); Os Direitos
Fundamentais (1984); Novas Tecnologias, Sociedade e Direito (1987); Direitos
Humanos, Estado de Direito e Constituição (2002); Cibercidadania ou cidadania.com
(2004); A terceira geração dos Direitos Humanos (2006); Os Direitos Humanos na
sociedade tecnológica (2012).

Revista Thesis Juris – São Paulo, V. 4, N.1, pp. 223-227, Janeiro/Junho 2015
 RESENHA CRÍTICA: PÉREZ LUÑO, Antonio Enrique. El desbordamiento de las fuentes del
derecho. Madrid: La Ley, 2011 (Edição Kindle, posição 4443).

Esta resenha traz algumas considerações acerca do livro “o transbordamento

das fontes do direito” edição em espanhol na versão Kindle, de Antonio Enrique Pérez
Luño, que discorre nessa obra sobre a problemática da aplicabilidade das fontes do
direito na sociedade atual trazendo a lume o processo de mutação do sistema protetivo
de direitos na evolução do Estado democrático de Direito.

A relevância do estudo da teoria suscitada pelo Autor tem como cerne o

processo dialógico da globalização e a implicação prática da nova reflexão teórica no
mundo globalizado, haja vista que as teorias rígidas de outrora não mais atendem a
real necessidade das sociedades cada vez mais interconectadas culminando na
desterritorialização estatal e a desnacionalização e deslocalização dos indivíduos.
Desta forma, ao tratar das fontes do direito o autor analisa em sua obra a problemática
dos aspectos nucleares da juridicidade nas novas relações.

Para facilitar a apresentação de sua teoria sobre o transbordamento das fontes

do Direito, o autor dividiu sua obra em sete capítulos, sendo que em cada um deles
trata da gradual evolução das teorias de aplicabilidade das fontes do direito, assim
como do surgimento das novas fontes do direito e da validação de outras dantes não
entendidas como tal.

Assim, no primeiro capítulo o autor nos conduz, por intermédio da discussão

sobre os conceitos dos teóricos Gurvitch, Ross, Kelsen e Hart e da contribuição de
Dworkin, ao estudo do significado e do alcance atual das fontes jurídicas em
comparação ao novo contexto de aplicabilidade das fontes do direito e tecendo, ao
final, considerações críticas às referidas teorias, notadamente da dicotomia da teoria
do integracionismo de Dworkin, consubstanciada na imagem holística cidadão-Estado
de direito, e as concepções relativistas contemporâneas, para então traçar uma
tipologia das fontes do direito, na sua classificação de causa material, formal, de
eficiência e finalidade, assim como sua repercussão prática: a cláusula de segurança
do sistema das fontes do direito.

A evolução do pensamento jurídico está relacionada à mutação histórica

humana e o contexto social, suas atribuições e necessidades, para dar respostas
protetivas e regulatórias das situações jurídicas depreendidas da necessidade de seu

Revista Thesis Juris – São Paulo, V. 4, N.1, pp. 223-227, Janeiro/Junho 2015 224
 RESENHA CRÍTICA: PÉREZ LUÑO, Antonio Enrique. El desbordamiento de las fuentes del
derecho. Madrid: La Ley, 2011 (Edição Kindle, posição 4443).

contexto histórico. Na época atual, em que as transformações são constantes e de

ordem planetária, a sensibilidade parece voltada à atuação e à função do Estado
constitucional de direito.

Neste sentido, no segundo capítulo o Autor aborda o novo contexto das

fontes jurídicas em conformidade com as transformações produzidas no Estado de
direito em sua fase constitucional. A transformação das fontes do direito e avocação
de controle e aplicabilidade: Da primazia e reserva da lei à primazia e reserva da
constituição; Da revisão judicial da legalidade à revisão judicial da
constitucionalidade, diante da necessidade da justiciabilidade dos direitos. Do
controle pela soberania estatal à supraestatalidade e infraestatalidade; Do
deslocamento da unidade e hierarquia estatal ao pluralismo global; Do nacionalismo
ao universalismo.

Face esses novos desafios, no terceiro capítulo o autor nos enveredará pelas
tendências pós-modernas de construção e desconstrução da legalidade, a metamorfose
da lei nas sociedades globalizadas e o fenômeno da soft Law – para atender as
necessidades dessa nova sociedade deslocalizada e fluída –, uma vez que a
globalização, inicialmente econômica, se traduziu, no plano jurídico, em panorama
transversal multidimensional e as regras de caráter internacional, diante do
transbordamento das estruturas normativas tradicionais e da crise da lei.

Nesta esteira, aborda ainda os reflexos na participação cívica nas sociedades

complexas e plurais de nosso tempo, isto porque com a incidência dos fenômenos
multiculturais e multinacionais, a equação cidadão/nacional, restou desvirtuada.
Enfatizando a necessidade da revisão do conceito, trazendo a lume a discussão ao
derredor do exercício da cidadania e a teledemocracia.

Desde Norberto Bobbio em 1968, a discussão sobre a origem ou natureza

jurídica dos Direitos humanos perdera seu espaço na discussão doutrinária para uma
discussão mais emergencial: sua efetivação. Assim, diante da necessidade de
justiciabilidade dos direitos inerentes ao homem, no quarto capítulo o Autor investiga
os poderes do juiz, o significado e a natureza das fontes do Direito nos Estados
democráticos de direito. Para tanto, traça um mapa doutrinário dos sentidos possíveis

Revista Thesis Juris – São Paulo, V. 4, N.1, pp. 223-227, Janeiro/Junho 2015 225
 RESENHA CRÍTICA: PÉREZ LUÑO, Antonio Enrique. El desbordamiento de las fuentes del
derecho. Madrid: La Ley, 2011 (Edição Kindle, posição 4443).

ao poder de julgar, problematizando a criação judicial do direito e as fases do julgar.

O autor traça um paralelo entre o julgar, como síntese de algumas atividades

humanas de percepção, argumentação racional e de decisão, e o tridimensiolismo
jurídico, fato, valor e norma, para asseverar as implicações na tarefa de julgar e a
importância axiológica do julgamento.

Discutindo os diferentes aspectos e funções da instituição da equidade, no

passado e no presente, as dimensões políticas e processuais da equidade, seu
significado hermenêutico e criativo, no quinto capítulo o Autor traz a desate a teoria
jusnaturalista, o desenvolvimento histórico-doutrinário, a significação para a prática
jurídica, a abordagem aristotélica e a problemática das antinomias da equidade: direito
e justiça, abarcando a tese de John Rawls, e, conclui o capítulo com suas
considerações sobre a aplicação da equidade em suas dimensões criativa e
hermenêutica no ordenamento jurídico espanhol.

Ao tratar do significado normativo dos princípios gerais do direito, no sexto

capítulo o Autor conjectura a tese da virtualidade dos princípios gerais do direito e seu
preço: sua mistificação. Assinala o caráter ambíguo e contraditório da expressão
'princípios gerais de direito’ diante dos artifícios conceituais da teoria do direito que
consentem em nomear de princípios gerais do direito, entidades linguísticas que, não
seriam nem princípios, nem gerais e nem jurídicas.

Aborda ainda, a revalorização dos princípios gerais de direito e a

contribuição da tese de Dworkin da diferenciação conceitual e prática de principles,
policies e rules, tecendo observações críticas à teoria dworkiana. Da pluralidade
significativa dos princípios, discorre sobre os tipos e formas de princípios jurídicos e a
advertência de Norberto Bobbio de que os princípios não constituem uma categoria
simples e unitária, mas para além em sua classificação tripartida: metodológica,
ontológica e axiológica, para ao final cogitar se são os princípios gerais de direito um
mito jurídico ou não.

Investigando a normatividade dos usos sociais como fonte consuetudinária

do direito, no sétimo capítulo o autor traça a dicotomia entre o costume social e o
costume jurídico, seus fatores de exigência e vigência; estuda os usos e costumes

Revista Thesis Juris – São Paulo, V. 4, N.1, pp. 223-227, Janeiro/Junho 2015 226
 RESENHA CRÍTICA: PÉREZ LUÑO, Antonio Enrique. El desbordamiento de las fuentes del
derecho. Madrid: La Ley, 2011 (Edição Kindle, posição 4443).

como fonte dos sistemas jurídicos desenvolvidos, seus critérios diferenciadores

quanto ao conteúdo, a sanção e a finalidade teleológica; apontando fatores e âmbitos
que demonstram a revalorização das fontes nas sociedades tecnológicas do presente.

Notadamente, essa obra nos envereda à análise da relevância que assume o

sistema de fontes sobre a experiência prática atual e da reflexão teórica sobre a lei.
Portanto, ao lidar com as fontes de direito confrontados com os aspectos nucleares da
legalidade o autor nos convida a nova leitura das bases do Direito na
contemporaneidade.

A abordagem temática do autor é de suma importância à aplicação prática

das fontes do direito na atualidade, devido às significativas mudanças na sociedade
com a globalização e o processo dialógico social, que ocorre em escala mundial, de
caráter não só econômico, mas, sobretudo social, cultural e político, oriundo das
evoluções comerciais, dos transportes e, principalmente, das comunicações, que
ocasionou profundas transformações no significado, estrutura e função de fontes
legais e, logo, no transbordamento das fontes do direito.

Além da graciosa viagem entre as teorias e teóricos que melhor contribuíram

para a teoria geral do Direito, o método e a abordagem utilizados pelo Autor conduz à
reflexão das verdades jurídicas cristalizadas, vez que nos retira da zona de conforto do
argumento de autoridade, para abrir os horizontes para vislumbrarmos a problemática
atual da desterritorialização estatal, deslocalização e desnacionalização dos indivíduos
e a necessidade da tutela jurídica dessas relações em escala planetária.

REFERÊNCIAS

BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Tradução de Carlos Nelson Coutinho;

apresentação de Celso Lafer. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004.

PÉREZ-LUÑO, Antonio Enrique. El desbordamiento de las fuentes del derecho. –

Madrid: La Ley, 2011(Edição Kindle).

Revista Thesis Juris – São Paulo, V. 4, N.1, pp. 223-227, Janeiro/Junho 2015 227