SUMÁRIO

1. INTRODUÇÃO  .............................................................................................  1
A. Digitalização e transformação digital  ...................................................  1
B. Estendendo a atenção para além da proteção de dados  ....................  4
C. Impacto em todo o ordenamento jurídico  ..........................................  6
D. Objetivos valorativos relevantes   ...........................................................  7
E. Sobre o motivo e a concepção deste livro  ............................................  8

2. NOÇÕES BÁSICAS  ....................................................................................  11

A. Algoritmos .............................................................................................  11
B. Dados  ......................................................................................................  13
C. Inteligência artificial, em particular algoritmos de aprendizagem  ....  14
D. Big Data  ..................................................................................................  16
I. Sobre o termo e exemplos de uso  .............................................  16
II. Big Data Analytics  ......................................................................  17
E. Sobre a natureza especial dos dados digitais como bem econômico:
comparação entre petróleo bruto e dados brutos  .............................  19
F. Arquiteturas de decisão  ........................................................................  22
G. Governança por e por meio de algoritmos  ........................................  23
H. A conexão do mundo físico com o virtual: off-line – on-line – on-
-life  ..........................................................................................................  24
I. Níveis de eficácia  ...................................................................................  26

3. SOBRE AS DIFERENÇAS ENTRE CONTROLE POR NORMAS

LEGAIS E POR ALGORITMOS  ..............................................................  29
A. Diferenças no tipo de regulamento  ....................................................  29
I. Regras jurídicas como construções sociais  .............................  29
II. Algoritmos como construções sociais e técnicas  ...................  32

• teoria_protecao_dados.indb 19 16/10/2020 15:08:21

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XX    TEORIA GERAL DO DIREITO DIGITAL – Wolfgang Hoffmann-Riem

B. Diferenças nas abordagens para a criação de regras legais e digi­

talizadas  ..................................................................................................  35
C. Diferenças na aplicação de normas legais e regras baseadas exclu­
sivamente em algoritmos  .....................................................................  38

4. POSSIBILIDADES PARA A PROTEÇÃO DE RELEVANTES

BENS JURÍDICOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS   ...........................  41
A. Proteção por meio de direitos e liberdades fundamentais  ..............  42
I. Direitos fundamentais relevantes  .............................................  42
II. Em especial: Efeito horizontal da proteção da liberdade e
a tarefa de desenvolver as possibilidades de exercício da
liberdade  ......................................................................................  44
III. Em especial: Inovações em Direitos Fundamentais  ..............  48
B. Dificuldades estruturais na concepção de uma proteção jurídica
eficaz  .......................................................................................................  53
I. Convergência e demarcação  .....................................................  53
II. Legado 
.........................................................................................  55
1. Explicações da área de economia da Internet  ...................  55
2. A aplicabilidade limitada da Lei Antitruste  .......................  59

5. CONTROLE DIGITAL DO COMPORTAMENTO  .............................  61

A. Exemplos ................................................................................................  61
I. Controle comportamental por meio de intermediários de
informação  ..................................................................................  62
II. Influência no comportamento político eleitoral  ....................  65
III. Policiamento preditivo  ..............................................................  66
IV. Uso da Legal Technology  ............................................................  66
V. Alívio comportamental por meio da “condução autônoma”  ..... 68
VI. Controle técnico por meio do design  .....................................  69
B. Sobre o risco de erosão da validade dos princípios fundamentais
do Estado de direito  ..............................................................................  71

6 . DESAFIOS JURÍDICOS NO USO DE DADOS, EM ESPECIAL

NO QUE DIZ RESPEITO A BIG DATA E IA  ........................................  73
A. Coleta e uso de dados  ...........................................................................  73

• teoria_protecao_dados.indb 20 16/10/2020 15:08:21

 SUMÁRIO    XXI|

I. Requisitos gerais sobre a legalidade da coleta e processa­

mento de dados  ..........................................................................  74
II. Condicionamento da aplicabilidade da lei por termos e
condições gerais, em particular: sobre a exigência de con­
sentimento  ...................................................................................  75
III. Dificuldades na aplicação dos princípios fundamentais da
lei de proteção de dados, especialmente para aplicações de
Big Data  .......................................................................................  84
IV. Proteção também dos interesses jurídicos coletivos  ..............  85
V. Falta de transparência  ................................................................  86
VI. Proteção contra a vigilância do Poder Público  .......................  90
B. De modo especial: Proteção de dados não considerados pessoais   ...... 91

7. REAÇÕES POSSÍVEIS AOS DESAFIOS DA DIGITALIZAÇÃO   .....  97

A. Conclusão provisória: Necessidade de revisão do Direito tradicio­
nal  ...........................................................................................................  97
B. Abordagens para possíveis soluções  .................................................  101
I. Redefinição do conceito de dados pessoais  ..........................  102
II. Melhorar a proteção do direito de consentimento para o
processamento de dados  .........................................................  103
III. Aplicabilidade e nova concepção dos princípios de proteção
de dados em relação aos Big Data  ..........................................  104
IV. Proteção do sistema  .................................................................  106
V. Proteção sistêmica  ....................................................................  107
VI. Extensão da proteção judicial  .................................................  108
VII. Ampliação da transparência no que se refere ao design téc­
nico utilizado e aos algoritmos  ...............................................  110
VIII. Fortalecimento da fiscalização pública  .................................  112
IX. Limitando as disparidades na distribuição do poder  ..........  114
X. Avaliações de impacto  .............................................................  115
XI. Precauções para a melhoria da segurança cibernética  ........  116
XII. Autorregulação e corregulação  ...............................................  119
XIII. Best Practices, benchmarking, entre outros  ............................  121
XIV. Proteção contra a vigilância do Poder Público  .....................  121

• teoria_protecao_dados.indb 21 16/10/2020 15:08:21

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XXII    TEORIA GERAL DO DIREITO DIGITAL – Wolfgang Hoffmann-Riem

C. Interligação com outras leis regulatórias e desenvolvimento de

estruturas de governança adequadas  ................................................  122

8. SOBRE A IMPORTÂNCIA DAS PRECAUÇÕES PARA A BOA

GOVERNANÇA DIGITAL  ..................................................................... 127
A. Governança ..........................................................................................  127
B. A percepção da responsabilidade de garantia por meio de precau­
ções para a boa governança digital  ...................................................  128
I. Diretrizes regulatórias  .............................................................  128
II. Opções regulatórias  .................................................................  129
III. Complementação das precauções jurídicas por meio de
padrões extralegais, especialmente éticos  .............................  132
IV. A necessidade do direito transnacional  ................................  133

9. AUTORREGULAÇÃO, AUTORREGULAMENTAÇÃO E
AUTORREGULAMENTAÇÃO REGULADA NO CONTEXTO
DIGITAL  ..................................................................................................... 135
A. Considerações sobre as mudanças na estrutura de responsabili­
dade  ......................................................................................................  135
B. Sobre os conceitos utilizados  .............................................................  136
C. Exemplos de autoconfiguração – autorregulação – autorregula­
mentação – autorregulamentação regulada pelo Estado ou pela
sociedade  ..............................................................................................  138
I. Autoconfiguração/autorregulação privada  ...........................  138
II. Autorregulamentação social  ...................................................  141
III. Regulação híbrida  ....................................................................  142
IV. Compromissos voluntários para evitar sanções do Poder
Público  .......................................................................................  143
V. Autorregulamentação social regulada pelo Poder Público  ....... 144

10. LEGAL TECHNOLOGY/COMPUTATIONAL LAW – EXEMPLOS

DE USO DAS TECNOLOGIAS DIGITAIS NO DIREITO  ............... 149
A. Legal Technology  ..................................................................................  149
I. Conceito, campos de aplicação e dificuldades  .....................  149
II. Construções sociais e técnicas  ................................................  151

• teoria_protecao_dados.indb 22 16/10/2020 15:08:21

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SUMÁRIO    XXIII

III.
Possibilidades e dificuldades de mapeamento do Direito em
software digital  ..........................................................................  153
B. Requisitos legais para a Legal Technology  ........................................  158
I. Requisitos para decisões automatizadas  ................................  158
1. Disposições do EU-RGPD  .................................................  158
2. Sobre o uso de algoritmos digitais na administração
pública  .................................................................................  159
II. Requisitos para uma execução de decisão automatizada  ....  165
C. Perspectivas .........................................................................................  167

BIBLIOGRAFIA  ............................................................................................... 169

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