É possível que o juiz decrete, de ofício, a prisão

preventiva nos casos de violência doméstica com base

art. 20 da Lei Maria da Penha? Se o MP pediu a
aplicação de medida cautelar diversa da prisão, o juiz
está autorizado a decretar a prisão?
dizerodireito.com.br/2022/03/e-possivel-que-o-juiz-decrete-de-oficio.html

sexta-feira, 11 de março de 2022

sexta-feira, 11 de março de 2022

Depois da Lei nº 13.964/2019 (Pacote Anticrime), ainda é possível que o juiz, de

ofício, converta a prisão em flagrante em prisão preventiva?

NÃO.

Antes da Lei nº 13.964/2019 (Pacote Anticrime), a jurisprudência entendia que o juiz,

após receber o auto de prisão em flagrante, poderia, de ofício, converter a prisão em
flagrante em prisão preventiva.

Ocorre que a Lei nº 13.964/2019 revogou os trechos do CPP que previam a possibilidade
de decretação da prisão preventiva ex officio.

Em suma:

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Após o advento da Lei nº 13.964/2019, não é mais possível a conversão da prisão em
flagrante em preventiva sem provocação por parte ou da autoridade policial, do
querelante, do assistente, ou do Ministério Público, mesmo nas situações em que não
ocorre audiência de custódia.

A Lei nº 13.964/2019, ao suprimir a expressão “de ofício” que constava do art. 282, § 2º,
e do art. 311, ambos do CPP, vedou, de forma absoluta, a decretação da prisão
preventiva sem o prévio requerimento das partes ou representação da autoridade
policial.

Logo, não é mais possível, com base no ordenamento jurídico vigente, a atuação ‘ex
officio’ do Juízo processante em tema de privação cautelar da liberdade.

STJ. 3ª Seção. RHC 131.263, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, julgado em 24/02/2021
(Info 686).

STF. 2ª Turma. HC 188888/MG, Rel. Min. Celso de Mello, julgado em 6/10/2020 (Info
994).

Imagine agora a seguinte situação hipotética:

João praticou lesão corporal e proferiu ameaças de morte contra a sua esposa Regina.

O vizinho chamou a polícia e ele foi preso em flagrante pela suposta prática da conduta
delituosa tipificada no art. 129, § 9º e art. 147, ambos do Código Penal:

Art. 129 (...)

§ 9º Se a lesão for praticada contra ascendente, descendente, irmão, cônjuge ou

companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o
agente das relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade: (Redação dada pela
Lei nº 11.340, de 2006)

Pena - detenção, de 3 (três) meses a 3 (três) anos.

Art. 147. Ameaçar alguém, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio
simbólico, de causar-lhe mal injusto e grave:

Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.

No dia seguinte, foi realizada audiência de custódia.

Na audiência, o Promotor de Justiça pugnou pela homologação do auto de prisão em

flagrante e pela aplicação de medidas cautelares diversas da prisão (art. 319 do CPP).

A Defensoria Pública, por sua vez, requereu a liberdade provisória.

O juiz decretou a prisão preventiva (cautelar máxima).

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O magistrado fez três afirmações na decisão:

1) atualmente, a prisão preventiva depende de requerimento do Ministério Público, do

querelante, do assistente ou de representação do Delegado de Polícia, haja vista a
impossibilidade de decretação de prisão preventiva de ofício pelo juiz, com o advento do
“Pacote Anticrime” (Lei nº 13.964/2019), que alterou a redação do art. 311 do CPP;

2) ocorre que existe uma exceção: continua sendo possível a decretação da prisão
preventiva, de ofício, pelo juiz, nos casos envolvendo a Lei Maria da Penha. Isso porque
o art. 20 da Lei nº 11.340/2006 prevê essa possibilidade, não tendo ele sido alterado pelo
Pacote Anticrime:

Art. 20. Em qualquer fase do inquérito policial ou da instrução criminal, caberá a prisão
preventiva do agressor, decretada pelo juiz, de ofício, a requerimento do Ministério
Público ou mediante representação da autoridade policial.

3) além disso, eu não estou decidindo de ofício. O Ministério Público requereu a

aplicação de medidas cautelares diversas da prisão. Logo, ele pediu a aplicação de
medidas cautelares. Eu só estou decretando uma medida cautelar diversa daquela que o
Parquet requereu. Desse modo, estou agindo mediante requerimento da acusação.

A afirmação 1 do magistrado está correta? É proibido atualmente que o juiz

decrete, de ofício, a prisão preventiva?

SIM. Conforme vimos acima, após o advento da Lei nº 13.964/2019, não é mais possível
a conversão da prisão em flagrante em preventiva sem provocação por parte ou da
autoridade policial, do querelante, do assistente, ou do Ministério Público.

A afirmação 2 do magistrado está correta? É possível que o juiz decrete, de ofício,

a prisão preventiva do indivíduo nos casos da Lei Maria da Penha com base nesse
art. 20?

NÃO. O art. 20 da Lei Maria da Penha não é uma exceção à regra acima exposta. A
proibição de decretação da prisão preventiva de ofício também se estende para o art. 20
da Lei Maria da Penha.

Se você reparar o art. 20 da Lei nº 11.340/2006 ele continua dizendo, textualmente, que
o juiz pode decretar a prisão preventiva de ofício nos casos envolvendo violência
doméstica.

Ocorre que esse art. 20 da Lei nº 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) destoa do atual
regime jurídico. Houve uma revogação tácita da expressão “de ofício”.

A atuação do juiz de ofício é vedada independentemente do delito praticado ou de sua

gravidade, ainda que seja de natureza hedionda, e deve repercutir no âmbito da violência
doméstica e familiar.

A afirmação 3 do magistrado está correta? Se o MP pediu a aplicação de medida

cautelar diversa da prisão, o juiz está autorizado a decretar a prisão?

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Para o STJ, SIM.

A decisão que decreta a prisão preventiva, desde que precedida da necessária e prévia
provocação do Ministério Público, formalmente dirigida ao Poder Judiciário, mesmo que
o magistrado decida pela cautelar pessoal máxima, por entender que apenas medidas
alternativas seriam insuficientes para garantia da ordem pública, não deve ser
considerada como de ofício.

Isso porque uma vez provocado pelo órgão ministerial a determinar uma medida que
restrinja a liberdade do acusado em alguma medida, deve o juiz poder agir de acordo
com o seu convencimento motivado e analisar qual medida cautelar pessoal melhor se
adequa ao caso.

Impor ou não cautelas pessoais, de fato, depende de prévia e indispensável provocação.

Entretanto, a escolha de qual delas melhor se ajusta ao caso concreto há de ser feita
pelo juiz da causa. Entender de forma diversa seria vincular a decisão do Poder
Judiciário ao pedido formulado pelo Ministério Público, de modo a transformar o julgador
em mero chancelador de suas manifestações, ou de lhe transferir a escolha do teor de
uma decisão judicial.

Em suma:

A determinação do magistrado pela cautelar máxima, em sentido diverso do

requerido pelo Ministério Público, pela autoridade policial ou pelo ofendido, não
pode ser considerada como atuação ex officio.

STJ. 6ª Turma. RHC 145.225-RO, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em
15/02/2022 (Info 725).

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