Aspectos civis do sequestro de menores

*Nicholas Alexandre Rodrigues Gama Graduando em Direito pela Faculdade AGES RESUMO Como o objetivo de aprofundar os estudos sobre o sequestro de menores, que muito vem sendo noticiado e que ganhou na Conveno de Haia uma maior consonncia de cuidado para este aspecto. Sabemos que convenes s adentram o espao jurdico de um pas se este assina-lo e, portanto a regulamentao nacional tambm se torna importante para determinar o horizonte deste assunto de tamanha importncia. No Brasil isso tambm deve ser levado a srio pois j tivemos casos de muita repercusso. Palavras-chave: Sequestro de Menores; Conveno de Haia; Direito Internacional.

Introduo

De acordo com a Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC), em seu artigo 7, o domiclio a regra clssica para se dirimir quaisquer conflitos de competncia, tambm sendo aplicveis ao direito de famlia quanto ao direito internacional privado. Os mecanismos processuais brasileiros so comuns a todas as causa de conflitos internacionais. Utiliza -se da cooperao com outros sistemas atravs de carta rogatria ou da homologao de uma se ntena, independente se direito civil, comercial ou de famlia. At a adeso do Brasil junto s Organizaes Internacionais, a questo dos aspectos civis do seqestro de crianas no possua nenhuma legislao especfica. Quando uma criana era seqestrada por um de seus pais e levada a pas diverso de sua moradia, cabia ao outro pai ou me ingressar na justia estrangeira sem nenhuma garantia ou apoio das autoridades brasileiras. Em sentido contrario, quando a criana vinha para o Brasil, a deciso estra ngeira de sua restituio deveria ser homologada pelo STF, que geralmente negava a execuo do pedido, visto, poca, ser fcil adquirir guarda provisria.

Hoje, aps a Conveno da Haia, o pedido de restituio feito de forma direta ao juiz de 1 grau , solicitando auxlio ou assistncia direta.
Convenes Internacionais

O Brasil aderiu Conveno de Haia sobre os Aspectos Civis do Seqestro de Menores em 2004, que a mais importante Conveno sobre os direitos das crianas e faz parte da Conveno Interamericana sobre Restituio de Menores. No intuito de proteger os interesses da criana que se encontra nesse tipo de situao, vtima de uma desavena entre seus pais ou familiares, foi concluda, em 1980, a Conveno da Haia sobre os Aspectos Civis do Seqestro Internacional de Crianas. Mesmo no sendo perfeita, a Conveno uma das melhores alternativas autodefesa que costumava imperar nos casos da espcie, trazendo conseqncias perigosas e prejudiciais criana, muitas vezes mantida longe de atividades sociais, impossibilitada de criar vnculos de amizade e culturais, matriculada em escolas variadas e com utilizao de nomes fictcios. Um tratado multilateral como a Conveno da Haia de 1980 insere os Estados em um regime internacional de loca lizao e avaliao da real situao da criana, que dever ser restituda ao Estado de residncia habitual. Apesar de concluda em 1980, a Conveno s foi internalizada no Direito Brasileiro por meio de Decreto 3.413, de 14 de abril de 2000. Destaca se, ainda, alm do longo prazo entre a concluso da Conveno e sua promulgao no Brasil, uma questo de hermenutica a ser enfrentada no objeto material da conveno, qual seja, a guarda e o direito de visita a menores. Por dificuldade tcnica, o termo "abd uction", do ttulo em ingls, foi traduzido como seqestro, na verso oficial brasileira. Dessa forma, h que se compreender que a Conveno, apesar de usar o termo seqestro, pretende regular a transferncia ou reteno irregular de crianas, tratando da questo da guarda de menores, conforme especificado no seu art. 1, verbis: "Art. 1. A presente Conveno tem por objetivo: a) assegurar o retorno imediato de crianas ilicitamente transferidas para qualquer Estado Contratante ou nele retidas indevidamente;

b) fazer respeitar de maneira efetiva nos outros Estados Contratantes os direitos de guarda e de visita existentes num Es tado Contratante." Dessa forma, a Conveno faz valer alm das fronteiras nacionais o regramento jurdico sobre a guarda e direito de visitas a respeito do menor. O transpor de fronteira no pode servir para tornar inalcanvel uma pessoa justia (justia aqui entendida como universal). como se o Poder Judicirio de um Estado desenvolvesse tentculos para, com a cooperao de outro Estado, alcanar aquilo que se evadiu da justia. Na prtica o pai ou a me, sabendo que o seu ex -cnjuge foi para outro Estado, comunica o fato autoridade central de seu pas que, ao ser provocada, realiza um juzo prvio de admissibilidade de aplicao da Conveno, encampa a pretenso daquele que fez o pedido de proteo, e transforma em pretenso do Estado. Aps, encaminha o pedido de restituio para o pas onde se encontra a criana. No o pai, a me ou outra pessoa que faz o pedido, mas o Estado provocado. Estado pedindo para Estado cooperao inter-estatal. As hipteses previstas na Conveno so casos de cooperao judiciria internacional, visto que a autoridade central do pas requerido precisar, para cumprir a medida solicitada, de um mandado judicial para busca, apreenso e restituio do menor. No caso do Brasil, a Autoridade Central Brasileira - Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica - no pode provocar diretamente o Estado, fazendo -o por meio da Advocacia Geral da Unio. Nesses casos, a Unio est a encampar as pretenses do Estado estrangeiro Estado requerente e o faz por conta do seu dever constitucional de cumprir e fazer cumprir as obrigaes internacionais impostas ao Estado brasileiro. Ao Estado brasileiro interessa prestar a cooperao a que est obrigado no direito internacional, fazer valer a competncia e a autoridade do Estado estrangeiro em cuja jurisdio deve ser discutida toda e qualquer questo relativa guarda e ao direito de visita de menor. Destaque-se que a questo no de direito de famlia, mas de cooperao internacional entre Estados. Para a Uni o, pouco importa com quem o menor vai ficar. O direito da criana de ter a sua guarda regulada no pas de residncia habitual. A ao proposta no cautelar, mas de

conhecimento (juzo de cognio plena, incompatvel com a tutela jurisdicional em sede cautelar) sob a forma de assistncia direta.
Transferncia ou reteno do ilcito de menores

Quando identificada a transferncia ou reteno ilcita da criana deve se seguir o disposto no artigo seguinte, emanado da Conveno de Haia: Art. 3. A transferncia ou a reteno de uma criana considerada ilcita quando: a) tenha havido violao a direito de guarda atribudo a pessoa ou a instituio ou a qualquer outro organismo, individual ou conjuntamente, pela lei do Estado onde a criana tivesse sua residncia habitual imediatamente antes de sua transferncia ou da sua reteno; e b) essedireito estivesse sendo exercido de maneira efetiva, individual ou em conjuntamente, no momento da transferncia ou da reteno , ou devesse est-lo sendo se taisacontecimentos no tivessem ocorrido. O inciso "b" acima transcrito demonstra que ocorre a ilicitude mesmo quando a pessoa que est no exterior no possui a guarda do menor, mas exercia o direito de forma afetiva no momento da transferncia, privando a criana desse convvio. "Art. 8. Qualquer pessoa, instituio ou organismo que julgue que uma criana tenha sido transferida ou retirada em violao a um direito de guarda pode participar o fato Autoridade Central do Estado de residncia habitual da criana ou Autoridade Central de qualquer outro Estado Contratante, para que lhe seja prestada assistncia para assegurar o retorno da criana. "Art. 16. Depois de terem sido informadas da transferncia ou reteno ilcitas de uma criana nos termos do Artigo 3, as autoridades judiciais ou administrativas do Estado Contratante para onde a criana tenha sido levada ou onde esteja retida no podero tomar decises sobre o fundo do direito de guarda sem que fique determinado no estarem reunidas as condies previstas na presente Conveno para o retorno da criana ou sem que haja transcorrido um perodo razovel de tempo sem que seja apresentado pedido de aplicao da presente Conveno."

Nesse artigo, fica claro o elemento de conexo, nele que est inserida a norma de direito internacional privado. No competente o juiz brasileiro para decidir guarda, o juiz competente o juiz do pas de residncia habitual da criana a regra de conexo essa e o elemento de conexo est implcito. disposio de direito internacional privado solucionadora de conflito de jurisdio. Pergunta-se: qual o foro competente para processar e julgar uma demanda sobre guarda de menores que foram transferidos ilicitamente? Foro do pas de residncia habitual do menor.
Concluso

Pelo exposto, fica demonstrado que o instituto da Assistncia Direta (ou Cooperao Judiciria Internacional), no Brasil, uma nova forma de a Unio demonstrar que o pas est inserido em um contexto de justia mundial, buscando uma justia alm fronteiras, a mpla, onde quer que se encontrem as partes envolvidas. E para que tal misso seja desempenhada a contento, faz se necessrio que o Poder Judicirio Federal assuma tambm de forma plena o seu papel, vislumbrando que a questo no se cinge ao Direito de Fam lia, mas extrapola os ramos do Direito Civil Interno para alcanar status de Cooperao Inter-Estatal, verdadeira face globalizada do Direito.

Referncias bibliogrficas ACCIOLY, Hildebrando. Manual de direito internacional pblico. So Paulo:

Saraiva, 1993.
ARAJO, Nadia de. Direito internacional privado: teoria e prtica brasileira.

Rio de Janeiro: Renovar,2006.