FASHION LAW: O DIREITO DA MODA E O DIREITO DA PROPRIEDADE

INTELECTUAL.

Renata Idaline Derner Felipe1

Givago Dias Mendonça2

RESUMO

Este artigo visa analisar a importância do direito para a moda, por meio do Fashion Law, que propõe-
se a tutela jurídica, no âmbito da Propriedade Intelectual, no qual, ampara os direitos da indústria da
moda. Nesse contexto, dada as especificidades dos artifícios de proteção e as características, o intuito
do presente trabalho é analisar a importância da propriedade intelectual, os direitos autorais, desenhos
industriais e marcas, avaliando seus requisitos para aplicabilidade de cada um deles no ramo da moda,
através de pesquisas teóricas com amparo de literaturas jurídicas.
Palavras Chave: Direito da Moda. Fashion law. Propriedade Intelectual. Propriedade
Industrial.

ABSTRACT

This article aims to analyze the importance of the law for fashion, through the Fashion Law, which
proposes legal protection, within the scope of Intellectual Property, in which it supports the rights of
the fashion industry. In this context, given the specificities of the protection devices and the
characteristics, the purpose of this work is to analyze the importance of intellectual property,
copyrights, industrial designs and brands, evaluating their requirements for the applicability of each
of them in the fashion industry, through theoretical research supported by legal literature.

Keywords: Fashion Law. Intellectual property. Industrial property. Fashion Law.

1
Acadêmica do curso Direito pela UNIFCV, renataderner@outlook.com, Centro Universitário Cidade Verde
2
Mestre em Direito – UniCesumar, Maringá, no Paraná. Especialização em Direito Internacional e Econômico -
Universidade Estadual de Londrina. Especialização em Direito Empresarial - Universidade Estadual de Londrina.
Graduação em Direito - Faculdades Maringá. Professor no Centro Universitário Cidade Verde (UniFcv), em
Maringá, no Paraná. e-mail: prof_givago@unifcv.edu.br
 INTRODUÇÃO

A história da moda, desde seus primórdios até os dias atuais, busca manifestar a auto
identidade, uma vez que, as pessoas se rebelam através do que vestem. Ao vestirem uma peça
de roupa é possível demostrar desde suas convicções religiosas, sua posição social, origem
étnica, até sua profissão ou mesmo, uma mera intenção. Assim, indicando a individualidade
inclusive no simples desejo de agradar.

Após a Revolução Industrial, no qual, é considerado o marco inicial da história da

moda, pois a partir dela a indústria têxtil desenvolveu-se em grande escala. Entretanto,
somente no início do século XIX, seu crescimento foi considerado descomunal por pesquisas
realizadas, na qual estimou-se o crescimento econômico de US$ 2,4 trilhões de dólares 3.
Sendo assim, é notável sua importância, tanto para sociedade como para economia desta
indústria, mostrando-se uma área de negócio das mais lucrativas, gerando mais empregos e a
incidência de tributos.

Convém lembrar que, os produtos, os quais são meios de exteriorização do espirito

humano, ou seja, de expressão pessoal de estilistas e fashionistas, embora exprimam a
incumbência de atender a premência indispensável de nos cobrir e proteger, vai além,
pretende adornar, ou seja, enfeitar quem os usa, procurando compreender a concepção do
Fashion Law, para que os operadores do direito possuam a chance de empregar diretrizes
legais hoje vigente às especificidades do mundo da moda. 4

Para Barnard, a moda não é apenas uma reverberação ou repercussão de uma formação
social, ela é parte dessa composição. Por esse motivo, a moda reflete-se em várias áreas de
atuação do ser humano, como por exemplo: na economia, na sociologia, na psicologia, na
antropologia, fortemente nas artes e, como não poderia ser diferente, no direito também.5
Levando em consideração os aspectos mencionados, que então surgiram o
desenvolvimento e a especialização do Direito nessa área de atuação. Assim, mesmo não
adentrando o mundo fashionista em sua forma genuína, como combinações de cores, sapatos,

3
BRASIL ECONÔMICO . Indústria mundial da moda estima crescer 3,5% este ano . Disponível em:
https://economia.ig.com.br/2017-02-02/mercado-da-moda.html. Acesso em: 26 mar. 2020.
4
SOARES, V. F. D. L. FASHION LAW: O Direito de Propriedade Intelectual Aplicado à Indústria da Moda :
FASHION LAW: O Direito Autoral Aplicado à Indústria da Moda. Disponível em:
https://repositorio.uniceub.br/jspui/bitstream/235/9211/1/21131762.pdf. Acesso em: 27 mar. 2020.
5
FIORINI, Verônica. Design de moda: abordagens conceituais e metodológicas. In: PIRES, Dorotéia Baduy (Org.).
Design de moda: olhares diversos. Barueri, SP: Estação das Letras e Cores Editora, 2008, p. 95-114.
desfiles ou stylist, o tema a ser trabalho, denominado Fashion Law (termo em inglês) ou
Direito da Moda, trata unicamente de toda indústria a moda, avaliando quaisquer relações
jurídicas e questões envolvendo está indústria, neste trabalho, especificamente a Propriedade
Intelectual e tais demandas, identificando como essas criações da moda são protegidas.

Desse modo, a presente pesquisa visa impulsionar o debate à cerca da Propriedade

Intelectual, uma vez que, apresenta-se como um dos pilares essenciais do Fashion Law,
possibilitando a proteção das criações dessa indústria da moda por meio de institutos como o
desenho industrial, a marca e, mesmo, por direito autoral. 6

1. FASHION LAW

1.1 A MODA NA SOCIEDADE CONTEMPORÂNEA

Presente desde o início da humanidade, a moda reflete as gerações e o momento no

qual as pessoas estão vivenciando. Ao contrário de como é tratada, a moda não serve apenas
para proteção do corpo, mas como para SIMMEL, seria a motivadora, por um lado, da
construção de laços entre as pessoas que ocupam posição semelhante e, por outro lado, da
segregação daqueles pertencentes a outros grupos sociais. Ou seja, a moda possui o papel de
evidenciar visivelmente, por meio da indumentária e de ornamentos, a qual classe social uma
pessoa fazia parte. 7
É inegável que, com o passar dos anos outro olhar passou a recair sobre a indústria da
moda, e consigo trouxe uma nova perspectiva. No momento presente, a moda passa a ser
visualizada como um estilo de vida, uma vez que, a sociedade na qual está inserida se tornou
mais complexa. O meio em social atualmente, não está somente dividido em classes sociais,
indo além disto, pois dentro destes mesmos grupos sociais há fragmentação, ou seja, existindo
inúmeros gostos e estilos distintos, segundo BOURDIEU. 8

6
MIGALHAS. Fashion Law: o Direito aplicado à moda. Disponível em:
https://www.migalhas.com.br/depeso/310653/fashion-law-o-direito-aplicado-a-moda. Acesso em: 31 mar.
2020..
7
SIMMEL, Georg. A moda. Tradução de Antonio Carlos Santos. IARA Revista de Moda, Cultura e Arte, São Paulo
v.1, n. 1, p. 163-188, abr./ago. 2008. Disponível em
<http://www.ufjf.br/posmoda/files/2008/07/07_IARA_Simmel_ver sao_final.pdf>. Acesso em: 02 de abril de
2020.
8
BOURDIEU, Pierre. A Distinção: Crítica Social Do Julgamento. Tradução de Daniela Kern; Guilherme J. F.
Teixeira. São Paulo: Edusp, Porto Alegre: Zouk, 2007.
 Assim, a moda tornou-se um evento presente em todos os meios na atualidade,
diferentemente do que era antigamente, onde não alcançava todas classes sociais e faixas
etárias.
Conforme Caroline Nunes (2015) em uma matéria para o site Jornalismo Econômico
Uniritter: 9

O Brasil possui o quarto maior parque produtivo de confecção do mundo e apresenta

dados cada vez mais representativos no cenário da moda. Em 2014, segundo o
Texbrasil, Programa de Internacionalização da Indústria da Moda Brasileira, criado
pela Abit (Associação Brasileira a Indústria Têxtil e Confecção) em parceria com a
Apex-Brasil (Agência Brasileira de Promoção de Exportações e Investimentos), o
faturamento da cadeia têxtil e de confecção somou USD 53,6 bilhões, a produção
chegou a 6 bilhões de peças (entre vestuário, cama, mesa e banho), gerou 1,6 milhão
de empregos diretos e 8 milhões se adicionarmos os indiretos, dos quais 75% são de
mão de obra feminina, além de ser o segundo maior gerador do primeiro emprego.

Ao fazer uma análise da sociedade, é evidente a presença de um consumismo

desenfreado, no qual, impulsiona a indústria da moda, o qual cresce consideravelmente
no Brasil e no mundo todo.
No ano de 2010, a cadeia têxtil e de confecções correspondia a 3,5% do Produto
Interno Bruto (PIB) nacional, sendo este um dos setores produtivos relacionados à moda,
pois ainda existe inúmeros outros setores. Conforme estudos do Instituto Brasileiro de
Opinião Pública e Estatísticas (IBOPE), no ano de 2013, a análise do consumo dou de R$
129 bilhões.10
Logo, esta indústria cresce diariamente, ou seja, se torna nitidamente importante
no meio econômico. Sendo assim, é de extrema importância a aplicação de mecanismos
legais, para que possa suprir as necessidades neste ramo empresarial.

1.2 DIREITO DA MODA

Fashion Law ou Direito da Moda como é chamado no Brasil, é o ramo do direito

destinado a indústria da moda, que encontra-se ainda, no Brasil, em um processo de expansão,
por ser um assunto recente, e considerado um campo novo de atuação do Direito, uma vez
que, trata de assuntos específicos de uma indústria eminentemente global. Entretanto,
diferentemente da eficácia que tem no Estados Unidos, em que, desde o ano de 2010 possui

9
MIGALHAS. O direito e a moda. Disponível em: https://www.migalhas.com.br/depeso/294655/o-direito-e-a-
moda. Acesso em: 31 mar. 2020.
10
NEGÓCIO DO VAREJO. O Mercado de Moda Brasileiro, 20 set. 2013. Disponível
em:<http://onegociodovarejo.com.br/infografico/o-mercado-de-moda-brasileiro-2/>. Acesso em: 30 mar.
2020.
essa esfera jurídica criada pela Fordham Universit, onde possui o apoio da estilista Diane Von
Furstenberg.

O desígnio do Fashion Law é englobar a propriedade intelectual em seu meio, uma

vez que, é considerada como um dos principais pilares deste instituto, no qual possibilita a
11
proteção das criações em áreas especificas da indústria da moda. Dentre tantas outras
atividades que necessitam de orientação legal e, por esta razão, é que o tema está sendo
considerado uma área inovadora do Direito por alguns estudiosos. No entanto, para outros, é
apenas o emprego de um agrupamento de normas jurídicas já existentes em um determinado
país.12
De acordo com relatório da Conferência das Nações Unidas sobre Comércio (
UNCTAD):

A moda é uma indústria criativa que merece uma atenção especial, dado o seu
potencial comercial. A indústria da moda mundial está em expansão; ela vai além do
‘haute couture’, que é diferente do prêt-à-porter (pronto para vestir) e de artigos de
grife. Hoje, a indústria da moda abrange uma grande variedade de produtos,
incluindo joias, perfumes e acessórios como cachecóis, bolsas e cintos. Uma criação
exclusiva de uma peça de moda artesanal é bem diferente da moda produzida em
escala industrial. Portanto, os produtos de design de moda deveriam ser protegidos
por direitos autorais ou por marcas comerciais antes de ingressarem em mercados
nacionais ou internacionais altamente competitivos. Na verdade, é a marca ou a
etiqueta que garante o conteúdo criativo e a novidade dos produtos, proporcionando,
assim, um valor agregado e uma receita maior para os estilistas. Essas e outras
complexidades da indústria da moda global precisam ser mais bem compreendidas
para que a indústria da moda possa obter um crescimento nos países em
desenvolvimento.13

O Fashion Law enfrenta inúmeros problemas, além do mais óbvio que é a contrafação,
popularmente conhecido como pirataria, relacionados aos direitos de proteção à propriedade
intelectual (propriedade industrial e direitos autorais).14

11
LARISSA PEREIRA LINO, CAROLLINA MARFARÁ, MARCELA LIMA COSTA PACHECO E JADDY MARIA ALVES
PEREIRA MESSIAS. Fashion Law: o Direito aplicado à moda. Disponível em:
https://www.migalhas.com.br/depeso/310653/fashion-law-o-direito-aplicado-a-moda. Acesso em: 31 mar.
2020.
12
SCAFIDI, Susan. Fiat Fashion Law! The Launch of a Label - and a New Branch of Law. In: SILVANIC, M. (Ed.).
Navigating Fashion Law: Leading Lawyers on Exploring the Trends, Cases, and Strategies of Fashion Law.
Coletânea Inside the Minds, Estados Unidos da América: Aspatore Books, 2012. p. 7-18.
13
SANTOS, H. H. D. O. Moda e economia criativa: políticas culturais no Brasil contemporâneo: subtítulo do
artigo. Ciências Sociais Unisinos, São Leopoldo, v. 50, n. 3, p. 194-205, dez./2005. Disponível em:
http://revistas.unisinos.br/index.php/ciencias_sociais/article/view/csu.2014.50.3.02. Acesso em: 17 mar. 2020.
14
COLMAN, Charles. An Overview of Intellectual Property Issues Relevant to the Fashion Industry. In: SILVANIC,
M. (Ed.). Navigating Fashion Law: Leading Lawyers on Exploring the Trends, Cases, and Strategies of Fashion
Law. Coletânea Inside the Minds, Estados Unidos da América: Aspatore Books, 2012. p. 113-204.
 Em consequência disso, nota-se uma grande demanda judiciais referentes aos direitos
sobre a criação de moda, afim de conter produtos falsificados no mercado. Pois, com o
aumento de confecção de mercadorias, houve a queda dos preços e com isso o crescimento da
pirataria, prejudicando os criadores.
Dessa maneira, portanto, faz-se necessário o estudo neste novo âmbito jurídico,
mesmo sendo pouco conhecido pelos operadores do direito no Brasil.
Para a advogada Vicki Dallas: 15

Os advogados precisam entender que o negócio do Fashion Law é diferente, já que

há constante mudança nos ciclos dos produtos e nos acordos comerciais, portanto
adaptar-se e compreender as estratégias de negócio básicas de uma empresa de
vestuário é essencial para ser um consultor jurídico eficaz nesta área de atuação.

Logo, mesmo que pouco explorado este segmento do direito no Brasil, faz-se
necessário seu estudo. Ou seja, os operadores do direito que se especializarem nesta aérea,
que só tende a crescer, buscando conhecer as necessidades de seus clientes, estarão garantindo
o sucesso de suas causas, com essa inovadora especialidade.

2. PROPRIEDADE INTELECTUAL

A área do direito na qual abrange a regulamentação e a proteção das criações

provenientes do intelecto, sendo eles os bens imateriais e intangíveis, onde constituem direitos
reais, são denominados propriedade intelectual.
Ao passar dos anos o homem desenvolveu um senso de estética, seja ele através da
arte, na qual, o organismo humano é constituído de uma forma que, possa experimentar um
prazer singular em certas combinações de formas, linhas, cores, movimentos, sons, ritmos e
imagens. Assim, esse feeling da personalidade do artista, muitas vezes corresponde a maneira
de compreender e de sentir do público. 16
Visto isso, e levando-se em conta o cenário atual, a propriedade intelectual vem
desenvolvendo-se cada dia mais no ramo do direito da moda, que compreende desde o
processo criativo até o formato de apresentações das coleções nas passarelas e as embalagens
utilizadas para os produtos. Sendo assim, surge a necessidade de fidelizar e tornar a marca

15
SOARES, V. F. D. L. FASHION LAW: O Direito de Propriedade Intelectual Aplicado à Indústria da Moda :
FASHION LAW: O Direito Autoral Aplicado à Indústria da Moda. Disponível em:
https://repositorio.uniceub.br/jspui/bitstream/235/9211/1/21131762.pdf. Acesso em: 27 mar. 2020.
16
SILVEIRA, Newton; Propriedade Intelectual: propriedade industrial, direito do autor, software, cultivares,
nome empresarial, abuso de patentes. 5. ed. Barueri SP: Manole, 2014. p. 1-418.
individual em um mercado cada vez mais competitivo e de criações com rara
excentricidade.17
Há uma ampla discussão a respeito da necessidade desta proteção no ramo da moda,
uma vez que, encontram-se pessoas que defendem que a indústria da moda se desenvolveu
através das cópias, pois estimulariam a inovação dar marcas e a competição. Entretanto, há
quem valha que a falta de direitos de propriedade intelectual incentiva a pirataria e esmoreça
investimentos em novas criações de produtos, prejudicando o mercado, uma vez que, os
criadores não são devidamente ressarcidos pela comercialização dos produtos que criaram. 18
Este ramo do direito, ainda pouco conhecido no Brasil, gerou inúmeros debates
internacionalmente, em resposta a um artigo chamado “The Piracy Paradox: Innovation and
Intellectual Property in Fashion design”, (“O Paradoxo da Pirataria: Inovação e Propriedade
Intelectual no Design de Moda”), publicado pela revista Virginia Law Review, no ano de
2006, defendendo a ideia de que sem a proteção da propriedade intelectual, houve o
desenvolvimento de inúmeras variedades, assim não havendo necessidade deste instituto de
proteção, em resposta, Hemphill e Gersen, publicaram o artigo já traduzido para o português
como “A Lei, Cultura e Economia da Moda” , na revista Stanford Law Review, no ano de
2009, alegando que os opositores a propriedade intelectual no Fashion Law, não
diferenciavam os fenômenos de “close copying” (cópia próxima ou aproximada) e “shared
19
trends” (tendências compartilhadas) como correspondentes. Atualmente no Brasil, a
propriedade intelectual é subdividida em Direitos Autorais, Propriedade Industrial e Proteção
Sui Generis.
Dessa maneira, surgindo a necessidade do direito de propriedade industrial no ramo da
moda, sendo o principal mecanismo utilizado para a tutela de criações de moda, pois protege a
reprodução indevida e desautorizada dos produtos por eles tutelados.

2.1 DIREITO AUTORAL

17
EMPÓRIO DO DIREITO. FASHION LAW - A RELEVÂNCIA DO DIREITO DE PROPRIEDADE INTELECTUAL NO
RAMO DA MODA. Disponível em: https://emporiododireito.com.br/leitura/fashion-law-a-relevancia-do-
direito-de-propriedade-intelectual-no-ramo-da-moda. Acesso em: 6 mai. 2020.
18
OLIVEIRA, C. B. D; BRUCH, Kelly Lissandra. FASHION LAW E PROPRIEDADE INTELECTUAL: : UMA ANÁLISE DOS
MÉTODOS DE PROTEÇÃO DE ATIVOS ORIUNDOS DA INDÚSTRIA DA MODA. mar./2018. Disponível em:
http://pidcc.com.br/br/manual-de-direito-empresarial-vol-ii/2-uncategorised/294-fashion-law-e-propriedade-
intelectual-uma-analise-dos-metodos-de-protecao-de-ativos-oriundos-da-industria-da-moda. Acesso em: 29
abr. 2020.
19
HEMPHILL, C. Scott; GERSEN, Jeannie Suk. The Law, Culture, and Economics of Fashion. Stanford Law
Review, v. 61, p. 1147- 1199, março, 2009. Disponível em:
www.papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1323487. Acesso em 27/09/2017.
 A preocupação com dos direitos autorais, em seu primeiro momento, ocorreu nas
civilizações grega e romana, onde adveio as primeiras discussões à cerca do assunto. Os
indivíduos da época acreditavam que “o criador intelectual não deveria descer à condição de
comerciante dos produtos de sua inteligência”20. Ainda assim, desprezavam os que plagiavam
os trabalhos alheios, ou seja, temiam que suas obras fossem copiadas sem licença,
consequentemente surgindo a concorrência desleal e sem arcar com os custos da edição
original, como no caso dos livreiros na época da Renascença.
Assim, o surgimento deste direito deu-se em decorrência de interesses econômicos e
políticos, uma vez que, visavam sobretudo os lucros que poderia provir destas obras. A
relevância e a preocupação em proteger a obra em si também era considerável, ainda mais
quando acarretada com a fama que viria para o autor desta, mas ainda assim em segundo
plano. 21
Somente na França, após a Revolução, foi regulamentado através de um decreto-lei os
direitos relativos à propriedade de autores. Apesar disso, foi no ano de 1886, na cidade de
Berna, na Suiça, que surgiu o primeiro regulamento amplo sobre direitos autorais, surgindo
assim a Convenção de Berna, que serviu como base para a elaboração de diversas legislações.
No Brasil, a proteção dos direitos autorais era regulamentada pela Lei nº 496/1898,
conhecida como Lei Medeiros de Albuquerque, na qual, foi a primeira legislação a tratar
diretamente este ramo do direito. Entretanto, esta lei logo foi revogada pelo Código Civil de
1916, que considerava o direito do autor como bem móvel.
Foi no ano de 1973 que ocorreu a publicação da Lei nº 5.988, onde abrangia normas
que regulamentavam o direito do autor, no qual, prevaleceu até o surgimento da atual Lei nº
9.610 de 19 de fevereiro de 1998, aprovada pelo Congresso Nacional, conhecida pelas siglas
LDA (Lei de Direitos Autorais), sendo ela a base da regulamentação geral dos direitos
autorais no Brasil, assegurando aos criadores de obras intelectuais a exploração patrimonial de
suas obras.
À cerca disso, explica Barros:

Os direitos do autor são decorrência da Modernidade. Apesar de o homem ser

naturalmente um produtor, um criador, um inventor, e possuir desde a Antiguidade
obras glorificadas, foi somente depois de um longo decorrer histórico, já após o

20
LEITE, Eduardo Lycurgo. Direito de autor. Brasília: Brasília Jurídica, 2004.
21
PARANAGUÁ, Pedro; BRANCO, Sérgio; Direitos Autorais: subtítulo do livro. 1. ed. Rio de Janeiro: FGV Direito
Rio, 2009. p. 1-144.
 Renascimento, que os direitos autorais foram inseridos nos sistemas legislativos ao
redor do mundo.22

Dessa forma, aderindo a uma nova realidade social pós modernidade, não deixando
também, seu conceito sendo um direito extrapatrimonial vinculado à própria pessoa do autor
da criação, tendo por objeto um direito imaterial, que é a própria ‘’ideia” e caracterizado pela
temporalidade da proteção que lhe é conferida, ao encontrar um limite no direito da
coletividade de gozar livremente da criação artística, científica ou técnica. 23
Além disto, em consequência do grande uso de novas tecnologias, a legislação
brasileira adotou novas mídias provenientes de sua expansão tecnológica, ou seja, esta era traz
consigo uma nova realidade social. Assim, foram inseridos na Lei de Direitos Autorais
(LDA), alguns dos preceitos adotados pelos tratados internacionais da Organização Mundial
da Propriedade intelectual (OMPI), o tratado de Performance e Fonograma da Organização
Mundial da Propriedade Intelectual (WPPT) e o Tratado de Copyright da Organização
Mundial da Propriedade Intelectual (WTC).
A Lei de Direitos Autorais (LDA), em seu caráter sancionatório prevê apenas no
âmbito civil, visto que, a legislação em seu Código Penal trata dos crimes contra a
propriedade intelectual à partir do seu artigo 184 ao 186, no capitulo I, do Título III. Levando
em consideração o ordenamento jurídico atual, mesmo que a violação ocorrida não seja de
caráter lucrativo, o indivíduo que a comete poderá ser responsabilizado por ambas esferas,
tanto a cível como a penal. 24
Além das imposições previstas na Lei nº 9610/98, também define o conceito de autor
em seu artigo 11 que “autor é a pessoa física criadora de obra literária, artística ou cientifica”.
À vista disso, o autor sempre será pessoa física, uma vez que, as criações provem apenas da
pessoa humana, a pessoa jurídica apenas poderá ser titular dos direitos inerentes ao objeto da
criação. Neste entendimento:

O sujeito de direito autoral criador de uma obra estética é sempre uma pessoa física,
não importando sua condição pessoal, social, política ou jurídica, ou sua crença

22
ÂMBITO JURÍDICO. Direito autoral: evolução e funcionalidade. Disponível em:
Https://ambitojuridico.com.br/cadernos/direito-civil/direito-autoral-evolucao-e-funcionalidade/#_edn1.
Acesso em: 6 mai. 2020.
23
OLIVEIRA, Rodolpho Silva. Direito autoral: evolução e funcionalidade. Maranhão, 2005. Disponível em:
https://ambitojuridico.com.br/cadernos/direito-civil/direito-autoral-evolucao-e-funcionalidade/#_edn1.
Acesso em: 30 abr. 2020.
24
CONTEÚDO JURIDICO. Direito Autoral: Evolução e Funcionalidade. Disponível em:
http://www.conteudojuridico.com.br/consulta/Artigos/26315/direito-autoral-evolucao-e-funcionalidade.
Acesso em: 26 abr. 2020.
 espiritual. O titular do direito deverá ser uma pessoa física ou jurídica, que adquiriu
essa condição por transferência contratual ou decorrência natural (morte do autor).
Autor como pessoa jurídica originária, é qualidade adquirida por presunção legal,
caso da obra coletiva.25

Nesse sentido traz Nigri, sobre a titularidade dos direitos, quando transferidos para
qualquer terceiro, seja pessoa física ou jurídica:

Tendo em vista ser um direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra é que
depende de autorização prévia e expressa do autor sua utilização por terceiros, por
quaisquer modalidades (artigo 29 da LDA). Assim sendo, os direitos patrimoniais de
autor podem ser por ele transferidos, total ou parcialmente, a título universal ou
singular, pessoalmente ou por meio de representantes, por meio de licenciamento,
concessão, cessão ou outros meios admitidos em direito (artigo 49). A cessão de
direitos é sempre feita por escrito e presume-se onerosa (artigo 50), mas nada
impede que seja gratuita. Sem a devida autorização do autor (ou do titular do direito)
nenhuma obra ou conteúdo protegido pode ser utilizado sob qualquer forma, através
de qualquer meio ou modalidade.26

Em virtude disto, o intuito principal da lei de proteção do direito de autor no Brasil é

sua própria proteção, devido a isto são reconhecidos como direitos da personalidade, com
grande respaldo no ordenamento jurídico brasileiro. Sendo assim, estes direitos são
personalíssimos, inalienáveis, irrenunciáveis, impenhoráveis e absolutos. Para Paranaguá e
Branco:

Há, entretanto, que se fazer distinção entre direitos autorais e os demais direitos da
personalidade. De modo geral, os direitos de personalidade – nome, imagem,
dignidade, honra etc. – nascem com o indivíduo e são desde logo exercíveis. Por
outro lado, os direitos de personalidade relacionados aos direitos autorais só são
exercíveis se o indivíduo criar algo.27

Tendo em vista os fatos mencionados a respeito dos direitos autorais, cabe agora tratar
desta lei juntamente com a indústria da moda atualmente, onde ainda carece de legislações
especificas sobre este ramo do direito.

25
ABRÃO, Eliane Yachouh. Considerações em torno do Direito Autoral no Mundo Digital. In: VALLE, Regina
Ribeiro do (org.). E-dicas: O Direito na Sociedade da Informação. São Paulo: Usina do Livro, 2005.
26
NIGRI, Deborah Fisch. Direito Autoral e a Convergência de Mídias – Cadernos de Direito da Internet, vol. II.
Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2006.
27
PARANAGUÁ, Pedro; BRANCO, Sérgio; Direitos Autorais: subtítulo do livro. 1. ed. Rio de Janeiro: FGV Direito
Rio, 2009. p. 1-144.
 A Lei de Direitos Autorais, especificamente em seu artigo 7º, incisos VIII e IX 28,
elencam as obras que podem ser protegidas pelo direito de autor, enquanto no artigo 8º, consta
aquelas que não podem, porém, referente a indústria da moda não há qualquer vedação.

Se tratando de dificuldade de direito autoral ao Fashion Law:

A principal dificuldade em relação à proteção de artigos de moda por direito autoral

é a questão do caráter utilitário de tais bens. A bipartição da Propriedade Intelectual
entre Direito Autoral e Propriedade Industrial é fundamentada no critério da
utilidade, de maneira a conferir às criações utilitárias proteção através de patentes,
desenhos industriais e marcas.29

No mesmo sentido, o posicionamento da Comissão Especial de Propriedade Imaterial

da Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional de São Paulo:

Resumidamente, concluíram que quando se tratar de forma necessária para a

obtenção de um resultado técnico, não existe proteção autoral, sendo protegível
somente como desenho industrial, observadas as condições de registrabilidade:
novidade e originalidade; havendo valor artístico separável da utilidade, a proteção
se dá tanto por registro de direito autoral quanto por de desenho industrial
(cumulatividade de proteções).

Ao tratar da questão utilitária, conforme divergências doutrinárias, alguns defendem

que as criações advindas de caráter utilitário, não poderão possuir proteção autoral,
30
entendimento este de Cerqueira. Na mesma linha de raciocínio, Rosina defende que não
poderá ser defendida por direito autoral um acessório meramente funcional, mas sim algo
diferencial como estampas. 31Apesar disso, Santos e Jabur acreditam que as obras poderão sim

28
Art. 7º São obras intelectuais protegidas as criações do espírito, expressas por qualquer meio ou fixadas em
qualquer suporte, tangível ou intangível, conhecido ou que se invente no futuro, tais como: VIII - as obras de
desenho, pintura, gravura, escultura, litografia e arte cinética; IX - as ilustrações, cartas geográficas e outras
obras da mesma natureza.
29
OLIVEIRA, C. B. D; BRUCH, Kelly Lissandra. FASHION LAW E PROPRIEDADE INTELECTUAL: : UMA ANÁLISE DOS
MÉTODOS DE PROTEÇÃO DE ATIVOS ORIUNDOS DA INDÚSTRIA DA MODA. mar./2018. Disponível em:
http://pidcc.com.br/br/manual-de-direito-empresarial-vol-ii/2-uncategorised/294-fashion-law-e-propriedade-
intelectual-uma-analise-dos-metodos-de-protecao-de-ativos-oriundos-da-industria-da-moda. Acesso em: 29
abr. 2020.
30
CERQUEIRA, João da Gama. Tratado da Propriedade Industrial. Vol. II, Tomo I. Dos privilégios de invenção,
dos modelos de utilidade e dos desenhos e modelos industriais. Atualizado por Newton Silveira e Denis Borges
Barbosa. 2ª tiragem. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2012.
31
ROSINA, Mônica Steffen Guise. Fashion Law é a nova moda do Direito. In Revista Observatório Itaú Cultural,
nº 16, jan/jun 2014, p. 106-117. São Paulo: Itaú Cultural. Disponível em:
ser protegidas pela LDA, uma vez que, a lei não veda a finalidade utilitária da criação, apenas
exigindo uma finalidade estética.32

Além do debate sobre o caráter utilitário das obras, há também contrariedade perante o
requisito legal da originalidade, onde alguns defendem que pela indústria fashion ser um setor
que sofre alterações constantemente, seguindo tendências, não poderia ser aplicada a proteção
legal do direito ao autor.

Não obstante, conforme Bittar:

Ademais, apresenta a originalidade caráter relativo, não se exigindo, pois, novidade

absoluta, eis que inexorável é, de um modo ou outro modo, o aproveitamento, até
inconsciente, do acervo cultural comum. Basta a existência, pois, de contornos
próprios, quanto à expressão e à composição, para que a forma literária, artística ou
científica ingresse no circuito protetor do Direito de Autor.33

Visto isso, quando houver caráter artístico, utilitário e original mesmo que pouco, é
possível a proteção, seja ela combinada ou não com a propriedade industrial, conforme
defendido por Bittar. O tema sendo muito recente no Brasil e não possuindo doutrina
suficiente e lei especifica, deixa a uma ampla margem de criações que poderiam ser
protegidas pelo direito.

Por fim, o direito autoral é sobretudo, os direitos que protegem o autor e sua obra
intelectual, sendo possível o aproveitamento de suas vantagens sociais e econômicas, para
interesses comerciais.

2.2 DIREITO DE PROPRIEDADE INSDUTRIAL E SUA

APLICABILIDADE NO FASHION LAW

A propriedade industrial como sub ramo do direito, uma vez que, pertence à
propriedade intelectual, no qual, visa a proteção dos interesses relativo aos inventores,

http://d3nv1jy4u7zmsc.cloudfront.net/wp-content/uploads/2014/06/OBSERVATORIO16_0.pdf. Acesso em
05/05/2020.
32
SANTOS, Manoel J. Pereira dos (Coord.); JABUR, Wilson Pinheiro (Coord.) Propriedade Intelectual: Criações
Industriais, Segredos de Negócio e Concorrência Desleal. São Paulo: Saraiva, 2007 - Série GV Law. Acesso em:
05/05/2020.
33
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2015
designers e empresários no que implica suas criações, desenhos de industrias, modelos de
utilidade, concorrência desleal e marcas. 34

Como define, André Cruz Ramos:

“O direito de propriedade industrial compreende, pois, o conjunto de regras e

princípios que conferem tutela jurídica específica aos elementos imateriais do
estabelecimento empresarial, como as marcas e desenhos industriais registrados e as
invenções e modelos de utilidade patenteados.”35

Com fulcro no artigo 5º, inciso XXIX da Constituição Federal brasileira 36, a
propriedade industrial no Brasil, também possui seu amparo na Lei 9.279 de 1996, onde
determina os direitos exclusivos no tocante a propriedade industrial.

A gestão e garantia de direitos de propriedade intelectual, no sistema brasileiro, é

composta pelo Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior. Dessa
maneira, no ano de 1970 foi criado o Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI), no
qual é subordinado à este Ministério, tendo responsabilidade de análise e concessão da
patente. 37

Assim como já mencionado em outro tópico, os direitos autorais juntamente com o

direito de propriedade industrial formam os sub ramos do direito intelectual. Contudo, há
diferenças em seus efeitos jurídicos. Após o surgimento do INPI, o direito industrial passou a
ter exclusividade na exploração de bens, possuindo dessa maneira natureza constitutiva.

Conforme afirma Fabio Ulhoa Coelho:

34
ÂMBITO JURÍDICO. A propriedade industrial segundo a legislação brasileira. Disponível em:
https://ambitojuridico.com.br/edicoes/revista-169/a-propriedade-industrial-segundo-a-legislacao-brasileira/.
Acesso em: 1 mai. 2020.
35
RAMOS, André L. S. C. Direito Empresarial esquematizado. 6aed. São Paulo: Forense. 2016.p.173.
36
“Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à
propriedade, nos termos seguintes: XXIX – a lei assegurará aos autores de inventos industriais privilégio”

37
NETO, P. B. O. S. A propriedade industrial segundo a legislação brasileira: subtítulo do artigo. Disponível em:
https://ambitojuridico.com.br/edicoes/revista-169/a-propriedade-industrial-segundo-a-legislacao-
brasileira/#_ftn1. Acesso em: 3 mai. 2020.
 “Uma das diferenças entre o direito industrial e o autoral está relacionada à natureza
do registro do objeto, ou da obra. O do primeiro é constitutivo; o da obra se destina
apenas à prova da anterioridade”38

Além de que, no direito industrial a forma exterior do objeto e a própria ideia

encontram proteção, enquanto no direito autoral a proteção se dá somente quanto a forma
exterior da criação, ou seja, vedando o plágio mas não a ideia do criador desde o princípio. 39

Atualmente, observa-se que perante a inexistência de norma jurídica especifica sobre

design de moda, os métodos de proteção de propriedade intelectual mais utilizados na
indústria da moda com maior incidência neste mercado, incluem-se o desenho industrial e
marcas. Por isso tudo, analisaremos estes dois requisitos necessários para proteção do
profissional da moda.

2.2.1 DESENHO INSDUSTRIAL

É de fundamental importância o desenho industrial por ser um dos meios mais

utilizados como proteção na indústria fashion. Dessa forma, como definido no artigo 95, da
Lei nº 9279 de 1996 (Lei de Propriedade Industrial – LPI):

Art. 95. Considera-se desenho industrial a forma plástica ornamental de um objeto

ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto,
proporcionando resultado visual novo e original na sua configuração externa e que
possa servir de tipo de fabricação industrial

Destinando-se aos produtos industriais, o desenho industrial refere-se à forma e à

função geral de um produto. Pode-se dar o conceito de desenho industrial como um “bom
design”, sendo ele, algo esteticamente atraente e funcional, confortável e útil. Entretanto, para
que o desenho seja aplicado a um produto industrial é necessário que haja uma boa estética do
40
produto, independente dos aspectos funcionais ou técnico que ele possua. Sendo assim, é

38
COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial – direito da empresa. 16aed. V.1. São Paulo: Saraiva: 2012.
p.231.
39
ÂMBITO JURÍDICO. A propriedade industrial segundo a legislação brasileira. Disponível em:
https://ambitojuridico.com.br/edicoes/revista-169/a-propriedade-industrial-segundo-a-legislacao-brasileira/.
Acesso em: 1 mai. 2020.
40
CARTILHA INPI. A BELEZA EXTERIOR: Uma Introdução aos Desenhos Industriais para as Pequenas e Médias
Empresas. Disponível em:http://www.inpi.gov.br/sobre/arquivos/02_cartilhadesign_21_01_2014_0.pdf.
Acesso em: 1 mai. 2020.
importante destacar que o que importa para o desenho industrial no direito da moda é a forma
única conferida ao objeto de fabricação, pois quando vinculado a sua finalidade técnica se
trata de modelo de utilidade.
Quando há a criação de um desenho industrial, no qual, foram seguidos seus
requisitos, sendo eles: a novidade, originalidade, viabilidade de aplicação industrial e
desimpedimento, ou seja, ilicitude, faz-se necessário sua proteção. Entretanto, para alguns
autores como Silveira:

[...] nas obras de arte a originalidade se refere à forma considerada em si mesma,

enquanto para os desenhos industriais a forma em si pode não ser original, desde que
o seja a sua aplicação, isto é, a originalidade nesse caso consistiria na associação
original de uma determinada forma a um determinado produto industrial. 41

Defendendo o mesmo pensamento, Cerqueira:

Se os elementos utilizados são vulgares, mas a composição do autor possui caráter

original, o desenho ou modelo pode ser objeto de direito exclusivo, devendo-se
apreciar não a originalidade de seus elementos isolados, mas a originalidade da
composição, a combinação de seus elementos, o seu conjunto ou arranjo especial. 42

Barbosa à cerca do mesmo pensamento no requisito novidade:

Com efeito, o desenho é uma criação ornamental e acessória a um produto

industrial; assim, é ao ato de aposição do desenho ao produto que se elege como
relevante para determinar a novidade, ou não. 43

Dessa maneira, a originalidade e a novidade, é determinada quando um desenho

industrial demonstra uma configuração diferente em relação aos produtos anteriores. Ou seja,
44
conforme disposto em lei, em seu artigo 97 da Lei de Propriedade Intelectual , não exige
que o autor elabore algo inteiramente original, mas que tenha algo novo visualmente.

41
SILVEIRA, Newton. Propriedade Intelectual: propriedade industrial, direito de autor, software, cultivares,
nome empresarial, abuso de patentes. 5. ed. Barueri: Manole, 2014.
42
CERQUEIRA, João da Gama. Tratado da Propriedade Industrial. Vol. II, Tomo I. Dos privilégios de invenção,
dos modelos de utilidade e dos desenhos e modelos industriais. Atualizado por Newton Silveira e Denis Borges
Barbosa. 2ª tiragem. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2012.
43
BARBOSA, Denis Borges. Direito de Autor: questões fundamentais de direito de autor. Rio de Janeiro:
Lumens Juris, 2013.
44
Art. 97. O desenho industrial é considerado original quando dele resulte uma configuração visual distintiva,
em relação a outros objetos anteriores.Parágrafo único. O resultado visual original poderá ser decorrente da
combinação de elementos conhecidos.
 A viabilidade se dá pela indispensabilidade de que o desenho industrial possa ser
reproduzido em escala industrial, sendo assim, que sejam facilmente replicadas por maquinas.
45
O último requisito, desimpedimento, é estabelecido pelos artigos 9846 e 100 da LPI47.
A proteção do desenho industrial além de aumentar seu valor de mercado, torna-o
mais atraente para seus consumidores, além de, conferir aos seus titulares, seja ele pessoa
física ou jurídica, o privilegio temporário, assegurando-os o direito de usar, gozar, e dispor de
sua obra. Contudo, o registro industrial não dispõe de exame de mérito, exigindo somente a
preliminar formal.
Levando em consideração esses aspectos, a indústria da moda sofre com dificuldades
para que haja a aplicação correta da proteção dos desenhos industriais, uma vez que, a Lei de
Propriedade Industrial estabelece que não serão protegidas por desenho industrial as criações
de caráter tão somente artístico, técnico, funcional ou comuns. Apesar disso, é preciso
considerar que raramente a indústria da moda terá caráter puramente artístico, pois também
48
prezam pelo requisito utilitário. Assim, a Organização Mundial de Propriedade Intelectual
(OMPI), não impede que o desenho industrial seja considerado como a proteção mais
relevante da indústria da moda, apesar de ser mais habitual em produtos como calçados,
bolsas, joias, acessórios e etc, pois conforme alguns autores apontam esses, mantêm-se no
tempo, independente de tendências que a indústria impõe, do que peças de vestuário.
Por isso tudo a proteção do desenho industrial faz-se importante na indústria da moda,
evitando através de sua proteção, a concorrência desleal e plágios.
Sendo a concorrência desleal para Almeida:

A concorrência desleal traduz-se, portanto, em um desvio de conduta moral, com

violação dos princípios da honestidade comercial, da lealdade, dos bons costumes e

45
BOLETIM JURIDICO. Direito da moda: a indústria da moda e o direito de propriedade intelectual. Disponível
em: https://www.boletimjuridico.com.br/artigos/direitos-autorais/4031/direito-moda-industria-moda-direito-
propriedade-intelectual. Acesso em: 1 mai. 2020.
46
Art. 98. Não se considera desenho industrial qualquer obra de caráter puramente artístico.
47
Art. 100. Não é registrável como desenho industrial:I - o que for contrário à moral e aos bons costumes ou
que ofenda a honra ou imagem de pessoas, ou atente contra liberdade de consciência, crença, culto religioso
ou idéia e sentimentos dignos de respeito e veneração;II - a forma necessária comum ou vulgar do objeto ou,
ainda, aquela determinada essencialmente por considerações técnicas ou funcionais.
48
OLIVEIRA, C. B. D; BRUCH, Kelly Lissandra. FASHION LAW E PROPRIEDADE INTELECTUAL: : UMA ANÁLISE DOS
MÉTODOS DE PROTEÇÃO DE ATIVOS ORIUNDOS DA INDÚSTRIA DA MODA. mar./2018. Disponível em:
http://pidcc.com.br/br/manual-de-direito-empresarial-vol-ii/2-uncategorised/294-fashion-law-e-propriedade-
intelectual-uma-analise-dos-metodos-de-protecao-de-ativos-oriundos-da-industria-da-moda. Acesso em: 29
abr. 2020.
 da boa-fé, e não está presente no simples alcance dos consumidores, mas sim na
maneira como se busca esse fim 49

Nesse sentido, cabe destacar as considerações de Ulhôa:

“[…] não é simples diferenciar-se a concorrência leal da desleal. Em ambas, o

empresário tem o intuito de prejudicar concorrentes, retirando-lhes, total ou
parcialmente, fatias do mercado que haviam conquistado. A intencionalidade de
causar dano a outro empresário é elemento presente tanto na concorrência lícita
como na ilícita. Nos efeitos produzidos, a alteração nas opções dos consumidores,
também identificam a concorrência leal e a desleal. São os meios empregados para a
realização dessa finalidade que as distinguem. Há meios idôneos e inidôneos de
ganhar consumidores, em detrimento dos concorrentes. Será, assim, pela análise dos
recursos utilizados pelo empresário, que se poderá identificar a deslealdade
competitiva”. 50

Sendo assim, evita que a concorrência desleal se propague neste mercado, assim como
o plágio, que é a ação ou resultado, no qual apresente imitação ou cópia de obra intelectual ou
51
artística alheia como sendo de própria autoria.

2.2.2 MARCAS

Ao tratar do instituto das marcas, é importante conceitua-la. Marca se constitui como

qualquer sinal distintivo perceptível utilizados por fabricantes, profissionais, empresas,
comerciantes, que identificam sua identidade.

No fashion law, as marcas servem como proteção, assim como os demais institutos já
mencionados, servindo para assegurar a integridade do nome de um designer, entretanto, não
garante direitos de exclusividades suficientes sobre seus bens, como impedir cópias indevidas.
52

49
ALMEIDA, Marcos Elidius Michelli de. Abuso de Direito e Concorrência Desleal. São Paulo: Quartier Latin,
2004.
50
ULHÔA, Fábio. Curso de Direito Comercial. 12 ed. São Paulo: Saraiva, 2008
51
AULETE, Francisco Júlio de Caldas. Dicionário escolar da língua portuguesa.Rio de Janeiro: Lexikon, 2012.

52
JUS. As novas possibilidades jurídicas decorrentes da relação entre propriedade intelectual e direito da
moda. Disponível em: https://jus.com.br/artigos/39668/as-novas-possibilidades-juridicas-decorrentes-da-
relacao-entre-propriedade-intelectual-e-direito-da-moda. Acesso em: 10 mai. 2020.
 A marca, para alguns autores como Cerqueira, poderá ser definida como “todo sinal
distintivo aposto facultativamente aos produtos e artigos das industrias em geral para
53
identifica-los e diferencia-los de outros idênticos ou semelhantes de origem diversa”. É
estabelecido pela doutrina cinco funções necessárias da marca, sendo essas, a função
distintiva, a função econômica, a função de indicação de origem, função publicitária e a
função de qualidade. 54

Ao se tratar de legislação no Brasil, não é determinado especificamente o que poderia

ser o produto protegido. Contudo, a lei determina tudo o que não poderá ser registrado como
marca em seu artigo 124 da Lei de Propriedade Intelectual. Para obter um registro de marca,
um dos seus requisitos é a distinção, porém, não são todas as vezes que o mesmo será
observado impreterivelmente no objeto a ser protegido. Ainda no mesmo sentido, o requisito
de distinção para que ocorra o registro de uma marca, pode ser adquirido através do uso sinal
no mercado.

Diferentemente do instituto do desenho industrial, as marcas apenas possuem o

requisito da distintividade para seu registro, ou seja, não sendo necessário que o sinal seja
original ou novo. 55

No Brasil, as marcas podem ser nominativas, figurativas, mista ou tridimensionais,

que é quando a forma do produto se distingue de outros semelhantes. Assim, quando a marca
opta por ser tridimensional significa que a identificação do produto ou serviço é assinalado
como um todo, enquanto o desenho industrial, por exemplo, diferencia-se pela forma aplicada
a objetos já existentes. Vale ressaltar que, a Lei de Propriedade Intelectual em seu artigo 125
estabelece que: “À marca registrada no Brasil considerada de alto renome será assegurada
proteção especial, em todos os ramos de atividade.”, juntamente com o artigo 12656,

53
CERQUEIRA, João da Gama. Tratado da Propriedade Industrial. Vol. II, Tomo I. Dos privilégios de invenção,
dos modelos de utilidade e dos desenhos e modelos industriais. Atualizado por Newton Silveira e Denis Borges
Barbosa. 2ª tiragem. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2012.
54
OLIVEIRA, C. B. D; BRUCH, Kelly Lissandra. FASHION LAW E PROPRIEDADE INTELECTUAL: : UMA ANÁLISE DOS
MÉTODOS DE PROTEÇÃO DE ATIVOS ORIUNDOS DA INDÚSTRIA DA MODA. mar./2018. Disponível em:
http://pidcc.com.br/br/manual-de-direito-empresarial-vol-ii/2-uncategorised/294-fashion-law-e-propriedade-
intelectual-uma-analise-dos-metodos-de-protecao-de-ativos-oriundos-da-industria-da-moda. Acesso em: 29
abr. 2020.
55
MORO, Maitê Cecília Fabbri. Marcas tridimensionais: sua proteção e os aparentes conflitos com a proteção
outorgada por outros institutos da propriedade intelectual. São Paulo: Saraiva, 2009
56
Art. 126. A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos termos do art. 6º bis (I), da
Convenção da União de Paris para Proteção da Propriedade Industrial, goza de proteção especial,
independentemente de estar previamente depositada ou registrada no Brasil.§ 1º A proteção de que trata este
artigo aplica-se também às marcas de serviço. § 2º O INPI poderá indeferir de ofício pedido de registro de
marca que reproduza ou imite, no todo ou em parte, marca notoriamente conhecida.
proporciona proteções especiais. Ou seja, as marcas de alto renome constituem uma exceção
ao princípio da especialidade, pois seu renome transcende o segmento de mercado original,
sendo assegurada a proteção em todas as classes, possuindo também exceção ao princípio de
territorialidade. 57

Além desses aspectos, um fato importante para a indústria da moda é que, a marca
pode permanecer por tempo indeterminado, sendo uma grande vantagem para seu titular,
podendo consolidar ainda mais seu mercado, dando segmento ao seu status.

Herzeca e Hogan, no sentido de que, a marca é o método de proteção mais utilizado

pelos fashionistas:

Existem circunstâncias nas quais o direito de autor e as patentes não protegerão a

moda. E mesmo onde essas formas alternativas de proteção são aplicáveis, elas só
podem proteger o trabalho de um titular por um período limitado. A proteção através
de marca registrada, em contraste, pode perdurar para sempre, desde que os
consumidores realmente usem a marca para identificar uma fonte específica. 58

Ademais, além das criações individuais, a marca também protege o estabelecimento

comercial em si. Dessa maneira, muito relevante em alguns casos, além de ser facilmente
obtida, desde que a marca seja distinta e não se submeta as vedações estabelecidas em lei. No
mercado da moda, um dos principais fatores negativos é a restrição do registro de marcas aos
limites territoriais do país, além de que, o titular deverá se atentar as vedações, pois, uma das
particularidades da indústria da moda, é o aspecto funcional do sinal que pretende adquirir a
proteção, visto que, a marca não irá proteger seu aspecto necessário. 59

Atualmente, relacionado com o instituto de marcas, o Trade Dress, também

denominado no Brasil como conjunto-imagem, é definido como o conjunto de características
visuais de um produto ou estabelecimento, no qual o consumidor o identifica. No Brasil ainda
não há definição legal para Trade Dress, mas ainda assim o judiciário e doutrinadores adotam
este conceito.

57
COPETTI, Michele. Afinidade entre Marcas: uma questão de Direito. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
58
HERZECA, Lois F.; HOGAN, Howard S. Fashion Law and Business: brands & retailers. New York: Practising Law
Institute, 2013.
59
CASTRO, Beatriz Vergaça. Sinais distintivos não tradicionais: o caso Louboutin. Revista da ABPI – Associação
Brasileira da Propriedade Intelectual, Rio de Janeiro, v. 148, p. 39-53, maio/junho, 2017.
 Assim como a marca ajuda na identificação por parte dos consumidores, referente aos
produtos, lojas e serviços, o intuito do Trade Dress é o mesmo, criar sua identidade visual,
sendo elas individuais e únicas, onde seja possível sua identificação através de seus
componentes compreendidos no conjunto-imagem em um primeiro momento. Ou seja, o
Trade Dress é uma cópia aprimorada capaz de confundir o consumidor. 60

A legislação brasileira, por não abordar expressamente este instituto, onde temos
apenas parte da proteção, no qual, o sistema legislativo protege os elementos isoladamente e
que juntos compõem o conjunto imagem de um produto. Quando ocorre essa violação, faz-se
o uso da Lei nº 9279/1996, uma vez que, trata-se de assuntos equivalentes.

Para Mcarthy, o trade dress:

“o termo trade dress pode respeitar a todas as características distintivas da

embalagem do produto ou da configuração do próprio produto, correspondendo à
sua imagem total e podendo incluir características como o tamanho, a forma, a cor
ou suas combinações, textura, grafia ou até particulares técnicas de venda, para além
de poder respeitar quer a parte, quer à imagem total do produto, i. e., à impressão
global criada pelo produto ou pela sua embalagem.”61

No mesmo sentido, Carlos Olavo:

“o aspeto visual característico de como um produto ou serviço é apresentado ao

público que envolve a imagem, total desse produto e pode incluir aspetos como o
formato, cor ou combinação de cores, tamanho, textura, gráficos, desenhos, rótulos e
disposição de elementos visualmente perceptíveis”62

Dessa forma, para maior segurança dos empresários e criadores, é importante que haja
registro das características do produto que pertence ao conjunto-imagem, pois uma vez que
registrados facilita a justiça estabelecer maior proteção para o criador da ideia de fato, assim,
não havendo cópias indevidas no comercio. Ou seja, as marcas possuem interesse crescente,

60
JUS. Trade dress no direito brasileiro. Disponível em: https://jus.com.br/artigos/63778/trade-dress-no-
direito-brasileiro. Acesso em: 5 mai. 2020.
61
MCCARTHY, J. Thomas, McCarthy on Trademarks and Unfair Competition, Fourth Edition, Vol. 1, Thomson
West, 2004.
62
OLAVO, Carlos. Os Desenhos ou Modelos Comunitários, Direito Industrial, Vol. V, APDI, Almedina, Coimbra,
2008.
que claramente se prende com o fato do registro como marca atribuir direitos tendencialmente
perpétuos. 63

É de grande importância ressaltar as decisões dos tribunais brasileiros referente ao

conjunto-imagem, no qual já há recursos providos.

Neste sentido, o julgamento do STJ:

PROPRIEDADE INDUSTRIAL. RECURSO ESPECIAL. CONJUNTO-IMAGEM

(TRADE DRESS). COMERCIALIZAÇÃO DE PRODUTO AFIM.
EMBALAGENS ASSEMELHADAS. CONCORRÊNCIA DESLEAL. ART. 209
DA LEI N. 9.279/1996 (LPI). PERÍCIA TÉCNICA REQUERIDA. DISPENSA
INJUSTIFICADA. CERCEAMENTO DE DEFESA CONFIGURADO.
RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO. 1. O conjunto-imagem (trade
dress) é a soma de elementos visuais e sensitivos que traduzem uma forma
peculiar e suficientemente distintiva, vinculando-se à sua identidade visual, de
apresentação do bem no mercado consumidor. 2. Não se confunde com a patente,
o desenho industrial ou a marca, apesar de poder ser constituído por elementos
passíveis de registro, a exemplo da composição de embalagens por marca e
desenho industrial. 3. Embora não disciplinado na Lei n. 9.279/1996, o conjunto-
imagem de bens e produtos é passível de proteção judicial quando a utilização de
conjunto similar resulte em ato de concorrência desleal, em razão de confusão ou
associação com bens e produtos concorrentes (art. 209 da LPI). 4. No entanto, por
não ser sujeito a registro - ato atributivo do direito de exploração exclusiva - sua
proteção não pode servir para ampliar direito que seria devido mediante registro,
de modo que não será suficiente o confronto de marca a marca para caracterizar a
similaridade notória e presumir o risco de confusão. 5. A confusão que caracteriza
concorrência desleal é questão fática, sujeita a exame técnico, a fim de averiguar o
mercado em que inserido o bem e serviço e o resultado da entrada de novo produto
na competição, de modo a se alcançar a imprevisibilidade da conduta
anticompetitiva aos olhos do mercado. 6. O indeferimento de prova técnica, para
utilizar-se de máximas da experiência como substitutivo de prova, é conduta que
cerceia o direito de ampla defesa das partes. 7. Recurso especial conhecido e
provido.

(STJ - REsp: 1353451 MG 2012/0239555-2, Relator: Ministro MARCO

AURÉLIO BELLIZZE, Data de Julgamento: 19/09/2017, T3 - TERCEIRA
TURMA, Data de Publicação: DJe 28/09/2017).

Assim sendo, a indústria da moda é baseada na aparência e proteger a aparência dos

produtos é crucial, não havendo duvidas que do ponto de vista das empresas atualmente, a
proteção via marca é considerada a proteção mais eficaz para proteger os designs de moda.

63
HENRIQUES, DANIELA OLIVEIRA. Fashion Law e Propriedade Intelectual: O Trade Dress na Indústria da
Moda. Disponível em:
https://repositorio.ucp.pt/bitstream/10400.14/27669/1/Fashion%20Law%20e%20Propriedade%20Intelectual
%20-%20Daniela%20Henriques.pdf. Acesso em: 11 mai. 2020.
 2.2.3 A DISTINÇÃO ENTRE DIREITO AUTORAL E DIREITO DE
PROPRIEDADE INDUSTRIAL

O principal ponto de diferenciação dada pelo direito autoral e pelo direito de

propriedade industrial está contido na diferença relacionada a natureza do registro da criação e
a extensão da sua tutela.
No Brasil, consiste no ato de registrar através do Instituto Nacional de Propriedade
Intelectual – INPI, ou seja, o direito de exclusividade será daquele que pedir o registro em
primeiro lugar, não importando quem foi o primeiro a elaborar o desenho, sendo assim, é
sempre constitutivo do direito industrial de exclusividade na exploração do bem de forma
econômica. Enquanto, um designer não pode reivindicar direito de exploração exclusiva se
não houver registro, o autor poderá, em juízo, requerer reconhecimento de seu direito, se
provar a anterioridade da criação, mesmo que uma outra pessoa tenha feito, pois quando
tratado de bens que fazem parte da propriedade autoral, não irá decorrer de ato administrativo
concessivo, mas sim da criação em si mesma. 64
Assim, Ulhoa explica:

Em outros termos, a diferença entre desenho industrial e obra de arte está

relacionada à inspiração básica da atividade do designer, desde o seu surgimento, no
final do século XIX: a articulação entre forma e função (Pevsner, 1968; Heskett,
1980:10/49). O objeto meramente utilitário — que só proporciona uma certa
comodidade, sem possuir forma esteticamente destacada — não ostenta qualquer
design. Um jogo de talher comum, destituído de valor estético, que serve apenas
para comer, não possui sua forma protegida pelo direito industrial. Ao contrário do
faqueiro Riemerschmid, dotado de grande originalidade quando lançado no mercado
nos anos 1910, e que ainda hoje agrada por sua graciosa forma. Do mesmo modo, o
objeto de pura forma, sem nenhuma função utilitária (assim, a escultura ou a tela),
também não tem sua concepção protegida pelo direito industrial. Por mais
desconfortável que pareça, a cadeira vermelha, azul e amarela, de Gerrit Rietveld, de
1918, serve para sentar; e é neste particular — quer dizer, no remodelar a forma,
sem eliminar a função — que o desenho industrial de uma cadeira se distingue da
escultura de uma cadeira.65

Fábio Ulhoa, ainda:

A consequência imediata da definição é clara: o direito de exclusividade será

titularizado por quem pedir a patente ou o registro em primeiro lugar. Não interessa
quem tenha sido realmente o primeiro a inventar o objeto, projetar o desenho ou
utilizar comercialmente a marca. O que interessa saber é quem foi o primeiro a

64
BOLETIM JURÍDICO. Direito da moda: a indústria da moda e o direito de propriedade intelectual. Disponível
em: https://www.boletimjuridico.com.br/artigos/direitos-autorais/4031/direito-moda-industria-moda-direito-
propriedade-intelectual. Acesso em: 11 mai. 2020.
65
COELHO, Ulhoa Fábio. Curso de Direito Comercial: Direito da empresa. Propriedade Industrial. São Paulo:
Saraiva, 2012.
 tomar a iniciativa de se dirigir ao INPI, para reivindicar o direito de sua exploração e
econômica exclusiva.66

Destarte, é conclusivo que, a propriedade autoral não exige qualquer ato

administrativo para que haja sua concepção, além de que, apenas protege a forma como se
exterioriza a criação, sem atingir as ideias. Ao passo que, o direito industrial protege a própria
ideia da qual resulta a invenção e se origina através de ato administrativo, tendo sua natureza
constitutiva pelo registro.

3. CONCLUSÃO

O presente artigo constatou que o Direito e a indústria da moda possuem vinculações,

principalmente no que tange aos métodos de proteção da propriedade intelectual.
Com fundamento no que foi exposto e analisado, a moda é um fato inerente a
sociedade desde a Revolução Industrial, refletindo gerações e momentos. Atualmente,
considerada como um estilo de vida, onde detém diversos gostos e estilos, a moda é um dos
principais fatores do consumismo desenfreado, ou seja, o cenário da indústria da moda vem
cada dia mais impulsionando a economia mundial, fazendo-se assim, extremamente
necessário o emprego de mecanismos legais, para que seja capaz de suprir as necessidades
âmbito empresarial.
Ainda que este assunto seja pouco explorado no Brasil, encontrando-se em processo
de expansão, é extremamente relevante para indústria global da moda. Por isso, deve ser
explorada a propriedade intelectual como medida de proteção das criações desta área, pois
enfrenta diversos conflitos referentes a pirataria, propriedade intelectual e concorrência
desleal, prejudicando seus criadores.
Todavia, mesmo não sendo o ramo do Direito mais conhecido, a proteção das criações
de moda é legitima pelo ordenamento jurídico brasileiro, por meio da Lei de Direitos Autorais
e pelos Direitos de Propriedade Industrial, apesar disso, é indispensável mais debates
referentes as proteções intelectuais singulares da indústria da moda.
Por fim, o Fashion Law ou Direito da Moda é o ramo do direito no Brasil pouco
explorado, no qual necessita mais visibilidade, carecendo de mais discussões, para então,
explorar demasiadamente os efeitos destas proteções na contemporaneidade.

66
Cf. COELHO, Fábio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 6ed., vol. 1, São Paulo: Saraiva, 2002, p. 144
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