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NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO:

O QUE MUDA PARA AS ASSOCIAES E FUNDAES?

Jos Fernando Latorre Elisa Rodrigues Alves Larroud Alexandre Ciconello

fevereiro 2003

Sumrio INTRODUO............................................................................................................................ 2 ORGANIZAES NO LUCRATIVAS NO BRASIL: NATUREZA JURDICA E FORMATO LEGAL ............................. 2 PRINCIPAIS NOVIDADES ............................................................................................................. 3 MODIFICAES APLICVEIS S ASSOCIAES ............................................................................... 4

DEFINIO DE ASSOCIAES ....................................................................................... 4 ESTATUTO SOCIAL ................................................................................................... 5 ADMINISTRAO...................................................................................................... 6 RESTITUIO DE CONTRIBUIES ................................................................................. 7 CONSTITUIO DE NOVAS FUNDAES ........................................................................... 8

MODIFICAES APLICVEIS S FUNDAES ................................................................................. 8 ALTERAES J AMPARADAS POR LEI, JURISPRUDNCIA E DOUTRINA .................................................. 8 MODIFICAES APLICVEIS S ASSOCIAES ............................................................................... 9 MODIFICAES APLICVEIS A TODAS AS PESSOAS JURDICAS .......................................................... 10

DIREITOS DOS ASSOCIADOS ........................................................................................ 9 DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA ........................................................... 10 DIREITOS DA PERSONALIDADE ................................................................................... 11 REGISTRO ........................................................................................................... 11 ADMINISTRAO.................................................................................................... 12

MODIFICAES GERAIS RELATIVAS S PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PRIVADO .................................. 11

MODIFICAES RELATIVAS S PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PBLICO ............................................ 13 CONSIDERAES FINAIS ........................................................................................................... 14 CURRCULO E DADOS DE CONTATO DOS AUTORES........................................................................... 15

NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO: O QUE MUDA PARA AS ASSOCIAES E FUNDAES? Latorre, Larroud e Ciconello fevereiro 2003

INTRODUO
Comeou a vigorar em janeiro de 2003 o Novo Cdigo Civil promulgado em 10 de janeiro de 2002. O atual texto de um dos principais instrumentos jurdicos brasileiros apresenta mudanas relevantes que afetam a regulamentao jurdica das organizaes sem fins lucrativos no Pas. Este artigo tem por finalidade apreciar o conjunto das alteraes introduzidas pelo Novo Cdigo Civil na medida em que afetam as associaes e fundaes no Brasil. Os aspectos mais polmicos so examinados com maior rigor; naturalmente, sem a presuno de esgotar as consideraes a respeito. Tais matrias ainda sero objeto de debate por parte de juristas e organizaes da sociedade civil; este texto se prope a fornecer subsdios que contribuam para o avano dessas discusses. No primeiro trecho deste artigo, apresentamos o formato legal, a natureza jurdica e as principais caractersticas das organizaes no lucrativas previstas na legislao brasileira. Em seguida, analisamos as principais novidades do Novo Cdigo Civil, referentes criao, organizao e gesto das duas formas legais de organizaes sem fins lucrativos no Brasil (isto , das associaes e fundaes). Posteriormente, abordamos as alteraes que consolidam em lei o entendimento predominante na jurisprudncia e na doutrina e reiteram disposies previstas em outras normas legais; alm disso, examinamos os dispositivos do Novo Cdigo Civil que alteram a criao, organizao e gesto das pessoas jurdicas de direito privado em geral. ORGANIZAES NO LUCRATIVAS NO BRASIL: NATUREZA JURDICA E FORMATO LEGAL No Brasil, existem apenas 2 (duas) formas jurdicas para instituies no lucrativas: associao civil e fundao. Ambas so classificadas como pessoas jurdicas de direito privado; contudo, suas naturezas so bastante distintas. O Novo Cdigo Civil (assim como o de 1916) dispe acerca das principais caractersticas e critrios para a criao e funcionamento de cada uma. Uma associao civil uma pessoa jurdica de direito privado, criada a partir da unio de pessoas em torno de uma finalidade no lucrativa. Embora este conceito no constasse do texto do Cdigo Civil de 1916, assim que a doutrina, a jurisprudncia e outros diplomas legais definiam uma associao: por sua caracterstica no lucrativa1. O Novo Cdigo Civil traz uma nova definio expressa, conforme veremos adiante. Lembramos que a Constituio Federal de 1988 consagra a liberdade de associao para fins lcitos, vedando a interferncia estatal em seu funcionamento.

sem fins lucrativos a pessoa jurdica de direito privado que no distribui, entre os seus associados, conselheiros, diretores, empregados ou doadores, eventuais excedentes operacionais, brutos ou lquidos, dividendos, bonificaes, participaes ou parcelas do seu patrimnio, auferidos mediante o exerccio de suas atividades, e que os aplica integralmente na consecuo do respectivo objeto social.

A legislao ordinria no apresenta um conceito universal de organizao sem fins lucrativos; entretanto, contm diversas definies aplicveis a casos especficos, as quais servem de referncia na interpretao dos casos omissos. A ttulo de exemplo, citamos a Lei n 9532/97 (alterada pela Lei n 9178/98), que dispe sobre a legislao tributria federal, e o Decreto n 3000/99, conhecido como Regulamento do Imposto de Renda, segundo os quais considera-se entidade sem fins lucrativos a que no apresente supervit em suas contas ou, caso o apresente em determinado exerccio, destine referido resultado, integralmente, manuteno e ao desenvolvimento de seus objetivos sociais (previso referente a entidades educacionais e assistenciais). Citamos tambm a Lei n 9790/99, que institui a nova qualificao de OSCIP Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (conferida pelo poder pblico a associaes e fundaes) e dispe que, para este propsito, considera-se

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Uma fundao privada, por sua vez, uma pessoa jurdica constituda a partir de um patrimnio destinado por uma pessoa (fsica ou jurdica) para a realizao de um fim social e determinado. Ou seja, criada por iniciativa de seu instituidor, necessariamente por escritura pblica ou testamento. A atuao e o patrimnio das fundaes esto sujeitos fiscalizao do respectivo Ministrio Pblico de cada Estado2, que tem a atribuio legal de zelar pelo interesse pblico nessas organizaes, assegurando a efetiva utilizao do patrimnio para o cumprimento de sua finalidade. No texto antigo, no havia previso expressa que distinguisse as associaes no lucrativas das sociedades civis com finalidade lucrativa; era preciso recorrer interpretao de outros artigos e normas, bem como da jurisprudncia e da doutrina. J o Novo Cdigo Civil define e separa com clareza as categorias de pessoas jurdicas de direito privado: associaes so constitudas pela unio de pessoas para fins no econmicos (art. 53); fundaes so constitudas por uma dotao especial de bens, realizada por um instituidor, que especificar o fim a que se destina e declarar, se quiser, a maneira de administr-la (art. 62); e sociedades so constitudas por pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados (art. 981).

Como se pode observar, as associaes continuam correspondendo a um conjunto de pessoas e as fundaes a um conjunto de bens. Em outras palavras, o Novo Cdigo Civil manteve intactas tais naturezas fundamentais das pessoas jurdicas no lucrativas. Vale salientar, em todo caso, a distino entre a expresso anterior no lucrativa e a atual no econmica abordaremos a seguir as implicaes decorrentes desta alterao.

PRINCIPAIS NOVIDADES
Anteriormente, as associaes eram regidas por uma seo denominada Das Sociedades ou Associaes Civis, que abrangia tambm as sociedades civis (com fins lucrativos) isto , empresas (tais como prestadoras de servios) inscritas em cartrios ao invs do registro comercial. As demais empresas (sociedades comerciais) eram regidas pelo Cdigo Comercial e outras normas aplicveis, como a Lei das Sociedades Annimas e a Lei das Sociedades Por Quotas de Responsabilidade Limitada.

O Novo Cdigo Civil substituiu o Cdigo Comercial em matria de sociedades, de maneira que rege, alm das associaes e fundaes, tambm as empresas de toda espcie. Diferentemente do Cdigo Civil de 1916, o novo texto eliminou quaisquer dvidas ao separar as disposies referentes a cada matria. As associaes e fundaes so tratadas em sees distintas denominadas, respectivamente, Das Associaes e Das Fundaes, enquanto as sociedades so regidas por um terceiro trecho intitulado Do direito de empresa, em que so sistematizados os vrios formatos legais existentes para as pessoas jurdicas com fins econmicos. Tais sociedades so subdivididas em duas grandes categorias: sociedade simples e sociedade empresria, com diversas modalidades previstas (tais como sociedade annima, sociedade limitada, sociedade cooperativa etc.)3

No caso do Distrito Federal e Territrios, o art. 66 do novo Cdigo Civil prev que o encargo caber ao Ministrio Pblico Federal; o Projeto de Lei n 6960/2002 (referido no prximo trecho do artigo) prope alterar esta disposio de modo que o Ministrio Pblico do Distrito Federal fiscalize as fundaes desta circunscrio. Permanece aplicvel a legislao comercial especfica; ou seja, as sociedades annimas e cooperativas continuam regidas pelas respectivas leis ordinrias: n 6404/76 conhecida como Lei das Sociedades Annimas e n 5764/71 e n 9867/99 que tratam das cooperativas comuns e
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MODIFICAES APLICVEIS S ASSOCIAES Definio de associaes A alterao que mais chamou a ateno das organizaes da sociedade civil diz respeito ao conceito de associao antes definido pela doutrina e jurisprudncia por falta de previso legal especfica. Como expusemos, o Novo Cdigo Civil introduz uma definio legal expressa para as associaes em seu art. 53, transcrito a seguir:
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos.

Esta definio, ao adotar a expresso fins no econmicos, causou muita preocupao para as associaes, especialmente aquelas que tm atividades econmicas (isto , comercializao de bens ou servios) como uma fonte de recursos4. H receio de tais organizaes serem consideradas sociedades 5 em virtude dessas atividades, o que lhes traria conseqncias graves: teriam descaracterizado seu formato associativo e perderiam, entre outros, o direito a seus benefcios fiscais (imunidades, isenes e incentivos). O receio compartilhado tanto por pequenas organizaes de base quanto grandes instituies privadas (do porte de hospitais e universidades). preciso, no entanto, distinguir entre fins e atividades. No h impedimento para uma organizao sem fins econmicos desenvolver atividades econmicas para gerao de renda, desde que no partilhe os resultados decorrentes entre os associados, mas sim, os destine integralmente consecuo de seu objetivo social. Esta condio o que distingue as associaes das sociedades, conforme a previso expressa dos artigos 53 e 981 do Novo Cdigo Civil, acima reproduzidos. Apontamos que este entendimento corroborado pelas disposies dos j citados Regulamento do Imposto de Renda e Lei das OSCIPs, segundo os quais todos os resultados devero ser integralmente destinados manuteno e ao desenvolvimento dos objetivos sociais da organizao. Desta maneira, fica vedada qualquer partilha de resultados, mas no h proibio para a realizao de atividades econmicas o que vale tambm para as fundaes. Tambm interessante notar que a expresso no econmicos no nova no Cdigo Civil, pois consta do texto anterior desde 1916. As previses do antigo art. 226 tratam da destinao do patrimnio da associao de intuitos no econmicos na hiptese de sua extino isto , a estabelecimento municipal, estadual ou federal de fins idnticos ou semelhantes, determinao esta que foi mantida no art. 61 do Novo Cdigo Civil, abaixo comentado. Desta maneira, pode-se deduzir que os legisladores utilizam tais termos como sinnimos, e que o uso da expresso no econmicos produz os mesmos efeitos legais da habitual referncia a no lucrativos.

sociais. Os partidos polticos antes tratados nas disposies gerais sobre as pessoas jurdicas no so mencionados no novo Cdigo Civil por serem regulamentados por legislao especfica. Segundo a publicao ONGs no Brasil 2002: Perfil e Catlogo das Associadas ABONG - Associao Brasileira de Organizaes No Governamentais, pelo menos 46,43% das organizaes pesquisadas prestam servios ou comercializam algum produto, mas essa fonte de recursos corresponde em mdia a apenas 3,83% da composio do oramento total da rede (dados de 2000).
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Nos termos do art. 981 do Novo Cdigo Civil, celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.

Assim dispunha o antigo art. 22: Extinguindo-se uma associao de intuitos no econmicos, cujos estatutos no disponham quanto ao destino ulterior dos seus bens, e no tendo os scios adotado a tal respeito deliberao eficaz, devolver-se- o patrimnio social a um estabelecimento municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes.

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Note-se, alis, que a inteno do legislador fica evidente no Projeto de Lei n 6960/20027, cujo autor, o deputado federal Ricardo Fiza (PPB/PE), foi relator do Novo Cdigo Civil durante sua tramitao no Congresso. O citado projeto, levando em conta manifestaes de algumas organizaes da sociedade civil, modifica o atual art. 53, evitando futuras interpretaes contraditrias, com a seguinte redao: constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizam para fins no lucrativos. De qualquer maneira, resta aguardar se esta interpretao ser efetivamente acolhida pelas autoridades administrativas, tributrias e judicirias do Pas, de modo a no comprometer as atividades de gerao de renda das organizaes da sociedade civil. Outrossim, sem prejuzo do entendimento acima, consideramos oportuno levantar hipteses que poderiam justificar uma distino entre as referncias a no econmicos e no lucrativos. No caso de uma organizao sem fins lucrativos8 que desenvolva atividades econmicas (isto , comercializao de bens e/ou servios a terceiros mediante contraprestao pecuniria) em carter exclusivo ou predominante, tais atividades se confundem com seus fins, desconfigurando assim a qualidade no econmica da organizao. Permanece, entretanto, a proibio de distribuir seus resultados, a qual, do ponto de vista tributrio, condiciona sua classificao no lucrativa. importante ressalvar que a interpretao apresentada no pargrafo anterior faz sentido somente nas hipteses levantadas, ou seja, em caso de predomnio ou exclusividade de atividades econmicas no escopo das atividades da organizao. Este entendimento tem como propsito coibir impropriedades e abusos para a constituio e existncia de pessoas jurdicas sob o formato de associao. Estatuto Social O regime estatutrio das associaes tambm sofrer mudanas importantes. O artigo 54 do Novo Cdigo Civil tem relao com as possibilidades de anulao do estatuto social de uma entidade. Neste artigo, a alterao principal se faz notar com os novos dispositivos apresentados pelos incisos II, III e IV. Confira o texto a seguir:
Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: I - a denominao, os fins e a sede da associao; II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados; III - os direitos e deveres dos associados; IV - as fontes de recursos para sua manuteno; V - o modo de constituio e funcionamento dos rgos deliberativos e administrativos; VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo.

Nos incisos II e III, o legislador se preocupou em obrigar o estatuto a dispor claramente acerca dos direitos e deveres dos associados (sendo permitidas diferentes categorias com os respectivos direitos e deveres9), inclusive os requisitos para sua admisso e excluso, tornando tais pontos mais transparentes para o pblico. O Novo Cdigo Civil prev maior proteo aos direitos dos associados, como veremos abaixo.

O Projeto de Lei n 6960/2002 foi arquivado em 31/01/2003, nos termos do art. 105 do Regimento Interno da Cmara dos Deputados, segundo o qual todos os projetos em tramitao so arquivados ao final de uma legislatura (encerramento dos mandatos dos eleitos), podendo ser desarquivados mediante requerimento de qualquer deputado e retomando a tramitao no mesmo estgio em que se encontrava (e o deputado Ricardo Fiza foi reeleito para o mandato de 2003-2007). A este projeto esto apensados tambm os projetos de n 7070/2002 e 7160/2002.
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Cumpre esclarecer que esta classificao pode ocorrer voluntariamente ou por fora de lei em virtude da natureza de sua atuao (tais como hospitais e escolas). O citado Projeto de Lei n 6960/2002 torna mais claro o texto do atual art. 55, o qual estabelece que os associados devem ter iguais direitos,

mas o estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais.

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Pela anlise do inciso IV, constata-se que o legislador tambm se preocupou com questes sobre sustentabilidade e independncia econmica, ao determinar que o estatuto de uma nova associao dever apresentar as fontes de recursos da entidade. Esta necessidade no dificultar a formao de novas organizaes; apenas exigir maior planejamento por parte do(s) instituidor(es) no momento de constituio. As organizaes j constitudas cujos estatutos no contiverem tais previses obrigatrias tero o prazo de um ano10 (isto , at janeiro de 2004), para adaptarem seus textos. No caso de organizaes que venham a ser formadas, a falta destas disposies no estatuto poder acarretar a anulao de sua constituio; trataremos desta matria mais adiante. Administrao O Novo Cdigo Civil amplia o poder das assemblias gerais rgo mximo da estrutura administrativa das associaes no intuito de descentralizar e assim tornar mais democrtica a gesto das associaes. Vejamos os artigos 59 e 60:
Art. 59. Compete privativamente assemblia geral: I - eleger os administradores; II - destituir os administradores; III - aprovar as contas; IV - alterar o estatuto. Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos II e IV exigido o voto concorde de dois teros dos presentes assemblia especialmente convocada para esse fim, no podendo ela deliberar, em primeira convocao, sem a maioria absoluta dos associados, ou com menos de um tero nas convocaes seguintes. Art. 60. A convocao da assemblia geral far-se- na forma do estatuto, garantido a um quinto dos associados o direito de promov-la.

Como se depreende, o Novo Cdigo Civil determina que as deliberaes mais importantes de uma organizao sejam necessariamente realizadas pelo conjunto dos associados reunidos em assemblia geral. O texto anterior era omisso a respeito, o que permitia que esta competncia fosse designada a outros rgos de sua administrao. Alm disso, o pargrafo nico estabelece quorum mnimo de instalao, deliberao e aprovao para os casos especficos de destituio de administradores e alterao de estatuto, bem como a convocao expressa para este propsito. Esta previso torna mais transparente e participativo o processo decisrio, restringindo assim as possibilidades de manipulao por meio de deliberaes com menor nmero de presentes. O art. 60 tambm amplia os poderes dos associados (de maneira similar aos direitos de scios minoritrios no direito empresarial) ao garantir o direito de convocao de assemblia geral a um quinto do conjunto de associados. Esta disposio apresenta uma soluo para os casos em que os administradores no possam ou se recusem a convocar uma assemblia anteriormente, no silncio do estatuto, seria preciso requerer interveno judicial.

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Segundo o art. 2.031 do Cdigo Civil, as associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de um ano para se adaptarem s disposies deste Cdigo, a partir de sua vigncia; igual prazo concedido aos empresrios.

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Restituio de contribuies A legislao anterior j obrigava as organizaes a destinarem seu patrimnio a estabelecimento pblico ou organizao congnere, em caso de sua dissoluo ou extino, inclusive como condio para o exerccio de benefcios fiscais. O Novo Cdigo Civil mantm esta previso em seu art. 61, mas acrescenta algumas disposies que exigem maior ateno:
Art. 61. Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de deduzidas, se for o caso, as quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do art. 56, ser destinado entidade de fins no econmicos designada no estatuto, ou, omisso este, por deliberao dos associados, instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes. 1o Por clusula do estatuto ou, no seu silncio, por deliberao dos associados, podem estes, antes da destinao do remanescente referida neste artigo, receber em restituio, atualizado o respectivo valor, as contribuies que tiverem prestado ao patrimnio da associao. (...)

congneres. Contudo, a expresso em destaque admite diferentes interpretaes: pode se limitar somente s associaes (em virtude da definio do art. 53) ou pode abranger tambm as fundaes (as quais, em virtude de sua natureza, no poderiam ter fins econmicos).

O artigo estabelece que o patrimnio dever necessariamente ser transferido a entidade de fins no econmicos designada no estatuto, ou, no silncio deste, a instituio pblica de fins

Mas a principal modificao introduzida pelo art. 61 se encontra em seu pargrafo primeiro, o qual estabelece a inovadora possibilidade de associados receberem em restituio as contribuies que tiverem prestado ao patrimnio da associao, antes da destinao prevista no cabealho do artigo. O exerccio desta possibilidade requer previso estatutria ou deliberao dos associados. Esse dispositivo representa uma ameaa para o interesse pblico qual seja, de dilapidao do patrimnio a ser destinado a organizao congnere mas este risco pode ser facilmente evitado com uma disposio expressa no estatuto que proba a restituio das contribuies dos associados em qualquer hiptese. Cumpre indagar, de toda maneira, as conseqncias decorrentes da aplicao deste pargrafo na hiptese de a contribuio do associado (indivduo ou pessoa jurdica) ter feito uso de incentivos fiscais. Em outras palavras, que importncia deveria ser restituda ao associado que fez uma doao organizao e deduziu a parcela permitida de seu imposto a pagar: somente a parcela no deduzida do imposto ou o valor integral da doao? E quanto aos casos de deduo integral? Infelizmente, o Novo Cdigo Civil deixou de regulamentar essa situao; a matria aguardar uma soluo dos nossos legisladores e juristas. Em nosso entender, de toda maneira, a restituio do valor integral poder configurar malversao de recursos pblicos ou enriquecimento ilcito; seria prudente se o Cdigo j previsse alguma diretriz para compensao dos valores, de modo a limitar a restituio apenas ao montante efetivamente arcado pelo associado.

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MODIFICAES APLICVEIS S FUNDAES Constituio de novas fundaes Outra mudana do Novo Cdigo Civil com relao regulamentao jurdica das organizaes sem fins lucrativos tambm motivo de preocupao. Transcrevemos abaixo o texto integral do novo art. 62, salientando as disposies contidas no pargrafo nico:
Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la. Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia.

O Cdigo anterior no trazia qualquer limitao quanto ao escopo da finalidade da fundao. Ou seja, a criao de fundaes, desde que para fins lcitos, era inteiramente livre: o instituidor, manifestando a vontade de dispor de seu patrimnio, indicava a finalidade social a que o destinaria. Desta maneira, a restrio imposta pelo novo texto pode ser considerada um retrocesso. O escopo de fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia no abrange alguns aspectos essenciais do interesse pblico, como ensino, defesa e preservao do meio ambiente e desenvolvimento de pesquisas. Contudo, as categorias estabelecidas pela lei, quais sejam, de fins morais, culturais ou de assistncia, so bastante amplas e imprecisas (afinal, o que constitui um fim moral?), de modo que uma interpretao extensiva do texto poderia abranger diversas finalidades no expressamente indicadas no texto legal. Uma das conseqncias negativas desse novo dispositivo diz respeito especial s fundaes institudas por testamento. A limitao do texto legal e a incerteza de sua interpretao podem desestimular a constituio de novas fundaes, pois os cidados que desejarem legar seu patrimnio para constituir uma fundao com um fim social especfico tero dvidas se sua vontade ser respeitada postumamente. Acreditamos que o Poder Judicirio e o Ministrio Pblico adotaro uma interpretao bem abrangente deste artigo, de modo a estimular a destinao de recursos privados para finalidades pblicas e sociais e assim servir o interesse da sociedade. Cumpre apontar, alis, que o citado Projeto de Lei n 6960/2002 prope eliminar por completo o pargrafo em questo, restaurando a situao do texto anterior, isto , sem limitar as finalidades das fundaes.

ALTERAES J AMPARADAS POR LEI, JURISPRUDNCIA E DOUTRINA


Alm dos pontos polmicos acima expostos, o Novo Cdigo Civil apresenta uma srie de itens que apenas reiteram o disposto em outras normas ou consolidam o entendimento j pacfico na jurisprudncia ou na doutrina. Por este motivo, tais disposies no trazem modificaes significativas realidade das associaes e fundaes, mas preferimos examin-las neste artigo de modo a permitir maior compreenso do conjunto de normas do Cdigo Civil.

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MODIFICAES APLICVEIS S ASSOCIAES Direitos dos associados Alm dos arts. 59 e 60 acima expostos, o art. 57 tambm contribui para os direitos dos associados, condicionando as hipteses de sua excluso existncia de justa causa ou motivos graves aqui percebemos novamente a influncia da proteo aos minoritrios no direito societrio. No silncio do estatuto, possvel a deliberao em assemblia geral convocada para esse fim. Transcrevemos o texto a seguir:
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, obedecido o disposto no estatuto; sendo este omisso, poder tambm ocorrer se for reconhecida a existncia de motivos graves, em deliberao fundamentada, pela maioria absoluta dos presentes assemblia geral especialmente convocada para esse fim. Pargrafo nico. Da deciso do rgo que, de conformidade com o estatuto, decretar a excluso, caber sempre recurso assemblia geral.

Vale apontar que o Projeto de Lei n 6960/2002, acima referido, torna mais clara e objetiva a redao deste artigo, exigindo obrigatoriamente a deliberao em reunio convocada para esse fim e eliminando a necessidade de maioria absoluta. O art. 56 aborda a possibilidade de transmisso da qualidade de associado, que requer expressa previso estatutria para que possa ocorrer. Esta matria tem maior proximidade com o perfil de associaes criadas para interesse de seus associados (tais como clubes e organizaes de benefcio mtuo). O pargrafo nico deste artigo esclarece que a transferncia de patrimnio no acarreta a transmisso da qualidade de associado. Esta previso somente tem cabimento no caso de bens compartilhados pela instituio e pelo associado (por exemplo, a co-propriedade de um imvel). Este tratamento tem por base um princpio do direito societrio, segundo o qual a unio de pessoas pressupe a existncia, entre elas, de affectio societatis (isto , a vontade de se associar), que no se transmite com a sucesso patrimonial. Vejamos o texto em questo:
Art. 56. A qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no dispuser o contrrio. Pargrafo nico. Se o associado for titular de quota ou frao ideal do patrimnio da associao, a transferncia daquela no importar, de per si, na atribuio da qualidade de associado ao adquirente ou ao herdeiro, salvo disposio diversa do estatuto.

Quando um associado tiver quotas ou fraes ideais de um patrimnio da associao, provavelmente se trata de um bem cuja propriedade compartilhada por ambos, mas cuja posse exercida somente pela associao (o citado exemplo de co-propriedade do imvel ilustra claramente esta hiptese). Em outras palavras, tanto a organizao e o associado tm titularidade sobre o bem, mas somente a associao pode usufru-lo. A hiptese de bens compartilhados entre associado e associao aparece novamente no cabealho do art. 61 (acima transcrito), que regula a destinao do patrimnio em caso de dissoluo da sociedade e determina que tal destinao ser precedida da deduo das quotas ou fraes ideais referidas no art. 56, quando houver.

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MODIFICAES APLICVEIS A TODAS AS PESSOAS JURDICAS Desconsiderao da personalidade jurdica O Novo Cdigo Civil passa a prever expressamente a possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica se for configurado seu abuso, de modo que os administradores ou scios podem ter de responder por obrigaes da sociedade com seus bens particulares. O texto do art. 50 qualifica algumas hipteses de abuso da personalidade jurdica (desvio de finalidade e confuso patrimonial). Vejamos o texto a seguir:
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

O princpio presente neste artigo j era consolidado, de forma mais ampla, pela jurisprudncia nacional anteriormente promulgao do Novo Cdigo Civil. Ou seja, em casos de ilegalidade, excesso de mandato e/ou violao ao estatuto, se demonstrada a conduta maliciosa ou omissa do(s) administrador(es) e dirigentes, estes teriam responsabilidade pessoal perante terceiros e seus bens particulares seriam utilizados para quitar as obrigaes da pessoa jurdica. Os tribunais, especialmente no tocante a questes trabalhistas e fiscais, j aplicavam a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, responsabilizando pessoalmente os dirigentes da organizao. Vale apontar que a atual redao do art. 50 leva a entender que o desvio de finalidade ou a confuso patrimonial j constitui abuso de personalidade jurdica. Cumpre esclarecer, no entanto, que tal abuso se caracteriza pela conduta maliciosa ou omissa do administrador ou controlador, de modo que pode ocorrer algum desvio de finalidade (como a ampliao do objeto social) ou confuso patrimonial (como a hiptese de bens compartilhados) que no correspondam necessariamente a um abuso da personalidade jurdica. Alm disso, o art. 50 prev a extenso das obrigaes aos bens dos administradores ou scios sem prever qualquer ressalva para aqueles que no tiveram parte nos atos de abuso da personalidade jurdica. O j citado Projeto de Lei n 6960/2002, em vista da problemtica exposta nestes dois pargrafos, prope alteraes11 que inibem a flexibilidade deste princpio, de maneira a deixar claro que a desconsiderao da personalidade jurdica se aplica a atos fraudulentos e alcana somente os bens particulares daqueles scios e administradores que praticaram ou aproveitaram tais atos.

O citado Projeto de Lei n 6960/2002 prope a seguinte redao: Art. 50. As pessoas jurdicas tm existncia distinta da de seus membros.

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1. Nos casos de desvio de finalidade ou confuso patrimonial, praticados com abuso da personalidade jurdica, pode o juiz declarar, a requerimento da parte prejudicada, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica, que lhes deram causa ou deles obtiveram proveito, facultando-lhes o prvio exerccio do contraditrio. 2 O requerimento deve indicar objetivamente quais os atos abusivos praticados pelos administradores ou scios da pessoa jurdica. 3 Nos casos de fraude execuo, no ser desconsiderada a personalidade jurdica antes de declarada a ineficcia dos atos de alienao, com a conseqente excusso dos bens retornados ao patrimnio da pessoa jurdica.

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Direitos da Personalidade O art. 52 do Novo Cdigo Civil prev a proteo dos direitos da personalidade das pessoas jurdicas, no que couber, reiterando assim um entendimento j assentado em nossa prtica jurdica. So direitos da personalidade: o direito vida, integridade fsica e psquica, ao corpo (e suas partes destacadas), imagem e voz, liberdade, intimidade, ao segredo, identidade, honra, ao respeito e s criaes intelectuais. Tais direitos tm aspectos de natureza fsica, psquica e moral e muitos so naturais existncia e atuao das pessoas jurdicas. Transcrevemos a seguir o artigo em questo.
Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade.

MODIFICAES GERAIS RELATIVAS S PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PRIVADO Registro O art. 46 do Novo Cdigo Civil determina que conste do registro das pessoas jurdicas de direito privado tambm o tempo de durao e o fundo social, quando houver, bem como o nome e a individualizao dos fundadores ou instituidores, e dos diretores. Esta previso no provoca alteraes praxe dos atos constitutivos, pois apenas reitera o disposto na Lei de Registros Pblicos, em vigor desde 1973. Vale apontar que o pargrafo nico do art. 45 determina prazo especfico para anular a constituio de uma associao ou fundao por defeito do ato respectivo (3 anos)12. O texto integral de ambos os artigos segue transcrito (grifos nossos):
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro. Art. 46. O registro declarar: I - a denominao, os fins, a sede, o tempo de durao e o fundo social, quando houver; II - o nome e a individualizao dos fundadores ou instituidores, e dos diretores; III - o modo por que se administra e representa, ativa e passivamente, judicial e extrajudicialmente; IV - se o ato constitutivo reformvel no tocante administrao, e de que modo; V - se os membros respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais; VI - as condies de extino da pessoa jurdica e o destino do seu patrimnio, nesse caso.

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Anteriormente, este prazo era previsto nas disposies gerais da lei e correspondia a 10 anos.

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Administrao O Novo Cdigo Civil presta maior ateno administrao das pessoas jurdicas. No art. 48, determina que a tomada de decises em pessoas jurdicas de administrao coletiva se dar por maioria de votos dos presentes. No entanto, cumpre ressalvar que este dispositivo somente ter aplicao na falta de previso em sentido diverso no ato constitutivo, isto , no silncio do estatuto. Apresentamos abaixo o texto integral (grifos nossos):
Art. 48. Se a pessoa jurdica tiver administrao coletiva, as decises se tomaro pela maioria de votos dos presentes, salvo se o ato constitutivo dispuser de modo diverso. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular as decises a que se refere este artigo, quando violarem a lei ou estatuto, ou forem eivadas de erro, dolo, simulao ou fraude.

No caso das associaes, a administrao sempre coletiva, inclusive em virtude do disposto no j citado art. 59 (que delega algumas matrias competncia exclusiva da assemblia geral de associados). Esta premissa tambm vale para as fundaes, cuja administrao obrigatoriamente composta por pelo menos 3 (trs) rgos: (i) conselho curador ou deliberativo, responsvel por fixar as diretrizes mestras de atuao; (ii) conselho diretor ou administrativo, ao qual cabe a execuo das atividades e administrao geral da fundao; e (iii) conselho fiscal, que zela pelo controle das contas e recursos financeiros. Assim, o art. 48 e seu pargrafo nico so sempre aplicveis s associaes e fundaes. Ou seja, vale o prazo de trs anos para anular decises da administrao que violarem a lei ou estatuto, ou forem eivadas de erro, dolo, simulao ou fraude. O art. 49, por sua vez, prev a nomeao judicial de administrador provisrio, a pedido de qualquer interessado, na hiptese de falta da administrao da pessoa jurdica. Confira o artigo transcrito a seguir:
Art. 49. Se a administrao da pessoa jurdica vier a faltar, o juiz, a requerimento de qualquer interessado, nomear-lhe- administrador provisrio.

Esta disposio do Cdigo apenas faz meno especifica a uma possibilidade genrica j existente no ordenamento jurdico brasileiro. A previso de interveno judicial atende demanda de situaes urgentes, oferecendo uma sada rpida e temporria para uma lacuna administrativa, cuja soluo definitiva se dar pela maneira estabelecida no estatuto.

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MODIFICAES RELATIVAS S PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PBLICO O Novo Cdigo Civil consolida a relao das pessoas jurdicas de direito pblico interno, incluindo as autarquias13 e demais entidades de carter pblico criadas por lei14. A autarquia no era prevista no Cdigo Civil de 1916 porque essa figura jurdica surgiu somente em 1923. Confira os incisos includos no art. 41 (grifamos):
Art. 41. So pessoas jurdicas de direito pblico interno: I - a Unio; II - os Estados, o Distrito Federal e os Territrios; III - os Municpios; IV - as autarquias; V - as demais entidades de carter pblico criadas por lei."

Uma das inovaes do Novo Cdigo Civil a incluso da teoria da Responsabilidade Objetiva do Estado, j assegurada pelo art. 37, 6, da Constituio Federal de 198815. Transcrevemos a seguir o art. 43, que trata da responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico:
Art. 43. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo.

Em outras palavras, se ocorrer algum dano e for comprovado o nexo de causalidade entre o ato de seu agente e o prejuzo sofrido por terceiro, a pessoa jurdica de direito pblico responder, independentemente de dolo (intencional) ou culpa (no intencional). Vale notar, contudo, que o texto do Novo Cdigo Civil apresenta menor alcance para a responsabilidade do Estado e de seus agentes do que o previsto na Constituio Federal, na medida em que no inclui, no art. 43, as pessoas de direito privado prestadoras de servios pblicos (tais como empresas permissionrias e concessionrias de tais servios). Dessa maneira, seu contedo j nasce sem aplicao, por ser mais restritivo que o dispositivo constitucional. O citado Projeto de Lei n 6960/2002 corrige esta discrepncia ao fazer referncia tambm s prestadoras de servios pblicos, alm de acrescentar a hiptese de dano decorrente de interveno estatal no domnio econmico. Alm disso, o novo texto, com relao a responsabilidade civil objetiva de entes pblicos, faz meno especfica a pessoas jurdicas de direito pblico interno, em virtude do dispositivo acima comentado, no poder ser imposto s pessoas jurdicas de direito pblico externo, como outras Naes e rgos supranacionais.

O Decreto-lei n 200/1967 define uma autarquia como um servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da administrao pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. Como exemplo de entidades de carter pblico criadas por lei, citamos as agncias reguladoras, criadas recentemente no bojo de um processo de Reforma do Estado. No h uma regulamentao geral para todas as agncias reguladoras, mas elas geralmente possuem uma natureza autrquica especial e especificidades como mandato fixo e estabilidade de seus dirigentes. Assim reza o art. 37, 6: as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
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CONSIDERAES FINAIS
O texto anterior promulgado em 1916 refletia a realidade jurdica e social correspondente poca. Com o passar do tempo, surgiram diversas lacunas jurdicas (isto , novas situaes sem previso especfica na lei), as quais foram paulatinamente supridas por outras fontes do direito como a jurisprudncia, a doutrina, a praxe dos cartrios e outras leis. Assim, o primeiro mrito do Novo Cdigo Civil reunir e consolidar, num nico instrumento, uma srie de normas at ento dispersas em outras fontes. Para as associaes e fundaes, trata-se de uma evoluo da legislao brasileira, abordando matrias conexas de modo mais consistente; no chega, porm, a uma revoluo, visto que o novo texto apresenta poucas alteraes s disposies j existentes no direito brasileiro. Em todo caso, o Novo Cdigo Civil apresenta algumas inovaes importantes em relao s associaes e fundaes. Tais inovaes que j foram abordadas em maior profundidade no segundo trecho deste artigo (intitulado Principais novidades); relacionamos a seguir uma breve descrio: 1) previso expressa da definio das diferentes espcies de pessoas jurdicas de direito privado (associaes, fundaes e sociedades), inclusive a polmica caracterstica de fins no econmicos das associaes; 2) ampliao das exigncias estatutrias obrigatrias para as associaes, com prazo at janeiro de 2004 para serem cumpridas; 3) ampliao dos direitos dos associados e da competncia da assemblia geral, de modo a assegurar maior democracia e transparncia na gesto das associaes (refletindo a tendncia do direito comercial de proteo aos direitos dos minoritrios); 4) previso da possibilidade de associados receberem em restituio as contribuies que tiverem prestado ao patrimnio da associao, em caso de dissoluo ou extino; e 5) limitao das finalidades das fundaes que se constiturem. Note-se, por sinal, que o texto agora em vigor passou mais de 25 anos em trmite e, devido a um acordo no Congresso Nacional, foi finalmente aprovado na ntegra, o que impediu os congressistas de propor mudanas redao. Desta maneira, algumas disposies ficaram desatualizadas perante as necessidades jurdicas contemporneas; o Projeto de Lei n 6960/2002, acima referido, consolida as propostas de modificao e aprimoramento. Em particular, salientamos os ajustes definio de associaes, no art. 53, e constituio de fundaes, no art. 62: o projeto prope, no primeiro caso, adotar a expresso fins no lucrativos e, no segundo, eliminar o pargrafo que restringe o escopo das fundaes, extinguindo assim as principais causas da preocupao da sociedade. Alm disso, vale lembrar que a interpretao da lei um processo que exige tempo para se assentar, ainda mais no caso de um instrumento abrangente e complexo. As normas do Cdigo Civil so diariamente aplicadas por diferentes agentes em vrias instncias da vida das pessoas fsicas e jurdicas pouco a pouco, a interpretao do Novo Cdigo Civil se tornar mais uniforme, especialmente a partir dos posicionamentos da doutrina e da jurisprudncia e luz da realidade social.

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CURRCULO E DADOS DE CONTATO DOS AUTORES


Jos Fernando Latorre, 34, advogado formado pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo em 1992, mestre em Direito Internacional pela American University de Washington, D. C. (EE. UU.), membro da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB/SP) e consultor em matrias de legislao para o Terceiro Setor. latorrejf@hotmail.com Avenida Paulista, 960, cj. 1801 01310-100 Cerqueira Csar So Paulo/SP Brasil (55) (11) 3141-3001 Elisa Rodrigues Alves Larroud, 27, advogada formada pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo em 1998, membro da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB/SP), captadora de recursos do Plis Instituto de Estudos, Formao e Assessoria em Polticas Sociais (www.polis.org.br), Diretora-Secretria da ABCR Associao Brasileira de Captadores de Recursos (www.abcr.com.br), Superintendente do Instituto Idia Social (www.ideiasocial.org), Conselheira Consultiva do Grupo de Apoio Escolarizao Trapzio (www.trapezio.org.br) e tradutora juramentada e intrprete comercial do idioma ingls no Estado de So Paulo. elisa@polis.org.br Plis Instituto de Estudos, Formao e Assessoria Em Polticas Sociais Rua Arajo, 124 01220-020 Vila Buarque So Paulo/SP Brasil (55) (11) 3258-6121, # 234 Alexandre Ciconello, 26, advogado formado pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo em 1998, membro da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB/SP) e coordenador do Programa de Desenvolvimento Institucional e da rea jurdica da ABONG Associao Brasileira de Organizaes No Governamentais (www.abong.org.br). abongjuridico@uol.com.br ABONG Associao Brasileira de Organizaes No Governamentais Rua General Jardim, 660, 7 andar 01223-010 Vila Buarque So Paulo/SP Brasil (55) (11) 3237-2122, # 210

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