RESUMO - AULA DO DIA 10/02/2011

MODULO - PARTE GERAL (primeira aula)

Professor Flvio Tartuce www.flaviotartuce.adv.br www.professorfabiotartuce.blogspot.com flavio.tartuce@uol.com.br

Ementa

Introduo Princpios Parte Geral Direitos da Personalidade

Introduo Antes de se entrar na anlise geral propriamente dita preciso analisar os princpios do Cdigo Civil nos termos do Miguel Reale. Para o professor muitos juristas ainda aplicam o CC/02 conforme o CC/16, no assimilando as mudanas trazidas. -1 gerao de civilitas viveu parte anterior do CC/16 e depois viveu sobre a vigncia deste, Orozimbo Nonato, Pontes de Miranda; -2 gerao viveu somente o CC/16, Caio Mario; -3 gerao, viveu o CC/16 e est vivendo o CC/02; -4 gerao a que viveu e vive somente CC/02. O CC/02 teve longa tramitao no Congresso, o projeto foi apresentado em 1975, sendo que antes houveram diversos projetos que no vingaram, o projeto original foi revisto por uma comisso formada na dcada de 1990. O professor assevera que o CC/02 tem partes includas de ltima hora, e que no se encaixam muito bem no sistema como um todo, a exemplo da unio estvel. O Cdigo foi concebido por Miguel Reale, o qual foi o autor da teoria Tridimensional do Direito, sendo que est teoria pode ser percebida na CC/02.

Princpios Segundo Reale CC/02 possu trs princpios: Eticidade, Socialidade e Operabilidade. Eticidade: Importa na valorizao da tica e da boa-f. A boa-f se desdobra em duas: subjetiva (boa inteno, presente na posse no art. 1.201) - objetiva (boa conduta, presente no contrato, art. 422). Para o professor tal evoluo da boa-f vem do direito romano trazida pela tradio catlica. A boa-f objetiva aplicada nos contratos para reequilibrar a relao contratual e afastar a abusividade. Para o professor no Brasil a regra os contratos serem extorsivos e abusivos, por isso o CC/02 privilegia tanto a boa-f objetiva. Art. 103 CC/02 Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao. Sum. 308 do STJ A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro, anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e venda, no tem eficcia perante os adquirentes do imvel. A sumula assevera que a boa-f objetiva caracterizada pela pontualidade contratual do adquirente vence a hipoteca. Para o professor est a melhor smula do STJ. Esta smula surgiu em virtude da grande quantidade de construtoras que falem. Nesse caso o STJ protege o consumidor. Para o professor comprar imvel financiado no Brasil muito arriscado. - Socialidade: Idia de valorizao da funo social das categorias. Pelo CC/02 todas as categorias tm finalidade coletiva, Orlando Gomes diz que funo social isto. O CC/02 supera o carter individualista e egosta do CC/16. O de CC/16 defendia o fazendeiro casado`. Miguel Reale asseverou que: o CC/16 valorizava a palavra eu e o de CC/22 valoriza a palavra ns. Assim, para o CC/02 todos os institutos possuem funo social (contratos, propriedade, empresa, famlia). - Operabilidade:

O direito civil deve ter concretude, devendo ser eficiente no campo prtico. A operabilidade possu dois sentidos: - simplicidade/facilitao dos institutos civis (p.ex. simplificou-se a prescrio e decadncia); - efetividade foi buscada pelo sistema de clusulas gerais. O CC/02 um sistema de clusulas gerais, sendo que estas so janelas abertas deixadas pelo legislador para os aplicadores do direito preencherem caso a caso. Ex. de clausulas gerais no CC/02: art. 13; 113 (boa-f); 187; 421 (funo social do contrato); 422; 927 (clausula geral de atividade de risco); 1228 1 (funo social da propriedade); art. 1583. Cdigo 16: Pirmide de normas, idia de Hans Kelsen, - positivista - Fechado - Esttico

Cdigo de 2002: Fato Valor Norma

- Tridimensional - Aberto - Dinmico Parte Geral Do art. 1 ao 232 do CC/02 1 Pessoas Natural/jurdica 2 Objeto Bens 3 Teoria geral do fato e negcio jurdico. Art. 1 do CC/02 toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Pessoa o CC/16 utilizava o termo homem (conquista do movimento feminista) Deveres o CC/16 falava obrigaes, o termo deveres melhor tecnicamente, pois remete no s a deveres patrimoniais. Ordem Civil traz a idia da pessoa inserida no meio social

Capacidade de direito capacidade para ser sujeito de direitos e deveres. Esta capacidade atinente a todas as pessoas, sem distino. Mas h tambm a capacidade de fato, ou seja, a capacidade para exercer os direitos, sendo que algumas pessoas no possuem esta capacidade, casos previstos nos art. 3 e 4. Capacidade de Direito + capacidade de fato = capacidade civil plena. Conceitos correlatos capacidade: A Legitimao: capacidade especial para determinado ato ou negcio jurdico, art. 1647 do CC/02 outorga conjugal (uxria = esposa, marital = marido), a no ser que o regime de bens seja o de separao total de bens. Sem a outorga conjugal h anulabilidade. Norma que restringe a liberdade no admite analogia ou interpretao extensiva, assim, a regra do art. 1647 no se aplica a unio estvel, todavia existe julgado STJ aplicando tal regra para unio estvel. B Legitimidade: art. 3 do CPC capacidade processual. C Personalidade: soma de caractersticas da pessoa, ou seja, aquilo que a pessoa para si e para a sociedade. Art. 2 do CC/02 trata do incio da personalidade, a personalidade civil da pessoa comea com o nascimento com vida, mas a lei pe a salvo os direitos do nascituro desde a concepo. O nascituro pessoa humana? 1-teoria natalista: afirma que o nascituro no pessoa humana, pois a personalidade comea do nascimento com vida. Silvio Rodrigues, Caio Mrio, Clovis Bevilaqua. 2- teoria da personalidade condicional: a personalidade do nascituro est sob condio, qual seja, o nascimento, assim, os seus direitos esto sob condio suspensiva. Washington de Barros Monteiro e Serpa Lopes. Para o professor esta teoria tambm uma teoria natalista. 3-teoria concepcionista: entende que o nascituro pessoa humana, pois tem direitos da personalidade desde a concepo. Maria Helena Diniz, Francisco Amaral, Limongi Frana, Silmara Chinellato, Giselda Hironato, Pablo Pamplona, Christiano Chaves/Rosenvalde, Jos Fernando Simo, entre outros. A teoria concepcionista a dominante. DIREITO CIVIL. DANOS MORAIS. MORTE. ATROPELAMENTO. COMPOSIO FRREA. AO AJUIZADA 23 ANOS APS O EVENTO. PRESCRIO INEXISTENTE. INFLUNCIA NA QUANTIFICAO DO QUANTUM. PRECEDENTES DA TURMA. NASCITURO. DIREITO AOS DANOS MORAIS. DOUTRINA. ATENUAO. FIXAO NESTA INSTNCIA. POSSIBILIDADE. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I (...) II - O nascituro tambm tem direito aos danos morais pela morte do pai, mas a circunstncia de no t-lo conhecido em vida tem influncia na fixao do quantum. III - (...) (REsp 399028/SP, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 26/02/2002, DJ 15/04/2002, p. 232)

RECURSO ESPECIAL. DIREITO SECURITRIO. SEGURO DPVAT. ATROPELAMENTO DE MULHER GRVIDA. MORTE DO FETO. DIREITO INDENIZAO. INTERPRETAO DA LEI N 6194/74. 1 - Atropelamento de mulher grvida, quando trafegava de bicicleta por via pblica, acarretando a morte do feto quatro dias depois com trinta e cinco semanas de gestao. 2 - Reconhecimento do direito dos pais de receberem a indenizao por danos pessoais, prevista na legislao regulamentadora do seguro DPVAT, em face da morte do feto. 3 - Proteo conferida pelo sistema jurdico vida intra-uterina, desde a concepo, com fundamento no princpio da dignidade da pessoa humana. 4 - Interpretao sistemtico-teleolgica do conceito de danos pessoais previsto na Lei n 6.194/74 (arts. 3 e 4). 5 - Recurso especial provido, vencido o relator, julgando-se procedente o pedido. (REsp 1120676/SC, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, Rel. p/ Acrdo Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA, julgado em 07/12/2010, DJe 04/02/2011)

Art. 1609, pargrafo nico do CC/02 o reconhecimento do filho pode ser posterior ao nascimento. Existe uma corrente concepcionista avanada que considera que o nascituro tem, inclusive, direitos patrimoniais, tomando por base o art. 1799, I do CC/02. Direitos da Personalidade Analisados na perspectiva civil-constitucional. Conceito = os direitos da personalidade so aqueles inerentes a pessoa e a sua dignidade, tal conceito jus-naturalista - Rubens Frana, Maria Helena Dinis. Art. 52 do CC/02 assenta que pessoa jurdica tambm tem direitos da personalidade por equiparao, no que couber. Assim, como dano moral constitui leso a direito da personalidade a pessoa jurdica tambm pode sofrer dano moral. Sum. 227 STJ A pessoa jurdica pode sofrer dano moral. Art. 11 a 21 direito a vida, a integridade fsica e psquica, a honra, ao nome, imagem e a intimidade. Existem outros direitos no elencados pelo CC/02, tais como alguns direitos fundamentais previstos pela CF/88, a exemplo do direito a informao. H ainda, direitos da personalidade que no esto previstos nem na CF/88, em razo da clausula geral de tutela da pessoa humana prevista no art. 1, III da CF/88, a exemplo do direito a opo sexual. STJ - Caso Hlio Bixa: Direito civil. Indenizao por danos morais. Publicao em jornal. Reproduo de cognome relatado em boletim de ocorrncias. Liberdade de imprensa. Violao do direito ao segredo da vida privada. Abuso de direito.

- A simples reproduo, por empresa jornalstica, de informaes constantes na denncia feita pelo Ministrio Pblico ou no boletim policial de ocorrncia consiste em exerccio do direito de informar. - Na espcie, contudo, a empresa jornalstica, ao reproduzir na manchete do jornal o cognome "apelido" do autor, com manifesto proveito econmico, feriu o direito dele ao segredo da vida privada, e atuou com abuso de direito, motivo pelo qual deve reparar os conseqentes danos morais. Recurso especial provido. (REsp 613374/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/05/2005, DJ 12/09/2005, p. 321) Os direitos da personalidade esto para o CC/02 assim como os direitos fundamentais esto para a CF/88. Enunciado 274 CJF/STJ em caso de coliso entre direitos da personalidade, como nenhum pode prevalecer sobre os demais deve se adotar a tcnica de ponderao dos princpios e direitos, tambm denominada de sopesamento, desenvolvida por Robert Alexy. A crtica que se faz a ponderao, especialmente por Jurgen Habermas, que se abre muito o sistema para a valorao do interprete, Frmula da Ponderao: P1 P2 (princpios em coliso). T1 t2 t3 t4 t5 .... (fatores fticos que influenciam a ponderao) C (concluso). Ex 1: um paciente chega baleado em um hospital na madrugada, o mdico determina a transfuso de sangue, mas o paciente alega que por convico religiosa no aceita a transfuso, o mdico, por dever de ofcio, realiza a transfuso de sangue assim mesmo. Aps a recuperao, o paciente processa o mdico por violao dos direitos da personalidade pedindo danos morais. P1 Direito a vida P2 Direito a opo religiosa T1: ao de responsabilidade civil do paciente salvo (testemunha de Jeov) x o mdico que o salvou. Nesse caso pela ponderao, pelo senso comum jurdico, prevalece o direito a vida.

Ex 2: Caso Cicarelli, foi filmada em local publico em um momento ntimo com o namorado: P1: Imagem da Cicarelli P2: Direito a informao T: Cicarelli na praia, sexo, local publico, pessoa notria, no houve explorao patrimonial. Nesse caso pela ponderao prevaleceu o direito a informao, em que pese ser um caso mais polemico.

Os problemas envolvendo imprensa so dirimidos por ponderao constitucional.

REsp 984803/ES aplica a idia de ponderao constitucional no caso de imprensa.

Art. 11 os direitos da personalidade so, em regra, intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. O que se afirma, doutrinariamente, que existe uma parcela dos direitos da personalidade que so transmissveis e renunciveis. Via de regra, a parte dos direitos da personalidade que podem ser transmitidos e renunciados tem carter patrimonial. Na lei de direitos autorais esta diviso precisa, pois ela dispe sobre os direitos morais do autor e os direitos patrimoniais. Ex: explorao patrimonial de imagem de atleta, o contrato de uso de imagem disponvel, jo uso vitalcio polemico se disponvel e renuncivel. Reality Show: o direito de imagem pode ser disponvel, desde que no seja degradante. Assim, se tem uma disponibilidade relativa dos direitos da personalidade. Art. 12 Tutela da personalidade: princpio da preveno (medidas de tutela inibitria) e o princpio da reparao integral dos danos (tutela reparatria). Sum. 403 do STJ Independe de prova do prejuzo a indenizao pela publicao no autorizada de imagem de pessoa com fins econmicos ou comerciais. - Dano in re ipsa, antes havia uma discusso se a era necessrio se provar o dano no uso indevido da imagem... Caso das figurinhas do lbum do tri o pedido era para retirar os lbuns do mercado e indenizar, assim, comportava a tutela inibitria e a reparatria. O art. 12, pargrafo nico reconhece direitos da personalidade do morto., dentre os legitimados a doutrina inclui o companheiro. Art. 20 , pargrafo nico, tutela da imagem do morto ou ausente, tambm se esquece do companheiro e dos colaterais, assim, a enumerao exemplificativa. No caso do morto existe o dano direto, sofrido pela imagem do morto, e o dano indireto, por ricochete, sofrido pelos parentes. Art. 13 Integridade fsica e psquica. O artigo cuida do caso do transexual, o que considerado doena, a pessoa tem cromossomo masculino e cromossomo feminino, resoluo 1482/1997 do CRF. REsp 1008398/SP e REsp 737993 / MG no caso de transexualismo deve ocorrer a mudana do nome e do sexo no registro civil. Art. 14 - Disposio de parte do corpo aps a morte para os fins de transplante ou pesquisa, tem de ser gratuita,. Lei de transplantes 9.434/97. Tanto o CC/02 quanto a lei consagram o princpio do consenso afirmativo, deve haver autorizao do doador. Enunciado 277 CJF/STJ: prevalece a vontade do disponente, pois direito personalssimo.

Art. 15 O professor atenta que este artigo deve ser interpretado com ponderao constitucional, pois pode levar ao entendimento de que o mdico no poderia intervir para salvar o paciente sem o consentimento deste. Traz os direitos do paciente mdico princpio da beneficncia, quer dizer que o medido deve fazer o bem ao paciente, e princpio da no maleficncia, quer dizer que o mdico no pode fazer mal ao paciente. Arts. 16 a 19 do CC/02, Trazem a tutela do nome, que o sinal que representa a pessoa perante o meio social. Art. 16 - Todos os elementos do nome esto protegidos: prenome; sobrenome; agnome (Junior, filho, neto, sobrinho) e partcula (dos, das, de). Art. 19 Protege o pseudnimo, nome atrs do qual se esconde o autor de uma obra artstica e cultural. Ementa: TJSP -EMBARGOS DE DECLARAO. OMISSO, INOCORRNCIA. ACRDO QUE NEGA PROVIMENTO A AGRAVO DE INSTRUMENTO TIRADO CONTRA DECISO QUE IMPEDE A UTILIZAO DE NOME ARTSTICO DO AGRAVADO EM NOVA DUPLA SERTANEJA. PSEUDNIMO ADOTADO EM ATIVIDADE LCITA QUE GOZA DA PROTEO DADA AO NOME (CC, ART. 19). PRETENDIDO REEXAME DE QUESTO J DECIDIDA, INADMISSIBILIDADE. EMBARGOS REJEITADOS. Nmeros: 402.131-4/5-01, 994.05.063615-0/50001. Relator(a): Osni de Souza Data de registro: 25/04/2006 . Nome incorporado do outro cnjuge passa a ser do incorporador, assim, com divrcio, o cnjuge pode escolher manter ou retirar: COMERCIAL E PROCESSUAL CIVIL. MTUO FEITO A DIRETOR IRREGULARMENTE. AO DECLARATRIA DE NULIDADE DO ATO MOVIDA PELA SOCIEDADE, CUMULADA COM INDENIZAO. POSTERIOR CONFISCO DOS BENS E INCORPORAO AO PATRIMNIO NACIONAL. LEI, ULTERIOR, QUE AUTORIZA A DEVOLUO DOS BENS CONFISCADOS (9.483, DE 25.08.1997). AO CIVIL PBLICA QUE TEM COMO INCONSTITUCIONAL A LEI. LIMINAR OBTIDA, SUSPENDENDO SEUS EFEITOS. PREJUDICIALIDADE DA AO DECLARATRIA AFASTADA. JULGAMENTO DE PROCEDNCIA PELAS INSTNCIAS ORDINRIAS. PRESCRIO NO VERIFICADA. RECURSO ESPECIAL. PREQUESTIONAMENTO DEFICIENTE. MATRIA DE FATO. INTERPRETAO. IMPOSSIBILIDADE. SMULAS N. 282 E 356-STF, 211, 5 E 7-STJ. I. Inexiste prejudicialidade na ao, porquanto a lei que possibilitava a devoluo das aes de titularidade do autor tem seus efeitos suspensos por fora de deciso judicial em ao civil pblica. II. A ausncia de prequestionamento constitui fator impeditivo do exame recursal em toda a extenso pretendida pela parte. III. Incidncia das Smulas n. 5 e 7 do STJ tanto em relao ao exame da natureza do contrato celebrado, de mtuo na dico das instncias ordinrias, como quanto prescrio aplicada espcie. IV. Recurso especial no conhecido. (REsp 88.726/SC, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 13/12/2005, DJ 27/03/2006, p. 276) Art. 1578 do CC/02 como est predominando a idia de que no existe mais a separao, o professor sustenta que este artigo est revogado.

O nome em regra imutvel, mas existem hipteses em que pode ser alterado, como nomes que expem ao ridculo. Art. 20 - prev tutela da imagem dupla proteo da imagem: tanto da imagem retrato quanto da imagem atributo. Imagem retrato: retrato Imagem atributo: repercusso social da imagem Para o professor o art. 20 ruim, pois limita a utilizao da imagem administrao da justia e a manuteno da ordem pblica, no contemplando outros casos de interesse coletivo. Assim, sustenta-se que este artigo no afasta a proteo do direito a informao e a liberdade de imprensa. Art. 21 Proteo da intimidade. Professor Simara Chinelato:

Intimidade Privacidade Segredo

Ponderao T: e-mail coorporativo (empresa) P1: direito de propriedade P2: intimidade O TST tem entendido que prevalece o direito de propriedade O professor assevera que no existe direito absoluto, devendo sempre haver ponderao.