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Elementos necessrios a aplicao da legislao tributria

Juliano Silva do Lago

Como citar este artigo: LAGO, Juliano Silva do. Elementos necessrios a aplicao da legislao tributria. Disponvel em http://www.iuspedia.com.br 12 maio. 2008.

INTRODUO

Todo conjunto de normas necessita de amparo, basilares essenciais a sua formao e aplicabilidade. Com o Direito Tributrio no diferente, possui essa ramificao do direito vrias fontes que do acolhimento a sua funo no mundo jurdico, regulando a relao do contribuinte com o Estado.

justamente nesse tema que se focar o presente trabalho, analisando as fontes do Direito Tributrio, sua funo e importncia matria. Sero analisadas as fontes materiais e as fontes formais, tal qual a Constituio, Emendas Constitucionais, Decretos, Decretos Legislativos, Leis Ordinrias, Leis Complementares, dentre outras. Somente com a compreenso das fontes, que so as bases originrias do Direito Tributrio, que se pode perceber em que se ampara essa ramificao do direito, dando nfase posteriormente aos elementos necessrios sua aplicabilidade ao caso concreto.

Neste diapaso encontram-se em destaque os mecanismos interpretativos do Direito Tributrio, que so utilizados para a aplicabilidade da norma geral e abstrata ao caso concreto, eis que o direito no esttico, sendo impossvel ao legislador regular todas as

situaes do dia-a-dia atravs das normas jurdicas. Assim, so elementos necessrios a aplicabilidade das normas na casustica: os mecanismos de integrao, interpretao, vigncia e aplicao, jogadas a bailas no segundo captulo do presente trabalho. So essas medidas que possibilitam ao magistrado a liberdade de convencimento, individualizando cada deciso de acordo com as caractersticas peculiares de cada caso, atendendo aos anseios do princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional.

mister para a compreenso geral da matria ora analisada, que se tenha em mente que o magistrado no fica completamente vinculado ao texto normativo, obviamente no podendo ir contrrio ao texto de lei, porm possuindo a necessidade de trabalhar dentro da elasticidade que a lei j por sua natureza dotada. Do contrrio, se cada deciso fosse algo mecnico seria possvel a substituio do magistrado por uma mquina, apenas analisando o enquadramento da casustica na norma in abstrato.

Felizmente essa no a medida de atuao do Poder Judicirio, necessrio ponderao acerca das fontes do Direito Tributrio e dos mecanismos de interpretao, vigncia, interpretao e integrao da lei para que se chegue a uma deciso mpar, caracterstica e justa, do contrrio a aplicao "seca" da norma pode levar a inmeras aberraes jurdicas, com decises formalmente condizentes com a lei, porm em dissonncia com os direitos e garantias constitucionalmente garantidos.

2 DAS FONTES DO DIREITO TRIBUTRIO

Podem ser entendidas por fontes como aqueles elementos que do vida ao direito, fixando sua produo, de forma escalonada. Nestes termos pode-se compreender por fonte aqueles elementos introdutrios do direito, acontecimentos sociais que inserem as normas no ordenamento jurdico, podendo ser estas concretas, gerais, ou gerais e abstratas, individuais e abstratas ou individuais e concretas[1]. Assim, as fontes podem ser consideradas como elementos que do origem ao direito.

2.1 Fontes materiais

As fontes matrias so consideradas como aquelas reais, ou seja, so os pressupostos fticos da tributao. So utilizados pelo legislador tributrio como elementos bsicos a formulao dos incidentes tributrios. Assim, so, por exemplo, fontes materiais do Direito Tributrio o patrimnio, rendas e servios, ou seja, os chamados fatos imponveis[2].

Logo, as fontes materiais do Direito Tributrio so os diversos fatos geradores dos tributos, componentes da norma de direito, nos termos do art. 114 do CTN. Assim a fonte material ser sempre um fato abstrato descrito na lei de forma genrica, que depois de ocorrido no caso concreto, gera a obrigao tributria ao contribuinte passando a incidir concreta e individualmente.

2.2 Fontes formais

As fontes formais abrangem os elementos normativos, ou seja, so compostas pelas normas que do base ao Direito Tributrio. So essas fontes que disciplinam as relaes fticas que norteiam a matria tributria em si, regulando a tutela que norma de Direito Tributrio exerce na conjuntura jurdica nacional.

Neste diapaso impiedoso o entendimento de que as fontes formais da matria jogada a baila so compostas por elementos normativos elencados essencialmente no art. 59 da constituio da Repblica (CR/88), a saber:

a) Emendas a Constituio;

b) Leis Complementares;

c) Leis Ordinrias;

d) Leis Delegadas;

e) Medidas Provisrias;

f) Decretos Legislativos; e,

g) Resolues.

Sendo includos nesta lista os Tratados e Convenes Internacionais. Ser nos tpicos posteriores tratados cada item dos elencados na lista supra, por serem considerados como essenciais compreenso da matria tributria como um todo.

2.2.1 Normas Constitucionais e Emendas Constitucionais

So consideradas como as mais importantes em se tratando de matria tributria, alis, exerce funo impar em todo o sistema normativo brasileiro. Trata-se das bases elementares de todo o sistema jurdico ptrio. Sua funo relevante pode ser determinada por duas concepes: a primeira em funo da hierarquia, pois se encontra no cume do sistema normativo brasileiro, outrora pela relevante funo a ser desempenhada por seus princpios base, sustentculos da coerente aplicao do direito na casustica[3].

na Constituio que se encontra presente a bssola do Direito Tributrio, sendo discriminadas as diversas espcies tributrias, e os elementos necessrios a sua cobrana ou as diretrizes bsicas para a regulamentao de cada tributo.

As Emendas Constitucionais desde que aprovadas pelo Congresso Nacional depois de todo o trmite legislativo incorporam-se a CR/88, constituindo-se em verdadeiras normas constitucionais. Salvo os casos expressos na prpria CR/88 como insuscetveis de Emendas para a supresso de direitos fundamentais.

2.2.2 Leis Complementares

A Lei Complementar definida na CR/88 como aquela lei que depende de quorum especial para sua provao, esto discriminadas para tratar de determinada matria especificada na prpria Carta Magna. Assim, a Lei Complementar aquela que alm de ter sido aprovada pelo Congresso Nacional com quorum qualificado trata de matria reservada especificamente a essa forma de lei[4].

vedada a Lei Ordinria alterar Lei Complementar, a no ser que esta ltima expressamente autorize tal mudana. H quem afirme hoje que o Cdigo Tributrio Nacional (CTN) trata-se de uma Lei Complementar, todavia, tal posicionamento no tecnicamente correto, pois este continua a ser Lei Ordinria, recepcionada pela CR/88 em matria especfica a ser tratada por Lei Complementar.

Todavia, em se tratando de tributao mister ressaltar que a matria competente a elaborao de tributos Lei Ordinria, pois o art. 97 do CTN estabelece apenas que somente a lei pode instituir ou extinguir tributos, sem fazer meno ao Lei Complementar. Todavia, h dois casos excepcionais em que somente Lei Complementar pode criar os tributos, so eles os emprstimos compulsrios e os impostos residuais da unio.

2.2.3 Leis Ordinrias

Considera-se por leis ordinrias aqueles atos normativos que prescindem de maioria absoluta a sua aprovao, sendo elas a regra geral para a elaborao ou extirpao de determinado tributo. Pois cedio que a CR/88 no cria tributos, apenas outorga poderes e as diretrizes bsicas para que cada entidade tributante elabore o tributo atravs de leis ordinrias, salvo os casos expressamente previstos em lei[5].

2.2.4 Medidas provisrias

Determina a CR/88 que em caso de relevncia e urgncia pode o Presidente da Repblica editar medidas provisrias que tero fora de lei, devendo submet-las a aprovao imediata do Congresso Nacional. Todavia, existem determinadas matrias que dada a sua

relevncia no podem ser tratadas por simples medidas provisrias, dentre elas merecendo destaque as meterias referentes tributao, processo civil, a aquelas que sejam reservadas a serem tratadas por leis complementares.

Assim, notrio que as medidas provisrias no podem instituir e nem mesmo aumentar impostos, salvo aqueles excludos do princpio da anterioridade tributria. tambm notrio que as medidas provisrias no podem regulamentar matria reservada a lei complementar, conforme j dito. Assim, no pode as medidas provisrias veicular sobre normas gerais de Direito Tributrio, que so reservadas ao legislador complementar (CR/88, art. 146, III)[6].

2.2.5 Decretos legislativos

Os decretos legislativos so instrumentos normativos dotados de idntica hierarquia normativa que as leis ordinrias. So editados pelo congresso Nacional com essencial escopo de aprovarem tratados e convenes internacionais, conforme dispe o art. 49, I da CR/88. Segundo Harada, so os decretos legislativos elementos hbeis tambm sustao de atos do Poder Executivo que extravasam sua capacidade de regulamentao, ou os limites da delegao legislativas[7].

Outrora, servem para a fixao da remunerao do Presidente da Repblica, do Vice e dos demais Ministros de Estado. Todavia, o mais importante para o Direito Tributrio que os decretos legislativos exeram funo mpar no que se refere aprovao de tratados e convenes internacionais, para evitar dupla tributao ou para a instituio de isenes recprocas de impostos federais, estaduais e municipais e determinadas circunstncias.

2.2.6 Resolues

As resolues so atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, ou de cada uma de suas casas de forma isolada. De interesse ao Direito Tributrio que as resolues

possuem poderes a definio da alquota de ICMS, podendo ainda estabelecer alquotas mnimas e mximas nas operaes internas[8].

So as resolues ainda instrumentos hbeis suspenso de dispositivos legais declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal e para a delegao de atividades legislativas ao Presidente da Repblica. Tambm possui atribuio de aprovao do regimento interno de cada uma das casas legislativas. Assim, pode-se entender que as resolues possuem relevncia para o Direito Tributrio, possuindo incidncia sobre determinadas matrias dependendo do caso concreto.

2.2.7 Tratados e convenes internacionais

Os tratados e convenes internacionais possuem grande relevncia no cenrio tributrio brasileiro, sendo possvel alterao de lei tributria interna atravs da celebrao dos mesmos, conforme dispe o art. 98 do CTN. A terminologia conforme salienta Machado no correta, uma vez que o apropriado dizer que os tratados e convenes internacionais prevalecem sobre a legislao tributria interna, seja ela anterior ou posterior ao mesmo[9].

Neste sentido, parece-nos convincente o argumento de que os tratados e convenes internacionais sobre matria tributria no pode ser alterado simplesmente por lei interna, sendo necessria que a sua alterao ocorra por via prpria, ou seja, por meio de novo tratado ou conveno internacional.

2.2.8 Decretos

O decreto trata-se de ato privativo do Chefe do Poder Executivo, com fito primordial de regulamentar determinada lei para seu fiel cumprimento. No permitida a inovao do texto legal atravs de decreto. O decreto assume relevncia mpar em matria tributria, pois estas so dotadas de pormenores que so propcios a regulamentao especfica[10].

 importante a funo do decreto, pois atravs dele se permite que sejam impostas obrigaes acessrias, alm de sua funo de explicitao dos textos legais. Conforme dispe o art. 95 do CTN "a expresso legislao tributria compreende as leis, os tratados e a convenes internacionais, os decretos e as normas complementares que versem, no todo ou em parte, sobre tributos e relaes jurdicas a eles pertinentes". Assim, resta reconhecida at mesmo no CTN a importncia do decreto na legislao tributria nacional.

2.3 Fontes formais secundrias

O CTN traz ainda uma enumerao de fontes em seu art. 100 que so consideradas como acessrias das leis, tratados e convenes internacionais e dos decretos. So denominados fatos e atos administrativos que cuja obedincia pelo sujeito passivo da relao tributria evita a ocorrncia de penalidades, constituindo-se em garantias ao contribuinte.

So instrumentos normativos em nveis inferiores de hierarquia aos decretos, so decises administrativas de rgos singulares ou colegiados, de prticas reiteradas pelas autoridades administrativas e convnios celebrados entre si e com as entidades pblicas contribuintes.[11] No mesmo sentido "[...] so complementares porque se destinam a completar o texto das leis, dos tratados e das convenes internacionais e decretos"[12].

3 DA VIGNCIA DA LEI TRIBUTRIA

Para que se faa uma anlise acerca do plano de vigncia de uma lei no ordenamento jurdico ptrio, mister que se compreenda primeiramente o sentido da palavra vigncia para o direito ptrio. Pode-se considerar vigncia como o perodo em que determinada lei encontra-se em plena aplicao, ressalvados os casos de retroatividade e ultratividade.

Neste diapaso, parece mais adequada a compreenso de vigncia como a capacidade que uma lei possui de incidir no caso in concreto, produzindo efeitos neste mbito. Assim, lei vigente aquela que pode ser aplicada ao caso concreto, dando suporte determinada situao jurdica. Em se tratando de vigncia, caso no haja disposio na prpria lei a

respeito da matria, aplica a norma mencionada na Lei de Induo ao Cdigo Civil, que determina a entrada em vigor da lei aproximadamente em 45 dias aps a sua publicao[13] .

3.1 Vigncia no espao

Com relao ao espao, pode-se considerar como aplicvel legislao tributria nos nveis do territrio de quem editou a norma. Se por exemplo, a norma editada pelo Municpio, somente ter vigncia na circunscrio municipal, sendo estadual, vigente em todo o Estado Federado e se editado pela Unio vigente em todo territrio nacional[14] .

Todavia, tal regra no pode ser considerada como absoluta, logo, conforme dispe o art. 102 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), a legislao tributria estadual, municipal e federal vigora em seu respectivo territrio, conforme j firmado, mas pode ser-lhe reconhecida extraterritorialidade na medida em que forem pactuados convnios, ou dos convnios j estipulados no prprio diploma sob anlise, ou demais leis de mbito federal.

3.2 Vigncia no tempo

Conforme regra geral, as leis comeam a vigorar no pas 45 dias aps a publicao oficial. Todavia, nossos legisladores infelizmente no portadores de tanta sensibilidade jurdica ou moral no respeitam esse prazo de 45 dias, aplicando geralmente a lei no ato de sua publicao. Agindo dessa forma, o legiferante reformador ceifa da sociedade o perodo de adaptao norma. A vigncia imediata de normas deve ser reservada a casos de extrema urgncia, porm esta no a mentalidade de nossos legisladores que insistem em dar aplicabilidade imediata a normas que no possuem carter to urgente.

Porm em se tratando de legislao tributria o caso mais delicado, eis que devem ser considerados os princpios da anterioridade comum [15] e anterioridade nonagesimal[16] , servindo como freios ao mpeto avaro de arrecadar incondicionalmente, para surtir gastos

volupturios. No obstante, estabelecem o art. 100 c/c com o art. 103 do CTN afirmando que entram em vigor:

Os atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas, tais como portarias, ordens de servio, instrues normativas e circulares, na data da respectiva publicao;

As decises dos rgos singulares ou coletivos de jurisdio administrativa, a que a lei atribua eficcia normativa, quanto a esses efeitos de regra jurdica, 30 dias aps a data de sua publicao;

Os convnios que entre si estabeleceram Unio, Estados, O Distrito Federal e os Municpios, na data neles prevista.

Assim, respeitadas as disposies elencadas na falta de previso de inicio de vigncia de determinada lei tributria, mister que se procure amparo na disposio da LICC[17] .

4 APLICAO DA LEI TRIBUTRIA

Outro ponto importante a ser tratado sobre a lei tributria se refere a sua aplicao, eis que esta pode ter aplicao imediata e retroativa, dependendo de cada situao que deve ser analisada in concreto.

4.1 Aplicao imediata

A legislao tributria depois de sua entrada em vigor, passa a ter aplicao imediata aos casos por ela tutelados.

[...] Salvo disposio em contrrio, considera-se o fato gerador e existentes os seus efeitos: a) tratando de situao de fato, desde o momento em que se verifiquem as circunstancias materiais necessrias para que produza os efeitos que geralmente lhe so prprios; b)

tratando-se de situao jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente constituda, nos termos do direito aplicvel[18] .

Na grande maioria dos casos o fato gerador do tributo uma situao ftica. Neste diapaso, pode muitas vezes acontecer de o fato gerador ter-se iniciado, porm no concludo, ou seja, ter-se consumado, justamente nessa hiptese em que se afirma que o fato gerador encontra-se pendente. Era patente que em se tratando de fatos geradores pendentes, a lei nova deve-se aplicar, at mesmo porque se o fato gerador no se conclui, ele continua a ser exercitado se protraindo no tempo. Um grande exemplo a ser mencionado o imposto de renda, pois este um imposto em que seu fato gerador se prolonga durante razovel lapso temporal.

Todavia, os maiores expoentes do Direito Tributrio entendem que a regra elencada no art. 105 do CTN, que admitia a aplicao da lei nova a fatos geradores pendentes no foi recepcionada pela CR/88, tendo em vista que tal posicionamento configuraria retroatividade com relao aos elementos dos fatos geradores que j foram consumados[19] . Por exemplo, o fato gerador do Imposto de Renda (IP) do ano 2008 ainda no est consumado, pois este se protrai por todo o ano. Em Fevereiro de 2008 criada uma lei que entra em vigor a partir de maro do corrente ano. Todavia, conforme a determinao constitucional, esta lei no pode ser aplicada sobre o IP do ano de 2008, eis que seria retroativa com relao aos meses de janeiro at maro de 2008, j que esses elementos j estariam consumados. Data venia, esta se apresenta como a mais pertinente das interpretaes.

4.2 Aplicao retroativa

Conforme baliza o art. 106, I, do CTN a lei tributria pode ser aplicada retroativamente em se tratando de lei meramente interpretativa, sendo excluda dessa linha aquelas penalidades decorrentes de infrao dos dispositivos que foram interpretados.

Considera-se por lei interpretativa aquela lei aquela que tem sua atuao calcada no esclarecimento de dvidas que no foi suficientemente esclarecida em legislao anterior. Assim, seu carter deve ser explicativo, eliminando obscuridades e interpretaes dbias do dispositivo legal[20].

Concessa venia, andou brilhantemente bem o legislador, eis que sua limitao atuao retroativa da lei para atribuir penalidades muito salutar, digna de aplausos. Eis que se h dvidas a ponto de ser necessria a imposio de dispositivo esclarecedor, no justo que se puna a pessoa pela violao da referida norma deficiente. Assim, a punio somente deve ter validade para fatos posteriores aos esclarecimentos. No entanto, a referida excluso deve-se referir apenas a m interpretao do dispositivo legal, e no de sua total inobservncia, eis que no se pode usar disposio constitucional para acobertar atitudes ilcitas.

Logo, a lei tributria no retroativa, salvo os princpios retroativos de Direito Penal, que so os mesmos do Direito Tributrio. Neste sentido:

Aplica-se, tambm, a lei tributria, afastando os efeitos da incidncia de leis anteriores sua vigncia, ao ato no definitivamente julgado: a) quando deixa de defini-lo como infrao; b) quando deixa de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de sua ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado falta de pagamento de tributo; c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo de sua prtica[21].

Tal impedimento tem grande importncia para a justia, pois no permite que o Estado utilize de seu poder de legislar contra o contribuinte, que faz parte de uma relao jurdica de natureza obrigacional com o Estado.

5 INTERPRETAO E INTEGRAO DA LEI

A interpretao de norma jurdica pode ser considerada como uma metodologia de adaptao da norma ao caso concreto, buscando acertadamente atender aos objetivos implcitos no esprito da lei. Todavia, notrio que a interpretao da lei no suficiente, pois no h como a lei abstrata regulamentar todas as situaes concretas. Neste lastro que se apresenta justo ao operador jurdico a utilizao dos mecanismos de integrao da lei com a casustica[22].

Assim, a interpretao tem como pressuposto bsico a lei e como elemento subsidirio e fundamental a integrao da norma in abstrato com o caso in concreto. A integrao necessria em virtude do princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, pois o magistrado no pode eximir-se de dizer o direito a caso concreto alegando lacuna na lei, amplamente acolhido pelo Direito Tributrio no art. 108 do CTN.

necessrio mencionar que a simples argumentao de interesse pblico no pode preponderar no Direito Tributrio como ocorre com o Direito Administrativo, at porque poderia levar ao acontecimento de situaes absurdas. Assim, no h tributo dissonante com o disposto em lei apenas sob a justificativa do indubio pro societat.

5.1 Mtodos de interpretao

Existem mecanismos de interpretao, todos calcados em sedutoras teorias elaboradas por perspicazes estudiosos do direito que a prima facie representa elementos interessantes e pertinentes anlise das leis de forma interpretativa. Dentre os principais elementos axiolgicos que do significados de fato as normas de direito, sendo eles:

a) Gramatical: este mtodo tem como cerne a anlise primorosa do contedo gramatical da lei, ou seja, observando a escrita do texto legal;

b) Histrico: analisa a situao da norma com o decorrer temporal;

c) Sistemtico ou lgico: busca uma avaliao da posio da norma em uma conjuntura legal sistemtica, avaliando essencialmente sua posio com relao a outras normas. Baseia-se essencialmente na concepo hermenutica de que nenhuma norma pode ser analisada de forma isolada, eis o direito uno e suas ramificaes dependem entre si;

d) Teleolgico: busca o mago da lei, ou seja, o sentido da lei pelo qual ela foi elaborada.

Todos os mtodos de interpretao so necessrios e no podem ser analisados de forma isolada, nem prevalecer conjuntamente em todos os casos. O intrprete deve acima de tudo ponderar, analisar com frieza, meditar e adaptar o direito ao caso concreto avaliando todas as medidas necessrias para atender ao fim que melhor atente pela preservao do direito pela lei tutelado[23].

5.2 Meios de integrao

Dentre os meios de integrao encontram-se a doutrina, princpios gerais do direito tributrio, princpios gerais do direito pblico e eqidade. Cada um com suas caractersticas prprias devem ser analisados seguindo a seguinte ordem:

a) Analogia: a analogia trata-se de um meio de integrao da norma que pode ser utilizada em prol do fisco ou do contribuinte. Busca a soluo ao caso concreto atravs de uma anlise comparativa de casos semelhantes ou idnticos.

b) Princpios gerais do direito tributrio: caso falhe a soluo por meio da analogia, deve o aplicador do direito ou seu intrprete recorrer aos princpios gerais de Direito Tributrio que se encontram estampados na CR/88, dentre eles o da capacidade contributiva; da isonomia; da anterioridade; da proibio do tributo com carter de confisco; da proibio de tributao de livre circulao; das imunidades, da competncia legislativa, dentro outros. Atravs da ponderao com estes tributos encontra-se amparo no denominado Direito Constitucional Tributrio.

c) Princpios gerais do direito publico: na falta de soluo pela utilizao pelos princpios gerais do Direito Tributrio, deve-se pautar pela efetiva utilizao dos princpios gerais de direito pblico, balizas do Estado Democrtico de Direito, tal como o majestoso princpio da igualdade.

d) Eqidade: A eqidade ocorre quando o juiz autorizado por lei, julga determinado caso com plena liberdade, como no caso do perdo judicial. A Eqidade nada mais do que a justa aplicao do direito, da norma geral ao caso concreto, para que o sumum ius no se torne summa injuria. H ainda quem afirma como a perfeita correspondncia jurdica e tica das normas s circunstncias do caso concreto que as aplicam. Apesar de ser necessria ao direito, a eqidade per si ainda mantm certa discusso entre os juristas sobre sua natureza.

5.3 Procedimentos interpretativos

Existem dois procedimentos interpretativos que devido a sua importncia no devem passar despercebidos pela singela anlise universitria, sendo elas fundamentais na interpretao no que se refere ao direito tributrio, a saber:

a) Interpretao econmica: trata-se de uma forma de manifestao da preferncia pelo substancial, em detrimento do formal. No observada a forma de determinado ato jurdico, mas sim aos fins econmicos que este ato produz.

b) Interpretao benigna: caso haja dvida com relao norma a ser interpretada em favor do contribuinte e esta tratar-se de disposio quanto capitulao legal do fato, sua natureza, circunstncias materiais ou seus efeitos, autoria imputabilidade ou punibilidade e a natureza da penalidade aplicada.

5.4 Fontes de interpretao

As fontes de interpretao so compreendidas de acordo com os elementos em que elas se amparam, sendo eles;

a) Autntica: trata-se daquela interpretao que feita pelo prprio legislador na criao da norma correlata primeira, tendo em vista que este primeiramente deve entender a lei anterior para somente depois altera-la.

b) Doutrinria: um conjunto de investigaes e reflexes tericas, analisadas e sustentadas pelos autores e tratadistas no estudo das leis. So idias transmitidas pelos jurisconsultos e escritores de direito, que no se limitam a fazer a anlise dos textos legais, mas sistematizam todo o direito, formulam princpios, defendem idias, aconselham reformas legislativas, guiam e encarrilham jurisprudncias. Ela no fonte do direito penal por maior que seja a autoridade que a emane, ela se resume apenas a ser os trabalhos do jurista na soluo por eles encontrada em relao s matrias jurdicas, ou a opinio dos jurisconsultos sobre determinada questo jurdica[25].

c) Jurisprudencial: o resultado do trabalho de interpretao das leis feitas pelos juizes, que deve ser reiterada e uniforme para ser imposta como tal, devendo ser divulgada para que esta seja reconhecida. No se pode negar valor a jurisprudncia, pois ela formada pelo trabalho dos juzes em interpretar e aplicar o direito ao caso concreto, o trabalho dos tribunais tem importncia para os demais juzes de instncias inferiores, pois se certa orientao adotada e seguida pelos magistrados de instncias superiores com toda certeza ela deve ser mais prxima da perfeio[26].

5.5 Princpio da razoabilidade e proporcionalidade

Princpio geral do direito, o princpio da proporcionalidade tem ganhado cada vez mais campo em meios s atividade jurdicas. considerado na conjuntura jurdica atual como um dos principais princpios, estritamente necessrio pela atuao do direito diante as mais complexas situaes. na verdade, mais que um provedor de direito, o domador da justia, essencialmente ligado hermenutica. Sua atuao mais preponderante nas

situaes de confronto entre bens ou princpios jurdicos. o responsvel por aquilatar qual dos princpios ou bens jurdicos deve prevalecer no caso concreto. Da a sua funo de fazer justia, nas mais complexas situaes.

Quando dois princpios colidem, um dos princpios precisa dar lugar ao outro. Isto no significa, porm, nem que o princpio que se retirou um princpio invlido nem que esta coliso uma exceo ao direito. O que ocorre a precedncia de um sobre outros dentro de definidas situaes concretas. Em outras situaes pode muito bem a precedncia ser dada ao outro princpio. Isso ocorre porque os princpios no caso concreto tm diferentes pesos. (...) Procurando a justa medida na aplicao dos princpios, a doutrina alem tem-se referido ao princpio da proporcionalidade (Verhtnismssigkeit), procurando estabelecer um relacionamento entre o meio e o fim, para a aplicao dos princpios, para que se torne possvel um controle do excesso (eine bermasskontrolle)[27].

Por sua vez, o princpio da razoabilidade fruto da capacidade de raciocnio do homem. Tambm conhecido como o princpio da proibio de excesso, o princpio da razoabilidade no permite que o interprete e aplicador do direito cometa ofensas aos direitos fundamentais, seja atravs de restries abusivas ou desnecessrias. disposio legal que sejam atentos durante o processo administrativo ao discernimento de adequao entre os meios e os fins, agindo assim de forma razovel, sendo proibida a imposio de determinadas obrigaes, restries ou qualquer outro meio de sano, que sejam desnecessrias para que seja efetivado o atendimento do interesse social, estando expressa nessa forma de limitao o princpio da razoabilidade.

Ambos so por muitas vezes confundidos, sendo inegvel que se identificam em vrios pontos. cogente que dependendo da tica interpretativa, cada um dos princpios engloba o outro, porm so diferentes e indissolveis.

6 CONCLUSO

Iniciou-se uma nova era no Direito, pois antes este era visto apenas sobre a perspectiva positivista, todavia essa tica j se encontra completamente superada, tendo em vista a Constitucionalizao do Direito. Assim, toda a concepo do direito atualmente deve ser vislumbrada a sombra dos ditames constitucionais, da interpretao benigna a pessoa e a preservao dos direitos fundamentais.

Todo o ordenamento jurdico se assenta nos princpios e mecanismos de interpretao constitucionais. Tal hermenutica voltada para o constitucionalismo mudou sensivelmente a maneira de interpretar a lei, voltando essa para alcanar o verdadeiro sentido da norma, proporcionando ao direito novo rumo e sentido em meio a sociedade, pois o direito de hoje preserva o Estado Democrtico de Direito. necessrio salientar que apesar de o Direito Tributrio encontrar-se na esfera de relao contribuinte-fisco, uma ramificao do direito que evidentemente envolve forte interesse coletivo, devendo prevalecer o que melhor for para a sociedade, porm balizados nos preceitos de interpretao apontados, sem desconsiderar as suas fontes, que primordial a prpria existncia do Direito Tributrio.

Em suma, pode-se concluir que as fontes originam o Direito Tributrio, enquanto os mtodos de interpretao, integrao, vigncia e aplicao do Direito Tributrio delimitam sua forma de atuao e atualizao ao atendimento das necessidades sociais, primando sempre pelos preceitos base da justia. Toda essa mudana que ocorreu com crescente valorizao dos direitos humanos, no mais justa uma interpretao fechada de nossas leis, deve-se acima de tudo, alargar o mbito de direitos fundamentais tutelados, inclusive o Direito Tributrio.

1. CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 45-46.

2. HARADA, Kioshi. Direito financeiro e direito Tributrio. 14 ed. So Paulo: Atlas, 2005. p. 313.

3. HARADA, 2005. p. 314.

4. MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 28 ed. So Paulo: Mtodo, 2007. p. 107.

5. HARADA, 2005. p. 315.

6. MACHADO, 2007. p. 107.

7. HARADA, 2005. p. 317. 8. Ibidem loc. cit.

9. MACHADO, 2007. p. 114.

10. HARADA, 2005. p. 320.

11. Ibidem. loc cit.

12. MACHADO, 2007. p. 117.

13. CARVALHO, 2000. p. 86.

14. MACHADO, 2007. p. 120.

15. Probe a cobrana do tributo no mesmo exerccio que tenha sido publicada a lei que o instituiu ou aumentou.

16. Probe a cobrana do tributo antes de decorrido o prazo de noventa dias da publicao da lei que instituiu o aumentou o tributo.

17. MACHADO, 2007. p. 121.

18. Ibidem. p. 125-126.

19. CARVALHO, 2000. p. 92.

20. MACHADO, 2007. p. 127.

21. Ibidem. p. 128-129.

22. CARVALHO, 2000. p. 100.

23. MACHADO, 2007. p. 132.

24. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 60.

25. MACHADO, 2007. p. 144.

27. MACHADO, 2007, p. 144.

28. DERANI, Cristiane. Direito ambiental econmico. So Paulo: Max Limond, 1997. p. 47.

7 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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DERANI, Cristiane. Direito ambiental econmico. So Paulo: Max Limond, 1997.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1995.

HARADA, Kioshi. Direito financeiro e direito Tributrio. 14 ed. So Paulo: Atlas, 2005.

MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 28 ed. So Paulo: Mtodo, 2007.

Disponvel em: http://www.wiki-iuspedia.com.br/article.php?story=2008051210233575 . Acesso em: 19 junho 2008.