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A Fora Normativa da Constituio

1 REFERNCIA DA OBRA

HESSE, Konrad. A Fora Normativa da Constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor, 1991.

2 CREDENCIAIS DA AUTORIA

Konrad Hesse, jurista alemo, nasceu em Knisberg em 29 de janeiro de 1919. Foi professor de Direito Pblico e Eclesistico da Universidade de Freiburg e tambm magistrado do Tribunal Constitucional Alemo (Das Bundesverfassungsgericht) entre 1975 e 1987. Faleceu em 15 de maro de 2005 em Freiburg.

3 CONHECIMENTO DETALHADO DA OBRA LIDA

Konrad Hesse inicia sua obra remetendo o leitor conferncia proferida por Ferdinand Lassalle, em 16 de abril de 1862, em uma associao liberal-progressista de Berlim, sobre a essncia da Constituio. Segundo Lassalle, as questes constitucionais so questes polticas, pois a Constituio a expresso das relaes de poder que dominam no pas. Os chamados fatores reais do poder so a Constituio real, enquanto a Constituio jurdica, documentada, no passa de um pedao de papel. Para Lassalle, no estando a Constituio jurdica em conformidade com a Constituio real, ter aquela que sucumbir diante dos fatores reais de poder dominantes no pas. Hesse afirma que a ideia de um efeito determinante exclusivo da Constituio real no significa outra coisa seno a prpria negao da Constituio jurdica. (p. 11). Para Hesse, a teoria de Lassalle nada mais do que negar ao direito constitucional - que serviria somente para justificar as relaes de poder dominantes seu valor como cincia jurdica. Dessa forma, admitindo-se a Constituio real como decisiva, no entendimento de Hesse, ter-se-ia a descaracterizao do direito constitucional como cincia normativa e sua posterior converso numa simples cincia

do ser. Aqui o autor questiona, alm da existncia do poder determinante das relaes fticas, se existiria tambm uma fora determinante do Direito Constitucional. E qual seria seu fundamento e alcance? Como uma primeira tentativa de responder a essas perguntas, Hesse toma como ponto de partida o condicionamento recproco existente entre a Constituio jurdica e a realidade poltico-social. Para o autor, a radical separao entre um e outro no leva a qualquer avano, pois eventual nfase numa ou noutra direo leva quase inevitavelmente aos extremos de uma norma despida de qualquer elemento de realidade ou de uma realidade esvaziada de qualquer elemento normativo. (p. 14). Hesse afirma que a constituio no possui existncia autnoma em face da realidade, porque a essncia daquela reside na sua vigncia, ou seja, a situao por ela regulada pretende ser concretizada na realidade. Para o jurista, a pretenso de eficcia da constituio no pode ser separada das condies histricas de sua realizao. Assim, devem ser consideradas aqui as condies naturais, tcnicas, econmicas e sociais, alm de tambm dever ser contempladas as concepes sociais concretas e o baldrame axiolgico que influenciam decisivamente a conformao, o entendimento e a autoridade das proposies normativas. (p. 15). Importante frisar que a pretenso de eficcia de uma norma constitucional no pode ser confundida com essas condies, mas a elas ser associada como elemento autnomo. Assim, conclui esse pensamento afirmando que a fora condicionante da realidade e a normatividade da Constituio podem ser diferenciadas, contudo, no podem, definitivamente, ser separadas ou confundidas. Como segunda tentativa de resposta, Hesse, no contexto acima explicitado, parte para os limites e as possibilidades de atuao da Constituio jurdica. Para ele, a Constituio adquire fora normativa na medida em que logra realizar sua pretenso de eficcia. A compreenso das possibilidades e limites pode somente resultar da relao da Constituio jurdica com a realidade. Assim, para que a Constituio alcance sua pretenso de eficcia, necessrio se faz que se encontre vinculada a uma situao histrica concreta e suas condicionantes, orientada pelos parmetros da razo, no podendo ser imposta a um povo de modo estranho e autoritrio, como se enxertam rebentos em rvores. (p. 17). Importa ressaltar que no pretende o autor afirmar que a Constituio deva se basear em uma adaptao apropriada realidade para adquiria fora. Ao contrrio, a prpria Constituio deve converter-se em fora ativa, que oriente condutas conforme a ordem nela estabelecida. Assim, para que a Constituio se converta em fora ativa, necessria no s a vontade de poder, mas a vontade de Constituio. Baseando-se esta ltima nas compreenses da necessidade e do valor de uma ordem normativa inquebrantvel, de que essa ordem constituda mais que uma ordem legitimada pelos fatos e na conscincia de que essa ordem no lograr ser eficaz sem o concurso da vontade humana.

Como terceira tentativa de resposta, Hesse busca os pressupostos de eficcia da Constituio, que se referem no somente ao contedo como tambm prxis constitucional. Dessa maneira, quanto mais a Constituio corresponder natureza singular do presente e mostrar-se em condies de adaptar-se a uma eventual mudana de suas condicionantes, mais lhe ser assegurado o apoio e a defesa da conscincia geral. Alm disso, a Constituio deve limitar-se, caso possvel, ao estabelecimento de poucos princpios fundamentais, para evitar constantes revises e inevitvel desvalorizao de sua fora normativa, assim como no deve assentar-se numa estrutura unilateral, incorporando, inclusive, mediante ponderao, at mesmo estruturas que contrariem os princpios fundamentais. Quanto prxis, o autor defende o sobrestamento de todos os interesses momentneos em face do respeito Constituio. Para ele, aquele que se mostra disposto a sacrificar um interesse em favor da preservao de um princpio constitucional, fortalece o respeito Constituio e garante um bem da vida indispensvel essncia do Estado [...] (p. 22). Igualmente perigosa para a fora normativa a tendncia para a frequente reviso constitucional baseada na suposta e inarredvel necessidade poltica (p. 22). Por fim, tem tambm significado decisivo para a consolidao e preservao da fora normativa, a interpretao, pois est submetida ao princpio da tima concretizao da norma.

4 APRECIAO PESSOAL DA RESENHISTA

A obra de Hesse mostra-se importante para o aprendizado e formao do futuro jurista. Particularmente partilho do entendimento de que Lassalle reduz a Constituio a um mero pedao de papel, frente aos fatores reais de poder. Ele vai a um dos extremos mencionados por Hesse, o da separao da constituio da realidade. Para Lassalle, s a realidade vlida. Outro erro, tambm, seria considerar somente a constituio, a norma, visto que a verdadeira constituio, com fora ativa, uma conjugao com a realidade, a ela se somando e no a ela se submetendo. Acredito que o que Hesse realmente conseguiu fazer, ao contrrio de Lassalle (data venia), foi extrair e apresentar aos leitores de sua obra a verdadeira essncia da constituio e mostrar que para que sua fora normativa seja preservada depende do esforo e do sacrifcio de cada um de ns, j que a vontade de constituio nos foi confiada.