UNIO HOMOAFETIVA COMO ENTIDADE FAMILIAR A presente pesquisa ir abordar sobre a famlia homoafetiva.

Contudo, para maior apreenso e Conscientizaremos que para trabalhar acerca da famlia homoafetiva devemos consider-la como entidade familiar, tal como . Qualquer resqucio de preconceito abalar toda a pesquisa. Tpico prprio de nossa pesquisa abordar a famlia homoafetiva atravs de uma tica constitucional, onde iremos dispor a norma do artigo. 226 da Constituio, pertinente ao tema famlia. Analisaremos, inclusive, os desdobramentos do artigo mencionado, para abordarmos as questes doutrinrias que fazem um estudo crtico de nossa Constituio.Pressupe a pesquisa mostrar que a unio homoafetiva sofre preconceitos no s por parte da sociedade, mas por parte de uma doutrina conservadora que persiste equiparar tais relaes como uma sociedade de fato. Um dos problemas da Famlia Homoafetiva visualizado pela projeo da sexualidade dos sujeitos que a compe. Por serem do mesmo sexo, acarreta uma onda de preconceitos diante da sociedade. O nosso texto Constitucional refere sexualidade em vrios pontos. O prembulo um deles, porm, o nico despido de fora normativa, pois apenas a exposio de motivo da Constituio, mas que ainda sim no deixa de ser importante, vejamos: Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bemestar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. (Prembulo, CR/1988) (grifo nosso) Veja que lutam os bissexuais, homossexuais e transexuais, por igualdade, justia, bemestar, liberdade, direitos individuais e em certos casos por direitos sociais. Importante lembrar que todos estes direitos mencionados no Prembulo da Constituio so garantidos e elencados nas disposies dos artigos do texto Constitucional. A dignidade humana um princpio fundamental do Estado Democrtico de Direito, por este princpio que os demais se fundamentam. Estabelecido na Constituio, na norma do art.1, inciso III, possui fora normativa, devendo o Estado assegurar a dignidade de todos, sem discriminao e preconceito de uma minoria. E nem pode o Estado tolerar tais comportamentos nocivos dignidade humana. Neste sentido o art. 3, Inciso IV da Constituio determina um dos objetivos da Republica Federativa do Brasil que promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art.3,IV,CR/1988), tais como, preconceitos referentes sexualidade. Este o ideal da luta dos no-heterossexuais, simplesmente de no serem alvos de preconceitos, buscando assim igualdade e liberdade perante o Estado e a Sociedade.

Quanto igualdade e liberdade, podemos observa o art. 5 da Constituio, que expe que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade (...) (Art.5, Caput, CR/1988). Seriam tais direitos, j expostos, respeitados? Importante apontarmos a reflexo de Maria Berenice Dias em artigo publicado na Revista Jurdica Arepago da Faculdade Unifaimi, seno vejamos: (...) de nada adianta assegurar respeito dignidade humana e liberdade. Pouco vale afirmar a igualdade de todos perante a lei, (...), que no so admitidos preconceitos ou qualquer forma de discriminao. Enquanto houver segmentos alvos da excluso social, tratamento desigualitrio entre homens e mulheres, enquanto a homossexualidade for vista como crime, castigo ou pecado, no se est vivendo em um Estado Democrtico de Direito (DIAS, p.30, 2008) Portanto no podemos ter nenhuma sombra de dvida, que a sexualidade de um indivduo no deve ser alvo de preconceito e inclusive motivo de excluso de direitos. As normas jurdicas alm de disporem proteo, devem garantir a efetividade de direitos inibindo atos nocivos a estes. Garantindo assim, os pilares de um Estado Democrtico de Direito. O problema da discriminao quanto sexualidade visvel, porm reparvel. J exposto algumas peculiaridades sobre a sexualidade, inclusive suas disposies normativas que garante proteo ao seu livre exerccio, veremos em tpico especfico as principais dificuldades encontradas pelos homossexuais que almejam constituir-se em famlia, e felizmente, ressaltaremos os avanos jurdicos referentes ao tem. J sabido que devemos encarar a homoafetividade sem discriminao, mesmo porque a homossexualidade sempre existiu na histria da humanidade. O matrimnio era nica fonte de unio, que se daria entre homem e mulher com especial objetivo de procriao. Esta instituio possui suas razes na religio, que fundou os traos da normalidade, manifestada pela heterossexualidade. Este fato fez com que o Direito tutelasse somente esta unio, no prevendo assim, mudanas e avanos morais, como tambm, cientficos e tecnolgicos. Direito representado pela figura do legislador (que poderia ter solucionado todo problema) seguiu os mesmos passos adotados pela religio e das exigncias culturais, mesmo com a existncia de relaes homoafetivas, que cada dia aumenta no seio da sociedade. O motivo torna-se bvio o legislador, com medo da reprovao de seu eleitorado, prefere no aprovar leis que concedam direitos s minorias alvo da discriminao (DIAS, p.174, 2006). No h leis especficas para as unies homoafetivas no Direito Positivo Brasileiro! ? Estabelece a Constituio em capitulo prprio sobre a famlia, a comear pelo artigo. 226 e desdobramentos. Entende-se pelo caput do artigo mencionado que famlia uma instituio protegida pelo Estado, por ser a base formadora da sociedade. O problema doutrinrio encontra-se nos desdobramentos presente artigo, vejamos:

 3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento 4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes (art. 226, CR/ 1988) A maior parte da doutrina entende que expresso o descaso do Estado ao reconhecer como unio estvel somente entre homem e mulher, ainda que em nada se diferencie a convivncia homossexual da unio estvel heterossexual (DIAS, p 43, 2006), fato este, que possa dificultar a proteo da relao homoafetiva como entidade familiar. Nota-se atualmente, que a famlia toma novos aspectos obedecendo to somente aos princpios da afetividade, ostensibilidade e estabilidade. Veja que o pargrafo 4 do artigo 226 da Constituio entende no ser necessrio presena de um homem e uma mulher para poder constituir uma entidade familiar. Esta entidade denominada monoparental, que dispensa a existncia do casal (homem e mulher) (LBO, p.68, 2008), basta-se que comprove os requisitos exigidos no contedo do pargrafo. Outro grupo familiar que podemos encontrar na doutrina so as famlias recompostas ou famlias reconstitudas. Esta entidade formada por um cnjuge ou companheiro e os filhos do outro, vindos de relacionamento anterior (LBO, p.73, 2008). Sem dvida h uma figura familiar diferente da monoparental e da famlia decorrente do pargrafo 3 do art. 226 da Constituio. Na famlia reconstituda surgem relaes diferentes, os filhos, por exemplo, passam a ter novos irmos. Os cnjuges, companheiros ou parceiros passam a ter novos parentes por afinidade (FARIAS, ROSENVALD; p.62, 2008). O que queremos comprovar que o matrimnio, o sexo, ou a capacidade de procriar no so expressos como elementos fundadores da famlia, ou seja, que justifique ou no a existncia de um ncleo familiar. De forma alguma, est expresso na Constituio que vedado relaes homoafetivas, porm, j sabido que o legislador no regulamentou tais unies. Lbo afirma que apesar da ausncia de lei que regulamente essas unies no impedimento para sua existncia, porque as normas do art.226 so auto-aplicveis independentemente de regulamentao (LBO, p.68, 2008). Portanto, leva-nos a crer que esta omisso no significa a ausncia de tutela jurdica. No mesmo sentido, Farias e Rosenvald na obra Direito das Famlias, afirmam que uma relao homossexual poder produzir efeitos no mbito do ordenamento jurdico seja no mbito patrimonial, seja na esfera pessoal (FARIAS, ROSENVALD, p.53, 2008). luz dos valores constitucionais a famlia ganhou uma dimenso mais ampla, espelhando a busca da realizao pessoal de seus membros (FARIAS, ROSEVALD, p.54, 2008), ou seja, da dignidade humana (Art.1, inciso III, CF, 1988). Outros princpios constitucionais tambm so levados em considerao, a titulo de exemplo: principio da igualdade (art.5, CF 1988), que veda qualquer tipo de discriminao.

Definir dignidade, no tarefa fcil, pois o termo possui para o Direito natureza principiolgica, podemos fazer, porm, com a contribuio magistral de Gagliano e Pamplona Filho. Para os autores a dignidade traduz um valor fundamental de respeito existncia humana, segundo as suas possibilidades e expectativas, patrimoniais e afetivas, indispensveis sua realizao pessoal e busca da felicidade(GAGLIANO; PAMPLONA, p.21, 2006) Logo podemos perceber que o termo bastante amplo, repercute nas relaes patrimoniais e afetivas do individuo. Tal motivo nos leva a crer que correto a viso esposada de Farias e Rosenvald ao afirmarem que as relaes homoafetivas produzem efeitos no mbito jurdico.

UNIO HOMOAFETIVA NO SOCIEDADE DE FATO A doutrina conservadora quanto ao tema procura equiparar a relao homoafetiva como sociedade de fato. importante fazer esta alerta, pois demonstrado na obra de Farias e Rosenvald que os autores so de renome, tais como: Carlos Roberto Gonalves e Maria Helena Diniz. Reconhecer esta entidade familiar como sociedade de fato, levar as unies homossexuais para o mbito puramente obrigacional, (...) do qual decorreriam efeitos to-somente patrimoniais (FARIAS; ROSENVALD, p.53, 2008). Esta viso no correta, pois o parceiro deveria comprovar efetivamente que houve participao sua quanto aquisio de bens que se perfez no tempo de convivncia. Ora, pois, a relao existente movida por traos eminentemente afetivos, no de scios. Logo, infundado o reconhecimento da unio homoafetiva como sociedade de fato. As unies homoafetivas no deixam de ter tutela jurdica simplesmente por no estarem expressas nos desdobramentos do art. 226 do Texto Constitucional, alm do mais, conforme Paulo Lbo observou, esta entidade familiar completamente diferente. O problema de ser ou no equiparada Unio Estvel deriva do art. 226 da Constituio. Sua enumerao seria taxativa ou simplesmente exemplificativa? - O Texto Constitucional estaria sendo discriminativo. Conforme vimos o desdobramento do art.226 da Constituio apenas exemplificativo, pois por fora da realidade, de sustentaes doutrinrias, e inclusive de princpios constitucionais, podemos verificar uma nova tica sobre a entidade familiar. Apesar da omisso, no deixa de ter a unio homoafetiva correspondentes legais e jurisprudncias que acompanham a realidade social. Segundo o art. 126 do Cdigo de Processo Civil, o juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei (...) (CPC, art.126). O mesmo sentido pode ser notado na Lei de Introduo ao Cdigo Civil do Decreto-lei n 4.657, de 4 de Setembro de 1942. Quando a lei for omissa o juiz decidir o caso de acordo com

analogia, os costumes e os princpios gerais do direito (LICC, art.4). Ressalvando que no caso dos costumes, no valer para o Direito preconceitos de ordem moral (DIAS, p.179, 2006) As normas do Art.1, inciso III, CF, (relata sobre a dignidade da pessoa humana) e a norma do Art.5 da CF (expe sobre a Igualdade), so utilizadas como pilares justificadores da famlia homoafetiva, mais especificamente da expresso sexual. Outra disposio normativa do art. 5 da Lei Maria da Penha (Lei n.: 11.340/06), a nosso ver, deu um grande passo ao reconhecer a unio homoafetiva pelo menos, entre mulheres. Seno vejamos: art.5: Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e de dano moral ou patrimonial: I (...) II no mbito familiar, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; III (...) Pargrafo nico. As relaes enunciadas neste artigo independem de orientao sexual (art. 5, Lei n.: 11340/06) (grifo nosso) O inciso II da referida Lei, diferente da exemplificao Constitucional apresenta um conceito bastante moderno de entidade familiar. vontade, ou unio natural, ou a considerao da existncia de vnculos parental, ou ter realmente este vnculo, so elementos bsicos para formao de uma entidade familiar. Logo percebemos que tal conceituao bastante abstrata, dispensando assim, exemplificaes. O pargrafo nico do art.5 da Lei Marinha da Penha de extrema importncia, pois ali, certificamos o reconhecimento da unio homoafetiva, ainda que seja entre mulheres. No mbito jurisprudencial, podemos afirmar que a Justia Gacha foi pioneira ao tratar da unio homoafetivas. J no ano de 1999 foi definido a competncia dos juizados especializados da famlia de apreciar as unies homoafetivas (DIAS, p.181, 2006).

POSIO RELIGIOSA notrio o preconceito existente na igreja contra unio de pessoas do mesmo sexo, a qual combate abertamente a Unio Homoafetiva. Alega-se que os homossexuais no esto nos planos de Deus, que as unies devem objetivar a procriao e, por isso, sustentam a imoralidade da unio entre pessoas do mesmo sexo.

Teoricamente nosso Estado laico, ou seja, no sofre influncia de nenhuma religio, cabendo a ele proteger as religies e no positivar seus princpios. Entretanto, existe uma grande distncia entre o plano terico e o prtico, no que isto necessariamente represente um problema, s que para questo da unio homoafetiva a confuso entre direito e moral religiosa um problema para o seu reconhecimento, pois nossos legisladores e operadores do direito so, em sua maioria, conservadores e afetados pela opinio da igreja, o que provoca o atraso do nosso ordenamento em regular o questo ftica da unio entre homossexuais. A 49 Assembleia Geral da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB) chegou com muitas novidades. Na coletiva com a imprensa, tarde, a CNBB distribuiu nota oficial sobre a deciso do Supremo Tribunal Federal (STF) que reconhece a unio entre pessoas do mesmo sexo. Tais unies no podem ser equiparadas famlia, que se fundamenta no consentimento matrimonial, na complementariedade e na reciprocidade entre um homem e uma mulher, abertos procriao e educao dos filhos, diz um dos trechos do documento, assinado pelo presidente, Dom Geraldo Lyrio Rocha, pelo vicepresidente Dom Luiz Soares Vieira, e pelo secretrio geral, Dom Dimas Lara Barbosa. O bispo auxiliar do Rio de Janeiro (RJ), membro da Comisso Episcopal Pastoral para a Vida e Famlia e com participao na redao do documento, Dom Antnio Augusto Dias Duarte, explicou que a Igreja respeita e acolhe os homossexuais, mas eles so chamados a viver os valores da natureza humana, entre os quais a castidade. Esse posicionamento ratifica a valorizao do matrimnio, da famlia e da educao dos filhos defendida pela Igreja.

O BENFICO SALRIO MATERNIDADE EM FACE DA RELAO HOMOAFETIVA . Trata-se de um fato social ainda no regulamentado pela Constituio, mas que no pode ser ignorado pelo Estado. Ademais, recorrentemente o Poder Judicirio tem sido provocado para reconhecer tais unies, bem como solucionar conflitos de interesses surgidos nelas. Nessa perspectiva, o presente trabalho visa um melhor conhecimento scio jurdico em relao aos direitos de constituio de famlia por homossexuais, sobretudo, em relao ao benefcio salrio maternidade, uma vez que aos casais homossexuais tem sido reconhecido o direito de adoo. Quanto aos objetivos especficos ir se discutir a possibilidade de reconhecimento de unio estvel nas relaes homoafetivos, a questo da adoo nesses relacionamentos, apresentando os entendimentos doutrinrios e jurisprudncias acerca do tema, apresentar o benefcio de salrio maternidade e verificar a possibidade de ser pago o benefcio de salrio maternidade na adoo realizada em unio homoafetiva. O mtodo de pesquisa utilizado o dedutivo e o tipo de pesquisa terico-bibliogrfico. Quanto concluso do trabalho ela reside na defesa do reconhecimento de unio homoafetiva, bem como na possibilidade de concesso do benefcio de salrio maternidade em sede dessas relaes. A idia essencial da Seguridade Social dar aos indivduos e suas famlias tranqilidade no sentido de que, na ocorrncia de uma contingncia (invalidez,morte, etc), a qualidade de vida no seja significativamente diminuda,proporcionando meios para a manuteno das necessidades bsicas dessas pessoas.Logo, a Seguridade Social deve garantir os meios de subsistncia bsicos do individuo, no s mais principalmente para o futuro, inclusive para o presente,independentemente de contribuies para tanto. Verifica-se, assim, que uma forma de distribuio de renda aos mais necessitados, que no tenham condio de manter a prpria subsistncia.Seu conceito formal encontra-se na CRFB em seu art. 194 o qual dispe que a seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa do Poder Pblico e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social.A CRFB determina ainda que a Seguridade Social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta ou indireta, ou seja, por meio das contribuies de empregados ,empregadores e por meio de destinaes oramentrias do Poder Pblico, dentre outras.

H de se notar neste preceito a previso, mesmo que implcita, do princpio da solidariedade, o qual estabelece que toda a sociedade capaz e ativa responsvel por custear a Seguridade e permitir que esta cumpra os seus objetivos. Alm das determinaes constitucionais, o direito da Seguridade social, encontra suas regras e princpios basicamente nas Leis n 8.212/91 e 8.213/91 e tambm nos

decretos,portarias, ordens de servio, instrues normativas, circulares, dentre outros atos normativos que so expedito pelo Poder Executivo.Sob o poder do Estado est concentrado todo o arcabouo do sistema da seguridade social, mas no ele o nico participante da organizao, haja vista que todo o sistema se d por um conjunto integrado de aes da sociedade e do Estado, o que fica notrio na composio dos rgos Colegiados que gerem o sistema. Conforme j foi mencionado, a Seguridade Social gnero da qual se obtm trs espcies: a assistncia social, a sade e a previdncia social. Nesse sentido, compete Assistncia social proteger os cidados que necessitam de amparo social, ou seja, protege, sobretudo, os hipossuficientes de recursos com vista ao atingimento do princpio da dignidade da pessoa humana.Por exemplo, tem-se o LOAS/BCP (Benefcio de Prestao Continuada), por meio do qual se garante um beneficio no valor de um salrio mnimo quele que no tem renda, no pode ser mantido por sua famlia e concomitantemente seja idoso (a) ou deficiente fsico.Mister ressaltar que o direito a sade um dos mais amplos, pois se trata de um direito de todos, independente de contribuies, independentemente da classe social e do preenchimento de qualquer pr-requisito. Ou seja, todo aquele que necessitar de atendimento e/ou procedimentos mdicos devero ser amparados. J a previdncia social prevista no art. 201 da CRFB, sendo organizada na forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observando os critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial. Trata-se de um seguro coletivo,

pblico, compulsrio e mediante contribuio, que tem por finalidade asssegurar aos seus beneficirios meios indispensveis de manuteno, oriundos de incapacidade, idade avanada, tempo de servio, desempregado involuntrio, encargos familiares e recluso ou morte . Como pode ser observado na previso constitucional, a previdncia est intimamente ligada ao principio da prvia contribuio, assim, s ter direito aos benefcios disponibilizados na previdncia social as pessoas que efetivamente contriburem, bem como preencherem os demais requisitos legais.

CONCLUSO Conclumos com a pesquisa que para trabalhar acerca da famlia homoafetiva mister entender o os problemas advindo da manifestao sexual, que pode se dar por quatro maneiras: homossexualidade, heterossexualidade, bissexualidade, transexualidade. A heterossexualidade manifestada, em nada acarreta, mesmo porque aceita e traada pela cultura, e at mesmo, pela religio. J as demais manifestaes, enfrentam problemas do preconceito, marginalizao etc. Por isso, entender a sexualidade do ponto de vista da sexologia comparando com as disposies doutrinrias e legais extremamente importante. Vimos que a sexualidade a manifestao livre do indivduo que integra no s os fatores fsicos, mais psicolgicos. Logo a sexualidade mais abrangente do que o sexo, que compreendido to-somente pelas caractersticas biolgicas e fisiolgicas do individuo. O respeito sexualidade importante para o indivduo. Como direito fundamental do ser humano, torna sua vida digna e feliz. Motivo este, que levou o Direito a buscar princpios que tutelassem a livre manifestao sexual. Sua proteo destacada pelo nosso texto Constitucional em vrios pontos, mas apesar da proteo, se a homossexualidade, bissexualidade e transexualidade forem alvos de preconceito ou discriminao no efetivar a vontade do nosso Texto Maior. Conclumos que o a omisso do legislador constitucional ao tratar sobre a famlia no artigo. 226 e desdobramentos no probe as relaes homoafetivas, e muito menos significa dizer que a entidade familiar homoafetiva esta despida de tutela jurdica. Vimos que no necessrio homem e mulher para se ter uma entidade familiar. O grupo familiar pode ser monoparental ou composto por famlias recompostas, ou formado por membros do mesmo sexo Famlia Homoafetiva, que surte efeitos sociais e jurdicos, pois atualmente a famlia compreendida to-somente por valores constitucionais da dignidade, igualdade, afetividade, ostensibilidade e estabilidade. A famlia homoafetiva uma entidade que deve ser visualizada tal como se apresenta, no h necessidade de equiparar com a unio estvel. A famlia homoafetiva possui proteo Constitucional, mesmo que esta no esteja expressa nos desdobramentos do art. 226 da mencionada Lei. A Constituio no taxativa. Em outras palavras ela no exclui nenhuma entidade familiar. A famlia descrita no pargrafo terceiro e quarto do art. 226 so apenas exemplificativos. Conclumos que atualmente pacfico o entendimento de que a famlia homoafetiva uma entidade familiar e no uma sociedade de fato. O STF e a tendncia jurisprudencial

reconhecem as unies homoafetivas como famlia. Por fim, vimos que a famlia homoafetiva, apesar da omisso do legislador, mesmo porque o pargrafo terceiro e quarto do art.226 da Constituio apenas exemplificativo, no deixa ter correspondentes legais e jurisprudncias que justifiquem esta unio. A Lei Maria da Penha ou Lei n.: 11.340/06 no art. 5, e desdobramentos, avanou muito na definio e no reconhecimento da famlia homoafetiva, mesmo que somente entre mulheres. Conclumos que a definio de comunidade familiar no inciso II do referido artigo possui uma conceituao bastante ampla e moderna de entidade familiar, no ocorrendo problemas de interpretao ou da necessidade exemplificativa apresentada na Constituio. Diante do exposto, verifica-se a necessidade da legalizao da Unio Homoafetiva, pois uma realidade que o Estado tenta fechar os olhos, situao que no ser possvel sustentar por muito tempo, pois cresce, a cada dia, o nmero os casais homossexuais que saem s ruas para protestar e reivindicar seus direitos. verdade que a omisso da legislao quanto matria no o nico fator responsvel pela marginalizao dos casais homoafetivos, mas, sem dvidas, ela serve para reforar o preconceito existente. O reconhecimento da Unio Homoafetiva seria um forte aliado na luta contra o preconceito.

Ademais, o reconhecimento dessa matria no implicar somente no fim da questo do preconceito, existe outra realidade que to importante quando o preconceito, que a questo do direito penso e sucesso, pois, sem uma legislao para o tema, com o trmino de um relacionamento entre pessoas do mesmo sexo no h nada que obrigue a partilha dos bens ou o pagamento de penso, caso se faa necessrio, fato este que acarreta o enriquecimento ilcito de uma das partes em detrimento do estado de misria da outra, o que vedado pelo ordenamento jurdico.

Finalmente, defende-se que, enquanto no seja regulamentada a unio entre pessoas do mesmo sexo, os aplicadores do direito deveriam utilizar-se do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana e do art. 4 da LICC para, atravs da aplicao da analogia, reconhecer a Unio Homoafetiva, concedendo aos companheiros do mesmo sexo os mesmo direitos previstos para a Unio Estvel.

ALGUMAS JURISPRUDNCIAS APELAO CVEL. UNIO HOMOAFETIVA. RECONHECIMENTO. PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA IGUALDADE. de ser reconhecida judicialmente a unio homoafetiva mantida entre dois homens de forma pblica e ininterrupta pelo perodo de nove anos. A homossexualidade um fato social que se perpetuou atravs dos sculos, no podendo o judicirio se olvidar de prestar a tutela jurisdicional a unies que, enlaadas pelo afeto, assumem feio de famlia. A unio pelo amor que caracteriza a entidade familiar e no apenas a diversidade de gneros. E, antes disso, o afeto a mais pura exteriorizao do ser e do viver, de forma que a marginalizao das relaes mantidas entre pessoas do mesmo sexo constitui forma de privao do direito vida, bem como viola os princpios da dignidade da pessoa humana e da igualdade. AUSNCIA DE REGRAMENTO ESPECFICO. UTILIZAO ANALOGIA E DOS PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO. DE

A ausncia de lei especfica sobre o tema no implica ausncia de direito, pois existem mecanismos para suprir as lacunas legais, aplicando-se aos casos concretos a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito, em consonncia com os preceitos constitucionais (art. 4 da LICC). (TJ, Estado do Rio Grande do Sul, AC 70009550070, Des. Luiz Felipe Brasil Santos, DESA. MARIA BERENICE DIAS, 2004) APELAO CVEL. UNIO HOMOAFETIVA. RECONHECIMENTO. PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA IGUALDADE. de ser reconhecida judicialmente a unio homoafetiva mantida entre duas mulheres de forma pblica e ininterrupta pelo perodo de 16 anos. A homossexualidade um fato social que se perpetua atravs dos sculos, no mais podendo o Judicirio se olvidar de emprestar a tutela jurisdicional a unies que, enlaadas pelo afeto, assumem feio de famlia. A unio pelo amor que caracteriza a entidade familiar e no apenas a diversidade de sexos. o afeto a mais pura exteriorizao do ser e do viver, de forma que a marginalizao das relaes homoafetivas constitui afronta aos direitos humanos por ser forma de privao do direito vida, violando os princpios da dignidade da pessoa humana e da igualdade. Negado provimento ao apelo. (TJ, Estado do Rio Grande do Sul, AC 70012836755, Ds. Luiz Felipe Brasil Santos (revisor), Des. Ricardo Raupp Ruschel, Desa. Maria Berenice Dias, 2005) REGISTRO DE CANDIDATO. CANDIDATA AO CARGO DE PREFEITO. RELAO ESTVEL HOMOSSEXUAL COM A PREFEITA REELEITA DO MUNICPIO. INELEGIBILIDADE. ART. 14, 7, DA CONSTITUIO FEDERAL. Os sujeitos de uma relao estvel homossexual, semelhana do que ocorre com os de relao estvel, de concubinato e de casamento, submetem-se regra de inelegibilidade prevista no art. 14, 7, da Constituio Federal. Recurso a que se d provimento. (Ac. Unn, Rec. Especial Eleitoral 24564/PA, Gilmar Ferreira Mendes 2004)

AO ORDINRIA - RECONHECIMENTO DE DIREITO AO RECEBIMENTO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO - CONTRATO FIRMADO COM ENTIDADE DE PREVIDNCIA PRIVADA - UNIO HOMOAFETIVA COMPROVADA - TENTATIVA DE INCLUSO DO COMPANHEIRO COMO DEPENDENTE - INRCIA DA CONTRATADA AUSNCIA DE PREVISO CONTRATUAL QUE VEDE A POSSIBILIDADE DO SEGURADO POSSUIR UM COMPANHEIRO OU COMPANHEIRA - VEDAAO QUE CASO EXISTISSE SERIA NULA DE PLENO DIREITO - PRTICA DISCRIMINATRIA QUE NO ACEITA NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO - INTERPRETAO CONTRATUAL RESTRITIVA DE DIREITOS DO CONTRATANTE FRUSTAO INDEVIDA DE SUAS EXPECTATIVAS - OBRIGAO DE PAGAR A PENSO PREVIDENCIRIA DECORRENTE DA MORTE DO COMPANHEIRO QUE DEVE SER DECRETADA PELO PODER JUDICIRIO. - Comprovada a existncia de unio estvel homoafetiva, bem como a Comprovada a existncia de unio estvel homoafetiva, bem como a dependncia entre os companheiros e o carter de entidade familiar externado na relao, de se reconhecer o direito do companheiro sobrevivente o direito de receber benefcios previdencirios decorrentes de plano de previdncia privada. Tolher o companheiro sobrevivente do recebimento do benefcio previdencirio, ensejaria o enriquecimento sem causa da entidade de previdncia privada, que permitia quando da celebrao do contrato que o segurado possusse companheiro e ainda garantia, que este seria beneficirio do plano quando algum sinistro ocorresse, portanto, o fato de tal companheiro ser do mesmo sexo do contratante (unio homoafetiva) jamais enseja um desequilbrio nos clculos atuariais a impedir o pagamento pleiteado, prejuzos esses, os quais sequer foram comprovados nos autos. Negaram provimento ao recurso. (TJ do Estado de Minas Gerais, A.C. 1.0024.07.776452-0/001(1), Ds. Unias Silva, 10/10/2008) PROCESSO CIVIL. AO DECLARATRIA DE UNIO HOMOAFETIVA. PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ. OFENSA NO CARACTERIZADA AO ARTIGO 132, DO CPC. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. ARTIGOS 1 DA LEI 9.278/96 E 1.723 E 1.724 DO CDIGO CIVIL. ALEGAO DE LACUNA LEGISLATIVA. POSSIBILIDADE DE EMPREGO DA ANALOGIA COMO MTODO INTEGRATIVO. 1. No h ofensa ao princpio da identidade fsica do juiz, se a magistrada que presidiu a colheita antecipada das provas estava em gozo de frias, quando da prolao da sentena, mxime porque diferentes os pedidos contidos nas aes principal e cautelar. 2. O entendimento assente nesta Corte, quanto a possibilidade jurdica do pedido, corresponde a inexistncia de vedao explcita no ordenamento jurdico para o ajuizamento da demanda proposta. 3. A despeito da controvrsia em relao matria de fundo, o fato que, para a hiptese em apreo, onde se pretende a declarao de unio homoafetiva, no existe vedao legal para o prosseguimento do feito. 4. Os dispositivos legais limitam-se a estabelecer a possibilidade de unio estvel entre homem e mulher, ds que preencham as condies impostas pela lei, quais sejam, convivncia pblica, duradoura e contnua, sem, contudo, proibir a unio entre dois homens ou duas mulheres. Poderia o legislador, caso desejasse, utilizar expresso restritiva, de modo a impedir que a unio entre pessoas de idntico sexo ficasse

definitivamente excluda da abrangncia legal. Contudo, assim no procedeu. 5. possvel, portanto, que o magistrado de primeiro grau entenda existir lacuna legislativa, uma vez que a matria, conquanto derive de situao ftica conhecida de todos, ainda no foi expressamente regulada. 6. Ao julgador vedado eximir-se de prestar jurisdio sob o argumento de ausncia de previso legal. Admite-se, se for o caso, a integrao mediante o uso da analogia, a fim de alcanar casos no expressamente contemplados, mas cuja essncia coincida com outros tratados pelo legislador. 5. Recurso especial conhecido e provido. (STJ, REsp 820475/RJ, Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Ministro Luis Felipe Salomo, 06/10/2008)

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS Leis CRFB/1988 - Constituio da Republica Federativa do Brasil 1988 CPC - Cdigo de Processo Civil, art.126. LICC - Lei de Introduo ao Cdigo Civil do Decreto-lei n 4.657, de 4 de Setembro de 1942, art. 4. Lei n.: 11340/06 Lei Maria da Penha Jurisprudncias STJ, REsp 820475/RJ, Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Ministro Luis Felipe Salomo, 06/10/2008 TJ, Estado do Rio Grande do Sul, AC 70009550070, Des. Luiz Felipe Brasil Santos, Desa. Maria Berenice Dias, Porto Alegre, 2004. TJ, Estado do Rio Grande do Sul, AC 70012836755, Ds. Luiz Felipe Brasil Santos (revisor), Des. Ricardo Raupp Ruschel, Desa. Maria Berenice Dias, Porto Alegre, 2005. TJ do Estado de Minas Gerais, A.C. 1.0024.07.776452-0/001(1), Ds. Unias Silva, 10/10/2008 TSE, Ac. Unn, Rec. Especial Eleitoral 24564/PA, rel. Min. Gilmar Mendes, j. 1.10.04 RJTSE - Revista de jurisprudncia do TSE, Volume 17, Tomo 1, Pgina 234 Doutrina DIAS, Maria Berenice, Manual de Direito das Famlias, RT, 3 edio atual e ampliada, So Paulo, 2006 ____, Maria Berenice, Direito Diferena, Revista Jurdica Arepago da Faculdade Unifaimi, Ano I (2008), Edio n 3, disponvel em: http://www.faimi.edu.br/v8/RevistaJuridica/Edicao3/Homoafetividade%20e%20o%20di reito%20%20diferena%20-%20berenice.pdf FARIAS, Cristiano Chaves de Farias; ROSELVALD, Nelson, Diretos das Famlias, De acordo com a Lei n 11.340/06 Lei Maria da Penha e com a Lei 11.441/2007 Lei de Separao, Divrcio e Inventrio Extrajudiciais, Lmen Jris, Rio de Janeiro, 2004. GAGLIANO, Paplo Stolze; PAMPLONA, Rodolfo, Novo Curso de Direito Civil, Contratos, Tomo I, Volume IV, 2 Edio revista e atualizada e reformada, Saraiva, So Paulo 2006.

LBO, Paulo, Direito Civil, Famlias, Saraiva, So Paulo, 2008. WALKER, Daniel, Introduo ao Estudo da Sexologia, disponvel para download em:http://www.4shared.com/file/17434626/d47ca8f1/d_wr-sea.html?cau2=403tNull publicado em 2007.