Precatrio: comentrios EC n 62/2009. Parte I http://jus.uol.com.

.br/revista/texto/14680 Publicado em 04/2010 Kiyoshi Harada A EC n 62, de 9-12-2009, que instituiu o regime especial de pagamento de precatrios pelos Estados, Distrito Federal e Municpios, introduziu alteraes profundas nas regras permanentes da Constituio Federal (art. 100 e pargrafos). Devido extenso da matria, em um primeiro momento, examinaremos as alteraes introduzidas nas regras permanentes da Constituio, e ao depois, na segunda etapa, passaremos a analisar o regime especial de pagamento de precatrios institudo pelo art. 97 do ADCT, acrescentado pela Emenda sob comento. Art. 100, caput O caput do art. 100 mantm o critrio de pagamento da condenao judicial "na ordem cronolgica de apresentao de precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim". a preservao do princpio da moralidade pblica expressa no art. 37, da CF. Por isso, incluiu no regime de precatrio as condenaes em verbas de natureza alimentcia. Isso enseja, na prtica, a formao de duas filas distintas de precatrios judiciais em razo do privilgio de que gozam as verbas alimentcias como, alis, j vinha sendo feito como decorrncia de criao pretoriana. Art. 100, 1 O 1 define o que so dbitos de natureza alimentcia (salrios, vencimentos, penses etc.) conferindo-se preferncia sobre todos os demais dbitos, excetuados aqueles referidos no 2 a seguir comentado. No nosso entender as enumeraes do 1 no so taxativas. Para dar maior transparncia e conferir efetividade a essa norma preciso que seja aberta dotao especfica para as despesas com precatrios de natureza alimentcia. indispensvel, tambm, que o fluxo de pagamentos a favor de cada modalidade de precatrios no repercuta ou impea o avano de outra, independentemente do exerccio a que se refira, observada sempre a preferncia dos precatrios de natureza alimentcia. Outrossim, preciso fazer o confronto entre as duas filas de precatrios (fila de precatrios comuns e a de precatrios privilegiados) para constatao da quebra de ordem cronolgica para fins do 6, sob pena de o credor privilegiado ser punido por conta desse estranho privilgio, como tem permitido parcela da jurisprudncia atual, que proclama a tese da quebra da ordem cronolgica pela preterio do direito de precedente em cada classe de precatrios. Sob esse argumento foi afastado liminarmente pelo Min. Joaquim Barbosa do STF o bem fundamentado seqestro decretado pelo eminente Presidente do E. TJESP contra a Municipalidade de Santo Andr. A prevalecer tal raciocnio bastar paralisar a fila do precatrio alimentcio que jamais haver cogitao da quebra de ordem cronolgica, como vinha acontecendo no Municpio de So Paulo durante vrios anos. Art. 100, 2 O 2 atribuiu privilgio qualificado ou privilgio especial aos credores de dbitos de natureza alimentcia que tenham 60 (sessenta) anos de idade ou mais na data da expedio do precatrio, ou que sejam portadores de doenas graves, definidas em lei,

at o valor equivalente ao triplo do fixado em lei para requisio de pequeno valor previsto no 3, objeto de comentrio a seguir. Em que pese a boa vontade do legislador constituinte derivado e que vai de encontro aos artigos 196 e 230, da Constituio Federal, essa regra, que cria um privilgio dentro da classe de credores privilegiados, de difcil execuo por trs razes bsicas: a)Normalmente, em aes de servidores que buscam os valores sonegados pelo poder pblico figuram um nmero considervel de autores em litisconsrcio, e, nas iniciais, no constam a data de nascimento de cada um deles, nem h juno de documentos de identidade em que se pudesse aferir a idade de cada um, porque no configura requisito da petio inicial. Logo, perder-se- um tempo considervel para fazer o fracionamento do precatrio para separar os credores com privilgio qualificado. Nas futuras aes importante que constem da petio inicial o requisito da idade. b)Em relao aos portadores de doena grave, a nica lei existente at agora a Lei de n 7.713/88, cujo art. 6, inciso XIV define as doenas graves para efeito de iseno do imposto de renda. Pergunta-se, aplica-se essa lei para efeito de pagamento de precatrios com privilgio qualificado? Certamente, levar anos para pacificar a jurisprudncia at que sobrevenha uma lei especfica sobre o assunto. c) Quanto ao limite equivalente a trs vezes ao valor das obrigaes definidas em lei de pequeno valor o preceito acha-se relativamente comprometido em sua efetividade, embora, teoricamente correta e justa por compatibilizar o tratamento privilegiado aos idosos e aos doentes com os recursos financeiros disponveis. Como cada entidade poltica devedora tem a liberdade de fixar esse valor, respeitando o piso estabelecido no 4, algumas unidades da Federao vm adotando o regime de valor indexado, que pode alterar a cada ms. Isso poder, no s, dificultar a elaborao de conta para apurao do valor a ser pago, como tambm, criar incidentes processuais gerando discusses em torno do valor correto a ser observado. De fato, no impossvel a alterao do valor indexado exatamente no dia em que se procedeu elaborao da conta, quando ainda no divulgado o novo valor. Louve-se, entretanto, a fixao de data certa para credores com idade de 60 anos ou mais para a data da expedio do precatrio. A redao original desse dispositivo no fixava essa data, pelo que, poderia gerar dvidas e incertezas, ocasionando incidentes processuais (data da conta, data da expedio do precatrio etc.). Sem fixao de um critrio objetivo a norma no teria efetividade. Art. 100, 3 e 4 Nos termos do 3 no se aplica a insero de precatrio na ordem cronolgica em se tratando de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor. Conforme 4, as entidades polticas devedoras dispem da faculdade de fixar, por leis prprias, esses valores segundo as respectivas capacidades econmicas, respeitando o mnimo igual ao valor do maior benefcio do regime geral de previdncia social que atualmente de R$ 3.416,54. Se no for fixado esse valor, no prazo de 180 dias contados da promulgao desta Emenda sob comento, aplicar-se- o disposto no 12, do art. 97 do ADCT a ser objeto de comentrios na parte II deste estudo. Art. 100, 5 O 5 mantm o final do perodo requisitorial em 1 de julho de cada ano. Os precatrios apresentados at essa data devero ter os seus valores includos na Lei Oramentria Anual do exerccio seguinte, para os fins de pagamentos at o final desse exerccio pelos valores monetariamente atualizados. O dispositivo mantm, portanto, o mesmo interregno de seis a dezoito meses para pagamentos dos valores requisitados.

Para prevenir desvios, o ideal seria prescrever o depsito mensal em duodcimos at o dia 20 de casa ms, a exemplo do que ocorre com as verbas pertencentes aos Poderes Legislativo e Judicirio, ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica (art. 168, da CF), conforme proposta que havamos apresentado. Art. 100, 6 O 6 prescreve que as dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso exeqenda: a) determinar o pagamento integral do precatrio; b) autorizar a requerimento do credor preterido em seu direito de precedncia o seqestro da garantia respectiva; c) autorizar o seqestro da quantia correspondente verba tempestivamente requisitada e no includa na LOA. Pela proposta que apresentamos, a hiptese de seqestro abrangia, tambm, o no pagamento do precatrio includo no oramento at o final do exerccio seguinte, como determina o 5 retro comentado. Com a eliminao da parte final da proposta suprimiu-se o mecanismo assecuratrio da fiel execuo do disposto no 5. S no se pode mais, impunemente, deixar de fazer a incluso oramentria dos valores requisitados como era de praxe no Municpio de So Paulo, a partir do ano de 2002. Contudo, o seqestro como conseqncia da omisso oramentria estava e continua implcito no texto constitucional. Mas, como no h vontade poltica em fazer cumprir os precatrios a omisso servir de pretexto para permitir que o "calote" continue. O desvio de recursos destinados ao pagamento de precatrios, tanto quanto a sua no incluso oramentria, caracteriza crime de responsabilidade e ato de improbidade administrativa. Todavia, nenhum governante leva a srio essas ameaas contidas nas leis respectivas, porque as providncias para sua responsabilizao, nesse sentido, nunca resultaram em efetiva condenao. No se tem notcia, at hoje, de que algum governante tenha sido afastado de seu cargo por sonegao de incluso oramentria ou por desvio de verba includa, ou, que tenha se tornado inelegvel deixando de concorrer s eleies. Somente alterando a lei de regncia da matria (Lei n 8.429/92) para tornar exeqvel a deciso de primeira instncia poder se reverter essa cultura do calote de precatrios desenvolvida por maus governantes. Art. 100, 7 O 7 prescreve que o Presidente do Tribunal competente que, por ato omissivo ou comissivo, retardar ou tentar frustrar a liquidao de precatrio incorrer em crime de responsabilidade e responder, tambm, perante o Conselho Nacional de Justia. O legislador constituinte derivado partiu do princpio de que o Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda o responsvel maior pela regularidade dos pagamentos de precatrios judiciais. De fato, cabe a ele ordenar o pagamento dentro da ordem cronolgica e determinar o seqestro da quantia respectiva no caso de quebra dessa ordem cronolgica a requerimento do credor preterido e no caso de no incluso oramentria da verba requisitada dentro do perodo requisitorial. No nosso entender cabe, tambm, o seqestro das verbas includas no oramento e no esgotadas at o dia 31 de dezembro de cada ano, a menos que a entidade devedora comprove que as arrecadaes das receitas ficaram aqum da estimativa, fato que no tem acontecido na realidade, pois a regra geral o supervit oramentrio. A responsabilizao perante o Conselho Nacional de Justia uma inovao positiva vista da profcua atuao desse rgo

para coibir o abuso de autoridades judicirias cada vez mais crescente. Temos notcias de casos de pedidos de seqestros que levam meses para merecer um despacho burocrtico absolutamente desnecessrio: "diga a Fazenda"; "ao Ministrio Pblico para manifestao"; "ao Depri para informar" etc. etc. Os tribunais, na verdade, dispem de um sistema informatizado que, em questo de segundos, consegue informar a eventual quebra de ordem cronolgica. Evidente, pois que despachos da espcie ensejam a aplicao do 7 sob comento. Art. 100, 8 O 8 veda a expedio de precatrios complementares ou suplementares. Trata-se de incorporao da jurisprudncia do STF que declarou a inconstitucionalidade da medida ento adotada pelo Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, que previa a expedio de ofcio requisitrio para pagamento em 90 dias do saldo do precatrio representado por juros e correo monetria. A menos que se d uma interpretao ampla ao disposto na parte final do 5 para abranger no apenas a correo monetria, mas tambm, os juros devidos o dbito nunca ser quitado definitivamente, ensejando expedio de novos precatrios a cada atraso no pagamento dessas verbas acessrias. Esse pargrafo 8 probe, ainda, o fracionamento do precatrio para fins de enquadramento de parcela do total como requisitrio de pequeno valor, que pago sem a formalidade da expedio de precatrio judicial ( 3). O legislador constituinte de uma riqueza mpar na explicitao de normas latentes, sempre que essas favorecerem a Fazenda Pblica. Art. 100, 9 O 9, que auto-aplicvel, determina a compensao unilateral da dvida ativa constituda contra o credor original da entidade poltica devedora, antes da expedio do precatrio judicial, abrangendo inclusive, as parcelas vincendas de parcelamentos (Refis) ressalvados apenas aqueles cuja execuo esteja suspensa em virtude de contestao administrativa ou judicial. Para tanto, o 10 prescreve que o Tribunal solicite Fazenda devedora informaes acerca de eventuais dbitos do precatorista, que devero ser fornecidas em 30 dias, sob pena da perda do direito de abatimento. Alm dessa compensao unilateral pela Fazenda Pblica implicar, necessariamente, atraso na expedio de precatrio por conta da burocracia com a elaborao de ofcio, sua expedio e vinda das informaes, o citado 9 contem vcios de ilegalidade e de inconstitucionalidade. Nota-se, de pronto, a violao do princpio da paridade das partes. Se a Fazenda pode compensar unilateralmente o seu crdito tributrio com o dbito resultante de sua condenao judicial segue-se que qualquer credor de precatrio (cessionrio ou no), tambm, deveria ter o direito de compensar o tributo devido a Fazenda, concedendo-se ao precatrio o poder liberatrio de pagamento de tributos nos mesmos moldes estabelecidos no 2, do art. 78, do ADCT. Outrossim, o dispositivo anula os benefcios do Refis IV institudos pela Lei n 11.941/2009, ao compensar as parcelas vincendas. Mas, o vcio mais grave o de natureza constitucional consistente na violao do princpio do devido processo legal (art. 5, LIV, da CF) que abarca, necessariamente, o princpio do contraditrio e ampla defesa (art. 5, LV, da CF). Quem lida com a matria tributria sabe que as trs Fazendas vm mantendo na inscrio da dvida ativa, por tempo indefinido, crditos tributrios extintos pela prescrio. Nessas hipteses, de nada adianta a ressalva estabelecida em relao aos crditos tributrios com exigibilidade suspensa por deciso administrativa ou deciso judicial, pois o crdito tributrio prescrito no suscita discusso judicial, seno

quando ajuizada a execuo fiscal. claro que a compensao unilateral pela Fazenda desses crditos tributrios extintos pela prescrio insusceptveis de cobrana judicial viola o princpio do devido processo legal de que corolrio o princpio do contraditrio e ampla defesa. Nem se argumente com o uso de via processual adequada para contestar a compensao indevida, pois a soluo do litgio levaria anos. Eventual ressarcimento posterior no tem o condo de eliminar o problema, pois ningum poder perder a liberdade e os seus bens sem o devido processo legal. O contraditrio e ampla defesa deve preceder a privao do patrimnio do precatorista. E mais, a supresso da via judicial para defesa dos interesses do contribuinte implica, tambm, violao do princpio do livre acesso ao Poder Judicirio previsto no art. 5, XXXVI, da CF. Outrossim, no se pode pretender transformar a Presidncia do Tribunal em rgo de soluo de litgio de natureza tributria , violando o princpio do juiz natural. Em caso de impugnao do valor do tributo compensando, a menos que se trate de mero erro aritmtico, a soluo da lide h de ser, necessariamente, remetida via ordinria Art. 100, 11 O 11 faculta ao credor por precatrio a sua utilizao para aquisio de imveis de propriedade do ente poltico devedor, conforme estabelecido em lei ordinria. Trata-se de encampao da proposta apresentada pela OAB. A depender da boa vontade do ente poltico devedor essa faculdade do credor, que no configura um direito assegurado constitucionalmente, no sair do papel. Para criar um direito a favor do precatorista preciso impor obrigaes ao ente poltico devedor. Art. 100, 12 O 12 muda o critrio de atualizao de valores de requisitrios expedidos a partir da data da promulgao da Emenda sob comento, ou seja, a partir de 10-12-2009. Os novos ndices de atualizao somente tm aplicao aps a expedio do precatrio. Essa atualizao consistir na aplicao do ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana (TR), e, para fins de compensao da mora, a incidncia de juros simples no mesmo percentual que remunera a caderneta de poupana, ficando expressamente excluda a incidncia de juros compensatrios. A excluso dos juros compensatrios, introduzidos nas expropriatrias por criao pretoriana, est correta. Sua acumulao com os juros moratrios conduz a uma incoerncia, pois o expropriado no pode ser, ao mesmo tempo, titular da coisa desapropriada a justificar incidncia de juros compensatrios, e da indenizao a justificar juros moratrios pelo atraso no seu pagamento. Ora, a indenizao substitui a coisa expropriada recompondo o patrimnio do expropriado em nada acrescentando. Os juros compensatrios surgiram nas expropriatrias indiretas como sucedneo de juros moratrios, na poca, no passvel de aplicao seno aps o trnsito em julgado da sentena condenatria proferida contra a Fazenda Pblica (art. 3, do DL n 22.785, de 31-5-1953). Porm, a partir do advento da Lei n 4.414/1964, a proibio legal foi revogada passando a Fazenda responder pelos juros na forma do Cdigo Civil. Desde ento deveria ter cessado a incidncia de juros compensatrios. Porm, o que aconteceu foi exatamente o contrrio: os juros compensatrios passaram a incidir, tambm, nas expropriatrias diretas. Isso fez com que as sentenas de desapropriao representassem o ttulo mobilirio de maior rentabilidade no Pas (12% de juros compesnatrios e 6% de juros moratrios a.a, alm da correo monetria). A tentativa de suavizar o impacto desses juros pela MP n 2.183-56, de 24-8-2001, reduzindo o seu percentual para 6% a.a. no prosperou. O STF suspendeu a aplicao dessa Medida Provisria sob o fundamento de que os juros compensatrios taxa de

12% a.a uma criao pretoriana fundada no preceito constitucional da justa indenizao (Adin MC n 2332-DF, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 13-9-2001). Resta verificar qual o rumo que a jurisprudncia da Corte Suprema seguir em face da Emenda que suprimiu os juros compensatrios que a Suprema Corte havia criado com fundamento no princpio constitucional do prvio pagamento da justa indenizao. A percepo de juros compensatrios em desapropriao direta direito fundamental do expropriado? um direito suprimvel por meio de emenda? Art. 100, 13 O 13 permite a cesso parcial ou total do crdito representado por precatrio a terceiros, independentemente da concordncia da Fazenda devedora. Entretanto, os efeitos da cesso s sero produzidos aps comunicao, por meio de petio protocolada, ao tribunal de origem e entidade devedora ( 14). Nesta hiptese, no se aplica ao cessionrio os privilgios concernentes natureza alimentcia do dbito, idade avanada do cedente, nem as facilidades concernentes s obrigaes de pequeno valor. Faltou conferir efeito liberatrio a esses precatrios cedidos aps seu o vencimento, segundo proposta que apresentamos. O que motivava a procura desses precatrios exatamente a possibilidade de sua compensao com os crditos tributrios da Fazenda devedora. Sem a cesso de crdito muitos dos credores no recebero em vida os valores representados pelos precatrios sob moratria sem prazo definido. Mesmo sem efeito liberatrio esses precatrios adquiridos por terceiros serviro para assegurar o juzo da execuo, assim como serviro de instrumento de blindagem patrimonial. Outra questo que merece lembrana a que diz respeito possibilidade do exerccio da cesso de direitos decorrentes da ao judicial em curso. No meu entender, como no h vedao constitucional, so aplicveis as disposies do art. 41 e seguintes do CPC. Havendo expressa concordncia do cedente, o cessionrio poder substituir a parte originria no processo (art. 42, 2, do CPC), hiptese em que o precatrio ser expedido em seu nome, tornando-se credor original para efeito do 9, do art. 100, da CF. Art. 100, 15 O 15 compete lei complementar o estabelecimento do regime especial de pagamento dos crditos dos precatrios dos Estados, Distrito Federal e Municpios, dispondo sobre vinculaes receita corrente liquida e forma e prazo de liquidao. Esse pargrafo deve ser interpretado com intensa restrio, sob pena de se permitir a instituio de um regime excepcional permanente, como o institudo pelo art. 97 do ADCT. O art. 100 e 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9 e 13 inserem-se no mbito dos direitos e garantias fundamentais insusceptveis de supresso ou limitao, at mesmo por emendas. Da o vcio de inconstitucionalidade, tanto da Emenda 30/2000, como da Emenda 62/2009 sob comento. O que a lei complementar poder fazer simplesmente aumentar o elenco das hipteses excepcionais do art. 167, IV da CF,que veda a vinculao da receita de impostos a rgos, fundos e despesas, de sorte a assegurar o pagamento tempestivo dos precatrios judiciais. J existem vinculaes para a educao, para a sade e para a administrao tributria. Poder, haver, agora, vinculao para pagamento de precatrios. Vinculao significa, assegurar fontes fixas para custeio de despesas. Nada tem a ver com a idia de moratria. Art. 100, 16

O 16, por fim, faculta a Unio assumir os dbitos dos Estados, Distrito Federal e dos Municpios representados pelos precatrios, refinanciando-os diretamente. Se houvesse vontade poltica, os dbitos deveriam ser pagos em ttulos de dvida pblica de emisso dos entes devedores, com aval do Tesouro Nacional dotados de poder liberatrio aps os vencimentos respectivos, como dispunha a nossa proposta inicial. E mais, se de fato quisesse resolver o problema bastaria a Unio assumir de fato essas dvidas e quit-las imediatamente, pois o total de dbitos em precatrios equivale a menos do que o valor correspondente a seis meses de juros que o Pas vem pagando por conta de sua dvida. E mais, poderia, tambm, destinar uma parte dos fabulosos royalties provenientes da explorao, no s do petrleo, gs natural e xisto betuminoso, como tambm, de outros recursos da natureza como recursos minerrios e recursos hdricos. Enfim, fontes alternativas para resgates desses precatrios, que vm sendo empurrados com a barriga ao longo das dcadas, no faltam. S no h vontade poltica de cumprir as decises judiciais. Consideraes finaisa promulgao da Emenda sob comento. Ao eliminar a figura da mora do precatrio, deixando-o sem prazo de vencimento, o legislador constituinte derivado violou o princpio da razoabilidade, que se impe como um limite ao do legislador. Autor Kiyoshi Harada Jurista. Scio fundador do escritrio Harada Advogados Associados. Professor. Especialista em Direito Financeiro e Tributrio pela USP. http://www.haradaadvogados.com.br Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT HARADA, Kiyoshi. Precatrio: comentrios EC n 62/2009. Parte I. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2477, 13 abr. 2010. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/14680>. Acesso em: 19 jun. 2011.

Precatrio: comentrios EC n 62/2009. Parte II http://jus.uol.com.br/revista/texto/14689 Publicado em 04/2010 Kiyoshi Harada Caput do art. 97, do ADCT Este dispositivo beneficiou, de forma inusitada, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios que na data da promulgao da Emenda sob comento 9-12-2009 estivessem em mora na quitao de precatrios vencidos, concedendo-lhes o benefcio do regime especial de pagamento, inclusive em relao aos precatrios que forem emitidos em todo o perodo de vigncia desse regime anormal e casustico.

Os entes polticos que desviaram as verbas relativas aos precatrios e no procederam os pagamentos devidos, alm de serem beneficiados pela moratria de 15 anos, ou sem prazo determinado, opo do ente poltico interessado, foram contemplados com a inaplicao das regras permanentes, relativas a precatrios, inscritas no art. 100 e pargrafos da CF que datam, muitas delas (insero na ordem cronolgica e prvia incluso oramentria), desde a Constituio Federal de 1937, porque representativas do princpio maior da moralidade administrativa. Agora, com a inaplicao do 5, do art. 100, da CF, que prescreve a incluso de verba tempestivamente requisitada na LOA do exerccio seguinte para seu pagamento atualizado at o final desse exerccio, desaparece a relao entre despesa fixada e a respectiva fonte de custeio. Tudo indica ser obra de um jejuno em Direito Financeiro. Quebra-se, dessa forma, o tradicional princpio da fixao de despesas. E porque no h despesas pblicas fixadas na LOA desaparece a figura de precatrio em mora, isto , no h mais cogitao de crdito de precatrio a ser pago no prazo certo. Atinge, pois, o direito fundamental do credor de precatrio, insusceptvel de supresso ou limitao por meio de Emendas. Da a inconstitucionalidade desse art. 97 do ADCT. 1 e 2, do art. 97 Os entes polticos em mora com os precatrios devem optar por meio de ato do Poder Executivo por uma das seguintes modalidades de pagamento: I - pelo depsito mensal em conta especial do valor equivalente a 1/12 (um doze avos) do valor do percentual da receita lquida cabente a cada entidade poltica (Estados e DF, 1,5% ou 2% conforme a hiptese; e Municpios, 1% ou 1,5% conforme a hiptese); II - Pela adoo de regime especial pelo prazo de at 15 (quinze) anos, hiptese em que o percentual a ser depositado anualmente dever corresponder ao saldo total de precatrios devidos, acrescido do ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana e de juros simples no mesmo percentual de juros incidentes sobre a caderneta de poupana para fins de compensao da mora, excluda a incidncia de juros compensatrios, diminudo das amortizaes e dividido pelo nmero de anos restantes no regime especial de pagamento. Como se v, essa segunda modalidade trata-se de um critrio bastante complexo a exigir diversos clculos aritmticos. Mas, ao menos teoricamente, o credor pode prever o termo final da moratria, isto , tem assegurado a percepo total de seu crdito ao cabo de 15 anos. Pior a modalidade de depsito mensal de 1/12 do percentual da receita lquida, modalidade adotada pela Municipalidade de So Paulo, a campe absoluta em matria de dvida por precatrio, pois deve quase a metade de sua receita lquida, a partir dos ltimos anos. No h prazo fixado para quitao desses precatrios. O ente poltico devedor s sair do regime especial de pagamento quando o valor dos precatrios devidos ficar aqum dos valores destinados a seu pagamento, o que poder nunca acontecer. Bastar que a entidade poltica devedora continue descumprindo as leis salariais e promovendo as desapropriaes em massa sem prvio pagamento da justa indenizao de sorte a gerar novos precatrios "impagveis". 3, do art. 97 Definiu-se o conceito de receita lquida dos entes polticos para o efeito de incidncia do respectivo percentual a ser depositado mensalmente em conta especial.

Compe o conceito de receita liquida a somatria das receitas previstas na Lei n 4.320/64, acrescida da compensao financeira de que cuida o 1 do art. 20, da CF, verificada no perodo compreendido ente o ms de referncia e os 11 (onze) meses anteriores, excludas as duplicidades, e deduzidas: I - nos Estados, as parcelas entregues aos Municpios por determinao constitucional; II - nos Estados, DF e nos Municpios, a contribuio dos servidores para custeio do seu sistema de Previdncia e assistncia social e as receitas provenientes da compensao financeira referida no 9, do art. 201, da CF (contagem recproca do tempo de contribuio). 4 e 5, do art. 97 As contas especiais, onde so depositados os valores para pagamento de precatrios pelo regime especial sero administradas pelo Tribunal de Justia local. Uma vez depositados, esses valores no podero retornar aos cofres da entidade poltica depositante. Portanto, para os entes polticos esses depsitos mensais tm o sentido de quitao parcial da dvida. Com os depsitos cessam as responsabilidades do ente poltico depositante. 6, do art. 97 At 50% dos recursos depositados em contas especiais devero ser utilizados para pagamento de precatrios dentro da ordem cronolgica de apresentao, respeitadas as preferncias dos crditos alimentcios para os requisitrios do mesmo ano e a preferncia dos credores alimentcios idosos ou com doenas graves, para os requisitrios de todos os anos. Em relao aos idosos e doentes criouse um privilgio qualificado, embora limitando o benefcio ao valor correspondente ao triplo das obrigaes para RPV. 7, do art. 97 Na hiptese de no ser possvel estabelecer a precedncia cronolgica entre dois precatrios, pagar-se- em primeiro lugar o precatrio de menor valor. 8, do art. 97 Esse pargrafo disciplina a aplicao dos recursos financeiros restantes (50% ou mais, conforme a hiptese) deixando a critrio dos entes polticos devedores optar por ato do Poder Executivo, obedecendo seguinte forma, que poder ser aplicada isoladamente ou simultaneamente: I - destinados ao pagamento dos precatrios por meio de leilo; II - destinados a pagamento vista de precatrios no quitados pela ordem cronolgica de sua apresentao, respeitadas as preferncias de precatrios alimentcios e dentre estes os pertencentes a pessoas idosas ou com doenas graves, em ordem nica crescente de valor por precatrio; III - destinados a pagamento por acordo direto com os credores, na forma estabelecida por lei prpria da entidade devedora; A pior opo prevista a do leilo, que atenta contra a dignidade da Justia. O Municpio de So Paulo, conforme Decreto n 51.378/2010, optou pelo pagamento de 50% dentro da ordem cronolgica, respeitadas as preferncias do 1 e 2, do art. 100, da CF, e, 50% para pagamento vista de precatrios no pagos pela forma da primeira hiptese, em ordem crescente de valor por precatrio. H quebra de ordem cronolgica, mas um mau menor em relao a pagamento por meio de leilo. 9, do art. 97

Esse pargrafo fixa as premissas bsicas para a realizao do leilo por meio de sistema eletrnico administrado por entidade autorizada pela Comisso de Valores Mobilirios ou pelo Banco Central do Brasil (inciso I). No ato de habilitao de precatrios para o leilo, por iniciativa do Poder Executivo, poder ocorrer a compensao com dbitos lquidos e certos, inscritos ou no, constitudos contra o precatorista, ressalvados os crditos tributrios com exigibilidade suspensa por ato administrativo ou judicial (inciso II). Os incisos III a IX prevem regras para o leilo. Enfim, nesse leilo recebe um primeiro lugar quem ofertar o menor valor, isto , oferecer um desgio maior ao poder pblico devedor. 10, do art. 97 Esse dispositivo prev sanes para as hipteses de no liberao de recursos do inciso II, do 1 (depsitos para pagamento em 15 anos) e do 2 (depsito de 1/12 por ms do valor correspondente ao percentual da receita liquida cabente a cada ente poltico). O dispositivo incluiu inadvertidamente, tambm, a falta de liberao de recursos previstos no 6. Entendo que o legislador confundiu liberao tempestiva de recursos, com destinao desses recursos liberados. Ora, o 6 se refere utilizao de pelo menos 50% dos recursos liberados na forma dos 1 e 2 para pagamento de precatrios na ordem cronolgica, respeitadas as preferncias dos 1 e 2, do art. 100, da CF. Os recursos para pagamento de precatrio, dentro da ordem cronolgica, ho de ser rebuscados dentro dos recursos depositados em conta especial, na forma dos 1, II e 2, do art. 97, do ADCT. Tanto assim, que o 13 se refere apenas aos depsitos tempestivos do inciso II, do 1 e do 2, do art. 97 para afastar o seqestro de valores. Como j o dissemos anteriormente, com os depsitos cessam-se a responsabilidade do ente poltico depositante. A falta de depsito desses recursos tempestivamente acarreta as seguintes sanes: I - seqestro nas contas das entidades polticas inadimplentes por ordem do Presidente do Tribunal que proferiu a deciso exeqenda, at o limite do valor no liberado; II - a critrio do Presidente do Tribunal, ao invs do seqestro, poder ser constitudo direito liquido e certo a favor dos precatoristas contra entidades polticas devedoras para compensao automtica, independentemente de regulamentao, com os dbitos lquidos e certos lanados contra os precatoristas, e, havendo saldo em favor do precatorista, o valor ter poder liberatrio do pagamento de tributos de Estados, Distrito Federal e Municpios devedores, at onde se compensarem; III - o chefe do Poder Executivo responder na forma da legislao de responsabilidade fiscal e de improbidade administrativa; IV - enquanto perdurar a omisso, a entidade devedora: a)no poder contrair emprstimo externo ou interno; b)ficar impedida de receber transferncias voluntrias. V - a Unio, reter os repasses relativos ao FPE e do DF e ao FPM, e os depositar nas contas especiais referidas no 1, devendo sua utilizao obedecer ao que prescreve o 5, ambos deste artigo. Na verdade, a Unio dever preceder aos depsitos referidos tambm no 2, dependendo da hiptese. Essas medidas representam acolhimento das propostas feitas pelas diversas instituies jurdicas por ocasio da tramitao do PEC 62, com algumas modificaes introduzidas pelos legisladores. O direito compensao ficou na dependncia da deciso do Presidente do Tribunal. Nada impede de o precatorista formular pedido nesse sentido junto ao Presidente do Tribunal competente. A proibio de receber transferncias voluntrias (art. 25 da LRF), bem como a de contrair dvidas externas e internas

funcionam como instrumentos de estmulo ao cumprimento das obrigaes de manter em dia os depsitos a que alude os 1 e 2, do art. 97, do ADCT. 11, do art. 97 Quando h diversos credores, em litisconsrcio ativo, o que acontece normalmente nas aes de servidores pblicos pleiteando benefcios salariais suprimidos ilegalmente, admite-se o desmembramento do valor, realizado pelo Tribunal de origem do precatrio, por credor, e, por este, habilitao do valor a que tem direito, no se aplicando, neste caso, a regra do 3 do art. 100, da CF. Na verdade, o legislador incorreu em equvoco ao vedar na hiptese a aplicao do RPV referido no 3, do art. 100, da CF. Aparentemente confundiu a individualizao do crdito de cada litisconsorte com o fracionamento de precatrio para fins de enquadramento da parcela total hiptese do 3, que est vedada expressamente pelo 8, do art. 100, da CF, por razes bvias. Ainda que defeituosa a redao do 11, do art. 97, ao menos, servir esse desdobramento para efeitos de quitao vista pelo critrio do valor crescente por precatrio, previsto no inciso II, do 8, do art. 97. 12, do art. 97 Se as entidades polticas no fixarem os valores das obrigaes de pequeno valor por meio de leis respectivas ( 3 e 4, do art. 100) no prazo de 180 dias a contar da promulgao da Emenda sob comento, os valores a serem observados sero os seguintes: I - 40 salrios mnimos para Estados e para o Distrito Federal; II - 30 salrios mnimos para os Municpios. 13, do art. 97 Enquanto os Estados, DF e Municpios estiverem realizando pagamento de precatrios pelo regime especial, no podero sofrer seqestros de valores, que fica reservado apenas para a hiptese de no liberao tempestiva dos depsitos de que trata o inciso II do 1 e o 2, do art. 97. Esse pargrafo confirma o que dissemos a respeito do 10. A referncia, naquele pargrafo, do disposto no 6 fruto de equvoco do legislador. 14, do art. 97 Esse dispositivo permite ao governante prorrogar por tempo indeterminado a vigncia do regime especial de pagamento de precatrios tornando letras mortas as regras dos dispositivos constitucionais permanentes, representadas pelo art. 100 e pargrafos da CF, relativamente s entidades polticas que optaram pelo depsito mensal de 1/12 do percentual de receita lquida cabente a cada ente poltico. Apenas aqueles que optaram pelo pagamento no prazo de 15 anos retornaro ao regime de precatrio normal no final desse prazo. Esse dispositivo est na contramo da LRF, permitindo o desenvolvimento de uma poltica de endividamento irresponsvel a inviabilizar, ao longo do tempo, a busca do equilbrio oramentrio, comprometendo a qualidade de vida das geraes futuras. 15, do art. 97 Os dbitos decorrentes de moratrias do art. 33 e do art. 78 do ADCT foram includos no regime especial de pagamento institudo pela Emenda sob comento. Tal providncia serve de claro indicador de que novas moratrias sero decretadas no futuro, de sorte que o Estado tem assegurado o direito de descumprir as condenaes judiciais. 16, do art. 97 Os precatrios expedidos a partir da promulgao da Emenda objeto de anlise tero a atualizao dos valores requisitados at o efetivo pagamento, pelo ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana, e, para fins de compensao de mora,

incidiro juros simples no percentual de juros incidentes sobre a caderneta de poupana, ficando excluda a incidncia de juros compensatrios. Esse dispositivo veio luz para afastar a jurisprudncia que determinava a incidncia de juros compensatrios nas aes expropriatrias taxa de 12% a.a a contar da data da imisso prvia ou da ocupao administrativa, sem prejuzo, aps o transito em julgado da deciso fixadora do justo preo, da incidncia de juros moratrios razo de 60% a.a, totalizado 18% a.a, alm da correo monetria, tudo em continuao at o efetivo pagamento da indenizao, gerando crditos em cascata. 17, do art. 97 Segundo esse dispositivo os saldos de precatrios alimentcios decorrentes de pagamentos de precatoristas idosos ou com doenas graves, sero pagos na ordem de apresentao de precatrios dando-se preferncia ao precatrio de menor valor, em hiptese de no ser possvel estabelecer a precedncia cronolgica entre 2 precatrios, ou pela forma prevista no 8, devendo os valores pagos a credores com privilgio e com privilgio qualificado serem computados para os efeitos do 6, isto , no limite de pelo menos 50% dos recursos depositados para pagamento dentro da ordem cronolgica. 18, do art. 97 Enquanto vigorar o regime especial de pagamento gozaro da preferncia de que cuida o 6 (pagamento vista de pelo menos 50% dos recursos depositados pelos entes devedores) os titulares originais de precatrios que tenha completado 60 anos de idade at a data da promulgao da Emenda sob comento. Isso significa que os precatoristas que completaram a idade de 60 anos em 9-12-2009 esto includos dentre os que sero beneficiados pelo pagamento vista dentro da ordem cronolgica, nas mesmas condies das previstas no 2, do art. 100, da CF (at o valor equivalente ao triplo das obrigaes para RPV). Art. 3, da EC n 62 A implantao do regime especial de que cuida o art. 97 do ADCT dever ocorrer no prazo de 90 dias a contar da publicao da Emenda sob anlise. Art. 4, da EC n 62 A entidade poltica voltar ao regime normal de precatrio previsto no art. 100, da CF: I - nos casos de opo pelo depsito de 1/12 do percentual da receita liquida cabente a cada ente poltico, quando o valor dos precatrios devidos for inferir ao dos recursos a serem depositados. Dependendo da vontade do governante a entidade devedora jamais sair do regime especial. II -no caso de opo pelo pagamento em 15 anos, no final do termo previsto. Art. 5 da EC n 62 Todas as cesses feitas at o advento da Emenda n 62, ainda que no conste a concordncia da entidade devedora do precatrio ficam convalidadas. Aqui no h distino entre precatrio por crdito alimentcio ou crdito por precatrio comum. Esse dispositivo tem a virtude de eliminar a interminvel controvrsia jurisprudencial acerca dos requisitos para a validade da cesso. Agora bastar simples petio comunicando o Presidente do Tribunal e a entidade devedora para que as cesses surtam os jurdicos efeitos. Art. 6, da EC n 62

As compensaes efetuadas com os crditos vencidos at 31 de outubro de 2009 da entidade devedora, na forma do 2, do art. 78 do ADCT, realizadas antes do advento da EC sob comento, tambm, ficam convalidadas. Coloca-se um ponto final na acirrada discusso jurisprudencial quanto natureza do preceito: se auto-aplicvel ou se dependente de regulamentao por lei de cada ente poltico luz do art. 170, do CTN. A interpretao sistemtica desse art. 6, considerando a ordem constitucional como um todo, permite a convalidao das compensaes de crditos de natureza alimentcia no includos expressamente nas prestaes anuais dos precatrios atingidos pela EC n 30/2000. No se pode perder de vista que, na prtica, os credores alimentcios, livres da moratria constitucional, ficaram em posio inferior dos credores sem privilgios, o que simplesmente inadmissvel. Um dos principais objetivos da EC n 62/2009 foi exatamente o de remover as discusses jurisprudenciais em torno de dispositivos polmicos. Autor Kiyoshi Harada Jurista. Scio fundador do escritrio Harada Advogados Associados. Professor. Especialista em Direito Financeiro e Tributrio pela USP. http://www.haradaadvogados.com.br Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT HARADA, Kiyoshi. Precatrio: comentrios EC n 62/2009. Parte II. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2479, 15 abr. 2010. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/14689>. Acesso em: 19 jun. 2011.