Paulo: farei manuscrito e todos estes q esto destados em vermelho.

O professor pediu para fazermos somente at DOS FATOS, ta.

ILUSTRISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 9 VARA CRIMINAL De PLANALTINA DO ESTADO DE DISTRITO FEDERAL. AUTOS n. _________/_______ Jose de tal __________________, j devidamente qualificado nos autos em epigrafe, que lhe move a Justia Pblica, por suposta abandono material base no artigo 244c/c artigo 61 II, do Cdigo Penal, por seu advogado que a esta subscreve, vem respeitosamente presena de DE Vossa Excelncia apresentar: DEFESA MEMORIAL fatos e fundamentos a seguir exposto.

Com fundamento no artigo 403 pargrafo 3 do Cdigo de Processo Penal, ante os

PRELIMINAR DAS NULIDADES

2. Preliminar de nulidade por ausncia de nomeao de defensor ao ru que no constituiu advogado para apresentar resposta acusao (art. 396-A, 2., do CPP). 3. Preliminar de nulidade por falta de nomeao de defensor ao ru presente que no o tiver, segundo art. 564, III, c do CPP: a nulidade ocorrer nos seguintes casos: III por falta das frmulas ou dos termos seguintes: c a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao ausente, e de curador ao menor de 21 anos. Smula n.o 523 do STF: no processo penal, a falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru. O art. 261 do CPP prev que nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor. Afirma que a no nomeao de defensor ad hoc causa de nulidade absoluta: se o defensor constitudo, ou dativo, do acusado no comparecer audincia de

instruo, fundamental que o magistrado nomeie defensor ad hoc (para o ato). Se o ato processual se realizar, ausente a defesa, constitui prejuzo presumido, logo, nulidade absoluta. 4. Preliminar de nulidade por falta de interrogatrio do ru presente. Art. 564, III, e do CPP: a nulidade ocorrer nos seguintes casos: III por falta das frmulas ou dos termos seguintes: e a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente, e os prazos concedidos acusao e defesa. Estando o ru presente e desejando defender-se por intermdio de seu interrogatrio, no pode o juiz recusar-se a interrog-lo, sob pena de cerceamento de defesa e nulidade. 5. Absolvio por atipicidade da conduta de Jos, visto que o fato no constitui infrao penal em face da presena de justa causa (elemento normativo do tipo) para o atraso nos pagamentos (ou no pagamento), conforme art. 386, III, do CPP.

Do fatos

O denunciado, livre e conscientemente, deixou, em diversas ocasies e por perodos prolongados, sem justa causa, de prover a subsistncia de seu filho Jorge de Tal, menor de 18 anos, no lhe proporcionando os recursos necessrios para sua subsistncia e faltando ao pagamento de penso alimentcia fixada nos autos . A denncia foi recebida em 3/11/2008, tendo o ru sido citado e apresentado, no prazo legal, de prprio punho visto que no tinha condies de contratar advogado sem prejuzo de seu sustento prprio e do de sua famlia resposta acusao, arrolando as testemunhas Margarida e Clodoaldo A audincia de instruo e julgamento foi designada ao acusado que compareceu desacompanhado de advogado. Na oportunidade, o juiz no nomeou defensor ao ru, aduzindo que o Ministrio Pblico estaria presente e que isso seria suficiente. No curso da instruo criminal, presidida pelo juiz de direito da 9. Vara Criminal de Planaltina DF, Maria de tal,confirmou que o denunciado atrasava o pagamento da penso alimentcia, mas que sempre efetuava o depsito parcelado dos valores devidos. Disse que estava aborrecida porque Jos constitura nova famlia e, atualmente, morava com outra mulher, desempregada, e seus 6 outros filhos

menores

de

idade.

As testemunhas Margarida e Clodoaldo, conhecidos do denunciado h mais de 30 anos, afirmaram que ele ajudante de pedreiro e ganha1salrio mnimo por ms, quantia que utilizada para manter seus outros filhos menores e sua mulher, desempregada, e para pagar penso alimentcia a Jorge, filho que teve com Maria de Tal. Disseram, ainda, que, todas as vezes que conversam com Jos, ele sempre diz que est tentando encontrar mais um emprego, pois no consegue sustentar a si prprio nem a seus filhos, bem como que est atrasando os pagamentos da penso alimentcia, o que o preocupa muito, visto que deseja contribuir com a subsistncia, tambm, desse filho, mas no consegue. Informaram o denunciado sofre de problemas cardacos e gasta boa parte de seu salrio na compra de remdios indispensveis sua sobrevivncia.

DO Direito

Jos ganha apenas 1 salrio mnimo, gasta boa parte de seu salrio para comprar remdios indispensveis sua sobrevivncia, visto que sofre de problemas cardacos, e constituiu nova famlia, composta por uma mulher desempregada e 6 outros filhos menores. No h dolo na conduta de Jos, sendo que a falta de pagamento da penso alimentcia se deve sua absoluta impossibilidade pessoal de faz-lo. Ao comentar o art. 244, caput, do CP, afirma que o elemento normativo do tipo est contido na expresso sem justa causa, sendo que no h tipicidade se o sujeito no presta s pessoas os recursos necessrios por carncia, ou por no ganhar o suficiente. Em caso de condenao e pelo princpio da eventualidade: Pugnar pela fixao da pena no mnimo legal de 1 ano de deteno, arbitrando a multa no mnimo legal. Sustentar que Jos primrio e portador de bons antecedentes. Sustentar o afastamento da agravante prevista no art. 61, inciso II, e, do CP, para evitar o bis in idem, visto que o fato de a vtima ser descendente do ru (filho) elemento constitutivo do tipo previsto no art. 244, caput, do CP.

Nesse sentido, o art. 61, caput, do CP dispe que so circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime. Pleitear o reconhecimento da circunstncia atenuante prevista no art. 65, inciso I, do CP, visto que Jos ser maior de 70 anos na data da sentena (nasceu em 7/9/1938, tendo a defesa sido intimada para a apresentao dos memoriais em 15/6/2009). Requerer a fixao do regime aberto para cumprimento da pena, conforme previso do art. 33, 2., c, do CP, e a substituio da pena privativa de liberdade por pena de multa ou por uma pena restritiva de direitos, na forma prevista no art. 44, 2., do CP, com a possibilidade de Jos aguardar em liberdade o trnsito em julgado da sentena (apelar em liberdade) em face de sua primariedade, bons antecedentes, residncia fixa no distrito da culpa e ausncia dos requisitos que autorizariam sua priso Do Pedido preventiva.