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10 aula IED 14/11/2011 PRINCIPAIS DOUTRINAS IDEALISTAS, MATERIALISTAS E CRTICAS Agostinho Ramalho Marques Neto agrupou os principais sistemas

s tericos propostos para anlise do fenmeno jurdico em duas grandes categorias de correntes de pensamento jurdico:
1 CORRENTES IDEALISTAS: So consideradas idealistas aquelas escolas de pensamento jurdico-filosfico que estudam o direito desvinculando-o da ambincia social em que ele efetivamente se produz. Estas escolas buscam apreender a essncia do Direito dentro de um sistema de verdades reveladas como a expresso de uma ordem intrnseca natureza das coisas, ou como a consagrao de princpios vlidos em si mesmos, em qualquer tempo e lugar, que o homem encontraria no interior de sua prpria conscincia. Dentre as principais correntes idealistas destacamos: a O JUSNATURALISMO O jusnaturalismo uma corrente de pensamento jurdica ampla, que engloba todo o idealismo jurdico, desde as primeiras manifestaes de uma ordem normativa de origem divina, passando pelos filsofos gregos, pelos escolsticos e pelos racionalistas dos sculos XVII e XVIII, at chegar s modernas concepes de direito natural formuladas, entre outros, por Stammler e Del Vecchio. Grotius e Pufendorf prestaram grande contribuio no sentido de libertar paulatinamente o direito natural de todo o contedo teolgico que dominava. Foi com Grotius que se iniciou o processo de laicizao do direito, mediante uma gradativa emancipao em relao ao pensamento escolstico, operando-se ento um autntico corte que o desenvolvimento da cincia jurdica veio consolidar. Pufendorf insurgiu-se em parte contra a concepo de Grotius, atribuindo ao instinto social que resulta de foras exteriores que ligam os homens em sociedade. Para ele, atravs da razo que se pode atingir a essncia da lei natural e, por essa via, chegar ao conhecimento e prtica dos deveres. Para Leibniz o Direito Natural uma necessidade moral, que traduz a razo eterna, inata em todo ser humano, como expresso da inteligncia de Deus. Thomasius tambm pe na moral o fundamento do direito quando atribui ao Direito o carter de prescrever normas negativas, proibitivas, ao passo que a moral proporia normas de cunho afirmativo, ou seja, normas de ao. Para ele a razo o instrumento adequado para deduzir os princpios do direito natural que devem reger a conduta humana. b O CRITICISMO KANTIANO Kant entende que liberdade constitui o fundamento essencial do direito. Ele estabelece duas ordens normativas que regem a conduta humana: - a moral, que disciplina o forum internum, referindo-se conscincia e sendo dotada de sanes, mais ou menos frouxas e difusas, como o arrependimento e a reprovao social; - o direito, que disciplina o forum externum, dizendo respeito vida social e fazendo uso de sanes mais efetivas, como as penas corporais e pecunirias. Para Kant a idia de dever universal, preexistente a todas as demais noes, impondo-se livremente a todos os seres racionais, obrigatria. Portanto, universalidade e obrigatoriedade so caractersticas da lei moral. Desse modo, para Kant o mundo da moral e do direito se traduz num imperativo categrico, que consiste no fato de cada indivduo descobrir em si mesmo um comando incondicional, uma ordem universalmente vlida pela qual deve conduzir suas aes. O pensamento de Kant no distingue a filosofia do direito da cincia jurdica, esta sequer chega a ser abordada em sua obra, pois no se pode compreender como cincia a simples aplicao de princpios racionais intrnsecos conscincia e vlidos em si prprios. c O IDEALISMO HEGELIANO Hegel transferiu para o domnio do direito sua concepo idealista da razo e da natureza, segundo a qual a idia um princpio absoluto e universal, logicamente anterior ao mundo, sociedade e histria. Ele entende que o direito uma idia eterna que se manifesta no desenvolvimento histrico do direito positivo. Percebe-se assim, que o direito positivo, no passa de uma manifestao imperfeita da idia absoluta, vlida em qualquer tempo e lugar. d O IDEALISMO JURDICO CONTEMPORNEO

Dentre as vrias correntes neojusnaturalistas as que tem obtido maior destaque no pensamento jurdico contemporneo, so o neokantismo de Stammler, o relativismo de Radbruch, o raciovitalismo de Recasns Siches e o jusnaturalismo formal de Del Vecchio. - Rudolf Stammler, partindo dos pressupostos kantianos de matria e forma, v no conhecimento,de um lado, a concreo de idias particulares e de outro, os princpios absolutamente vlidos que condicionam o ato de conhecer. - Stammler aborda o direito dentro de uma perspectiva eminentemente teleolgica, as cincias da natureza se destinam a explicar o porqu das coisas, de onde o seu carter causal, ao passo que as cincias humanas visam explicao do para qu, sendo pois essencialmente finalsticas. Para Stammler o direito um modo do querer, mas do querer exterior, social, que se processa na convivncia, enquanto que o querer moral diz respeito ao nosso mundo interior, no plano da conscincia. - Gustav Radbruch construiu um sistema de pensamento jurdico que tem muitos pontos em comum com o de Stammler. Para ele o que interessa o direito que deve ser, ou melhor, o direito justo e no propriamente o direito que tomado como mero ponto de referencia na comparao com o que deve ser. O direito assume a dimenso de um valor cultural, e na considerao desse valor, devem estar presentes indagaes sobre o sentido e o fim do direito, como expresso do ideal de justia, pois o fim do direito a justia. - Lus Recasns Siches erigiu seu pensamento jurdico sobre a base de duas indagaes fundamentais: a essncia e a validade do direito. Da essncia se ocupa a teoria do direito e da validade se ocupa a axiologia jurdica. Para Recasns o direito no se confunde com a justia, nem com os demais valores que ele se prope realizar. Sua essncia reside no fato de ele constituir uma obra humana de interpretao e realizao desses valores, dentre das circunstancias histricas concretas. - Giorgio Del Vecchio estabeleceu uma diviso tripartida da filosofia do direito, a qual tem como problemas fundamentais o conhecer, o agir e o ser. O conhecer se refere s estruturas lgicas que permitem ao jurista realizar sua tarefa cientfica. O agir engloba toda uma valorao das aes humanas e dos fins que elas se propem alcanar, constituindo o objeto da deontologia jurdica. O ser diz respeito ao direito como fato, como experincia social e histrica, cujo estudo,compete fenomenologia jurdica. CORRENTES EMPIRISTAS Considera-se empiristas as correntes de pensamento que tomam como ponto de partida a suposio de que o conhecimento jurdico resulta de uma captao do objeto pelo sujeito, ou seja, de que o conhecimento emana do objeto, seja este tomado como sendo a norma jurdica, seja considerado como o fenmeno jurdico produzido dentro do espao-tempo social. De forma simplificada os princpios gerais das correntes empiristas so: a A ESCOLA DA EXEGESE A escola da exegese atingiu seu apogeu nas dcadas iniciais do sculo passado, aps o advento das primeiras codificaes, exercendo poderosa influncia sobre o pensamento jurdico em todo o mundo ocidental. O princpio bsico da Escola Exegtica consiste na afirmao de que o fundamento por excelncia do direito est nas leis, ou seja, nas normas jurdicas escritas emanadas do Estado. Toda a ateno da Escola da Exegese se volta, portanto, para a lei e sobretudo para a sua interpretao, que deve atingir-lhe o esprito, mas sem qualquer acrscimo e, muito menos, crtica ao nela j declarado, recorrendo-se, em caso de lacuna, inteno do legislador. Dentro dos princpios da Escola da Exegese, toda a construo terica do Direito repousa na interpretao dos textos legais dentro de sua ordenao lgica, a partir do que se inferem os institutos jurdicos, que consistem na cristalizao do que h de mais geral em grandes conjuntos de regras que se agrupam em torno de diferentes centros de interesse e de uma ratio jris especfica. O positivismo da escola da Exegese constituiu a expresso jurdica da burguesia ascendente, recm-instalada no poder, que precisava, para manter-se, estabelecer a crena na validade formal da lei, assim como precisou, para tomar o poder, da crena em valores ideais absolutos. b ESCOLA HISTRICA A Escola Histrica ops-se frontalmente ao normativismo da Escola da Exegese. Seus principais representantes foram Gustavo Hugo, Puchta e sobretudo Savigny, os quais procuraram estabelecer uma viso mais concreta e social do Direito, encarando-o como expresso do esprito do povo.

Cretella Jnior, assevera que segundo a Escola histrica, cada povo tem um esprito ou alma, que se manifesta numa srie de produtos do esprito popular, tais como a moral, o direito, a arte, a linguagem. Sob este aspecto, importante a comparao entre a linguagem e o direito, porque se a linguagem organismo vivo que nasce e se desenvolve sem a interveno dos gramticos, assim, tambm, o direito nasce espontaneamente, sem interveno do legislador. Ihering atribui ao direito, como elementos essenciais, a norma e a coao, intimamente ligadas vontade humana, consciente de seus fins. Para ele o fim o criador de todo o direito, considerado o termo no em seu sentido ideal ou abstrato, mas expressando os fins que de fato, os homens se propem e pelos quais lutam. c ESCOLA SOCIOLGICA Segundo Miguel Reale a expresso Escola Sociolgica, designa as teorias que consideram o Direito sob o prisma predominante do fato social, apresentando-o como simples componente dos fenmenos sociais e suscetvel de ser estudado segundo nexos de causalidade no diversos dos que ordenam os fatos do mundo fsico. Diante desse posicionamento, conclui-se que a expresso Escola sociolgica pode ser utilizada para indicar aquelas correntes que sustentam que a partir da observao dos fatos sociais que se deve formular o corpo terico-cientfico do direito, o qual constitui a base da ulterior elaborao normativa. O precursor da Escola sociolgica foi Lon Duguit que investiu contra o formalismo abstrato da Escola Exegtica e contra a concepo da conscincia coletiva na Escola Histrica. Ele afirmava que s os indivduos possuem realidade concreta e em funo deles que a sociedade se organiza, tendo como aspecto mais relevante a solidariedade, atravs da qual podem ser explicados todos os fenmenos sociais. Essa solidariedade pode ser mecnica, quando se estabelece entre pessoas que praticam atos idnticos visando ao mesmo fim, ou orgnica, quando os atos praticados so distintos e complementares, tendo porm, os mesmos objetivos. Para Duguit a solidariedade social o fundamento de toda a estrutura do mundo humano, ela surge como um produto da diviso do trabalho e se fundamenta exclusivamente no plano dos fatos, concluindo, que o direito tambm um produto da solidariedade social, pertencendo ao mundo dos fatos e por conseqncia passvel de investigao cientfica rigorosa. Os princpios da escola sociolgica tiveram repercusso no Brasil atravs de pensadores do porte de Tobias Barreto, Slvio Romero, Pedro Lessa e Pontes de Miranda. Na teoria de Pontes de Miranda h duas correntes de pensamento: a unidade da cincia e a naturalidade do fenmeno jurdico. Para ele esses dois aspectos se relacionam intimamente por ser em virtude de sua naturalidade que o fenmeno jurdico comporta anlise cientfica, tanto quanto os fenmenos fsicos, qumicos, biolgicos e sociais, entre os quais no h maiores diferenas qualitativas. d O DOGMATISMO NORMATIVISTA DE KELSEN Hans Kelsen o maior vulto do normativismo dogmtico contemporneo. A sntese de suas idias reside na identificao absoluta que ele estabelece entre o direito e a lei. Kelsen levou s ltimas conseqncias o normativismo da Escola da Exegese, renovando os procedimentos hermenuticos por ela estabelecidos e conferindo norma o papel de ser a realidade jurdica por excelncia. A grande preocupao de Kelsen construir uma cincia do direito que tenha um objeto puro, essencialmente jurdico e como tal, passvel de ser identificado sem maiores dificuldades, livre de qualquer contaminao ideolgica, poltica, econmica etc. Para Kelsen o direito se resume exclusivamente norma. e O EGOLOGISMO EXISTENCIAL DE COSSIO A teoria egolgica de Carlos Cossio, tem como fontes principais: 1 O mtodo fenomenolgico; 2 O normativismo kelseniano; 3 A doutrina de Del Vecchio; 4 O raciovitalismo de Recasns. Para o egologismo, o fundamento do direito no est na norma, nem no valor, nem tampouco no fato, mas sim na conduta humana que constitui o objeto real do direito, que se relaciona com um valor bilateral e conceitualmente interpretada em uma norma. Para Cossio o Direito , antes de tudo, conduta normatizada, uma conduta do eu social, cujo sentido s pode ser conhecido atravs das normas que a disciplinam.

Para estabelecer sua doutrina Cossio partiu da classificao fenomenolgica dos objetos em quatro categorias: 1 Naturais 2 Ideais 3 Culturais 4 Metafsicos MATERIALISMO HISTRICO Marx postula que sobre a base da infra-estrutura da produo material que se eleva toda a superestrututra social: poltica, jurdica, ideolgica, moral, artstica etc, porm em sua concepo, a infra e a superestrututa da sociedade se condicionam reciprocamente, num autntico processo dialtico, em que nenhuma das duas se reduz a mero reflexo passivo da outra. Marx contribuiu muito mais para outras cincias sociais que para o direito, ele no produziu nenhuma teoria do direito explcita e completa, mesmo assim, por vrias vezes ocupou-se de problemas jurdicos, sem apresentar uma explicao terica do conjunto. O TRIDIMENSIONALISMO JURDICO DE REALE Para Miguel Reale o direito fato, valor e norma, formando uma tridimensionalidade situada no mundo da cultura. Para Reale, as normas jurdicas constituem o objeto especfico da cincia do direito