Direito Empresarial II 03/08/2011 Unidade 01: Introduo ao tema: Direito Societrio por Aes Antes de se abordar a criao da lei

6.404/1976, importante traar um panorama histrico de como se desenvolveu a legislao societria de modo geral e no Brasil. No sculo XVII, vigorava nas colnias uma poltica colonialista de explorao destas colnias nas Amricas pelas metrpoles europias (i.e: Espanha , Inglaterra e Portugal), onde o funcionamento do comrcio era mais ou menos equivalente. Primeiramente, todos os trs eram monarquias. Em segundo lugar, para os trs pases, a explorao do comrcio nas Amricas dependia de viagens extremamente arriscadas. Contrabalanceando o risco, existia uma possibilidade de ganho muito grande. No existia legislao que tratasse desse comrcio internacional com as colnias. As monarquias estabeleciam por meio da emisso de cartas reais (patentes reais) autorizao para constituio de empresas que viessem explorar o comrcio com as colnias. Os monarcas no queriam explorar esse comrcio diretamente, pois, apesar de ser uma funo teoricamente do Estado, o risco era muito elevado. Ento, o que se fazia era criar por meio das cartas-patentes modelos societrios que permitiam que investidores privados conjugassem seus recursos e esforos com o investimento pblico para a realizao desse empreendimento. Originaram-se da as primeiras sociedades por aes, com um carter bem interessante que existe at hoje: o que ns chamamos de sociedade de economia mista, isto , sociedades por aes em que capital privado e capital pblico se unem para a realizao de determinado empreendimento.

O cdigo comercial francs de 1750 (aproximadamente) estabeleceu dois modelos societrios de sociedade por aes, que vigoram at hoje: sociedades annimas (sociedades nas quais o capital social dividido em aes e todos os scios titulares dessas aes tm responsabilidade limitada participao na sociedade) e criou-se tambm as sociedades em comandita por aes (sociedades em que os administradores tinham responsabilidade ilimitada e os demais investidores teriam responsabilidade limitada sua participao). Os dois modelos societrios criados no cdigo comercial do sculo XVIII permanecem vigendo no Brasil e em outros pases ainda. No Brasil, especificamente, a situao desenvolveu-se da seguinte maneira: enquanto ainda era colnia, vigorava nele obviamente a legislao portuguesa. Uma vez que se tornou independente em 1822, o Brasil continuou a adotar a legislao lusa durante alguns anos, at que houvesse uma lei nacional disciplinado/regularizando os mesmos institutos no Brasil. Era isso que previa a chamada Lei da Boa Razo, estudada no semestre passado. Demorou um pouco. Em 1850, com a aprovao do Cdigo Comercial, foi abolida a emisso das cartas reais para a constituio das sociedades annimas (art. 295) e criou-se a faculdade de se institu-las independentemente de autorizao. A regulao seria internamente feita pelos estatutos sociais daquelas sociedades. Hoje sabemos que isso no suficiente; na poca acreditava-se que era; a lei das S.A hoje conta com 300 artigos; o cdigo comercial pretendia por meio de um nico artigo regular esse modelo societrio.

Fica evidente que aquilo no ia funcionar, dentre outras coisas, porque a idia que vigorava no Brasil no sculo XIX era de uma liberdade plena, hoje sabemos que no existe liberdade plena. A legislao tutela o comportamento das pessoas, estabelecem regras, criando incentivos para certos tipos de comportamento e mecanismos que busquem impedir a prtica de outros. Isso no ocorre apenas com o direito societrio; qualquer legislao assim. Em 1860 / 70 uma grande empresa brasileira, a qual havia se organizado sob a forma de uma sociedade annima, as Indstrias Mau, faliu. A sua falncia desencadeou um efeito cascata sobre grande parte das indstrias brasileiras, pois as Casas Mau exerciam um papel importantssimo na economia brasileira, alguns economistas estimam algo em torno de 50% do PIB do Brasil na poca. Alm disso, muito do que se produzia aqui vinha de l, comerciantes que vendiam e revendiam produtos no mercado brasileiro dependiam dela para fornecer mercadorias aos seus consumidores. Elas tambm adquiriam muitos produtos de outros comerciantes e produtores daqui. Em suma, tinham um grande papel na cadeia produtiva. Mau era ambicioso, alm de querer produzir para o mercado interno, queria produzir tambm para o mercado externo; isso foi o grande problema da vida dele. Por qu? A indstria brasileira era bastante incipiente, em termos vulgares, estava em comeo de carreira. As indstrias europias j estavam se desenvolvendo aceleradamente, a Inglaterra passou por uma revoluo industrial fortssima vrios anos antes, e o Mau queria sozinho produzir e atender o mercado estrangeiro. Visualizemos o seguinte cenrio poltico e econmico: em primeiro lugar, indstrias j desenvolvidas no exterior passaram a competir entre si. Os governos estrangeiros passaram a criar barreiras alfandegrias, criou-se assim, dificuldade para importao de mercadorias vindas do Brasil. Juntamente a isso, nos vivamos no Brasil ainda sob um regime imperial. Mau incomodava os segmentos mais altos da sociedade, s vezes era arrogante e passava por cima dos governantes, mas enfrentou os problemas no comrcio internacional relativo s barreiras alfandegrias. O governo brasileiro no teve a sensibilidade de pensar que aquilo poderia trazer conseqncias economia, no deu o devido apoio ele e suas indstrias vieram futuramente a ruir. O comrcio posterior passou por muitas dificuldades, vrios produtores e comerciantes tambm quebraram, num perodo que veio a ser conhecido como Encilhamento. Houve uma necessidade de uma emisso de moeda muito grande, restrio de crdito alta, para tentar conter essas dificuldades que assolavam toda a economia. Vrias solues foram ento propostas, uma das quais era a criao de uma legislao nova para regular as sociedades annimas de uma maneira mais tuteladora e incisiva sobre a conduta dos empreendedores. Criou-se o decreto 8821/82 (final do perodo imperial), que vigorou at 1940. A indstria brasileira j estava mais desenvolvida e organizada nessa poca. Posteriormente, durante o governo de Getlio Vargas, aprovou-se uma nova legislao e foi revogado o decreto anterior. Isso se de deu com o decreto 2627/ 1940, que modernizou a legislao societria, mas no da forma que se deveria. Por qu? Dentre outros fatores, porque Getlio era um ditador extremamente nacionalista, que protegia de forma exacerbada a indstria nacional, de modo a dificultar at os investimentos estrangeiros no pas. Esse decreto vigorou at 1976. Nesse ano, a economia brasileira crescia de forma absurda, em percentuais comparados China hoje. Foi abandonada a legislao nacionalista de Getlio e criaram-se duas leis novas: uma foi a lei 6.404, que passou a regular internamente a estrutura

societria da sociedade por aes. A outra foi a lei 6.385, que passou a regular o mercado de valores mobilirios. O mercado de valores mobilirios um mercado no qual essas sociedade annimas podem captar recursos para a realizao de seus empreendimentos. Temos que entender que o modelo criado em 1976 era um modelo voltado aos grandes negcios, para grandes empreendimentos. No se idealizou aquele modelo societrio para atender os interesses dos pequenos negcios. Em relao a estes, vigorava o decreto-lei 3708, que era a legislao que tratava sobre as sociedades por quotas de responsabilidade limitada, havia pouca ingerncia estatal quanto a estes. Quando o empreendimento era maior, o pressuposto era, para um grande negcio, muitos recursos eram necessrios. Para que esses muitos recursos financeiros pudessem vir e abastecer esse mercado, era preciso existir mecanismos de incentivo a esses grandes investimentos. Como se faz isso? preciso haver uma legislao que proteja os investidores. Os legisladores optaram acertadamente por duas leis uma que regula internamente a estrutura das sociedades ( eminentemente privada) e outra que regula o mercado, de carter pblico e que cria a Comisso dos Valores Mobilirios, a qual tomou vrias atribuies do Banco Central. A lei 6.404 passou por algumas reformas importantes, mas permanece ainda em vigor. Em 1997, uma primeira reforma se deu com a lei 9.457, que modificou alguns de seus artigos. Depois, em 2001, a lei 10.303 modificou alguns artigos da lei 6.404 e outros da 9.457. Em 2007 aconteceu a terceira reforma, que se deu com a lei 11.631, que modificou uma srie de critrios e regras contbeis. Mais recentemente, em Junho de 2011, ocorreu uma quarta reforma, que foi a lei 12.841, a qual no introduziu mudanas profundas, mas introduziu algumas mudanas para modificar a estrutura da S.A, permitindo voto distncia, entre outros para modernizar e dinamizar o seu funcionamento. Estruturalmente, as reformas mais importantes so aquelas que ocorreram em 1997 e em 2001. Reforma de 1976 que criou a lei 6.404 e a lei 6.835 : Em 1976, como j foi dito, a economia brasileira vinha num ritmo alucinante de crescimento, e as empresas brasileiras enfrentavam um entrave muito grande, que era uma legislao nacionalista, extremamente protetora dos interesses nacionais e , conseqentemente, dificultava muito o investimento estrangeiro, assim como o crescimento e desenvolvimento da atividade econmica brasileira. Essa reforma de 1976 partiu de alguns pressupostos bastante interessantes e foi organizada por dois grandes comercialistas brasileiros, que queriam modernizar a legislao brasileira. Primeiramente, buscou-se na legislao estrangeira algum modelo societrio que funcionasse bem, porque pensavam equivocadamente, que se ele funcionasse bem l, deveria funcionar bem aqui. Ainda sim, teve-se o cuidado de no importar-se diretamente essa legislao; ela sofreu algumas adaptaes para o Direito Brasileiro, ao contrrio do que muitos costumam fazer. Por exemplo, o Cdigo Civil de 2002, que trouxe a Sociedade Simples, inspirado no Cdigo Suo de 1891 e no Cdigo Italiano de 1942, introduziu um modelo que nunca existiu aqui e nem fazia parte da nossa cultura, achando que ele iria funcionar.

Em 1976, foi diferente, eles partiram de alguns pressupostos e buscaram alguns modelos societrios interessantes. A principal legislao na qual se inspiraram foi do estado de Delaware (EUA). Nisso, eles foram inteligentes; se queriam buscar um modelo que regulasse grandes empresas, que deveriam fazer? Ora, deve-se ir ao bero das maiores empresas do mundo, qual seja: EUA. Como elas se organizam, atravs de qual legislao? Nos Estados Unidos, as legislaes societrias so estaduais, cada estado tem a sua. E a melhor dos 50 estados americanos a de Delaware, segundo a qual as maiores empresas se organizam.

O decreto 2627 no cuidava de detalhes bastante importantes para empresas e isso passou a ser necessrio. A lei 6.404 passou a regularizar de maneira bem pormenorizada a estrutura da empresa, os deveres e responsabilidades dos administradores, os deveres e direitos dos acionistas, algumas caractersticas fundamentais para os acionistas controladores (aqueles que detm o maior volume de aes, com direito de voto), etc. Isso tudo foi tratado com bastante mincia, cuidado, a fim de, dentre outras coisas, mostrar para o investidor que, se ele quiser investir numa empresa brasileira, o estatuto pode ser X, Y ou Z, no importa, mas a estrutura desse estatuto tem sim uma regra previamente definida. Se voc estabelecesse uma regra prvia que vale para todo mundo, voc no ter um estatuto que ser melhor que o outro, que trar mais ou menos vantagens que o outro, ento j h uma estrutura bsica para todos. O que vai diferenciar as empresas no vai ser essa estrutura bsica; vai ser a prpria forma de agir da empresa, a forma de atuar, o negcio que est sendo explorado. A estrutura em si a mesma. H direitos que o estatuto no pode deixar de contemplar aos acionistas, porque so normas de ordem pblica, previstas na lei 6.404, que prev direitos mnimos que no podem ser derrogadas por disposies societrias. Ento, isso tudo criava segurana jurdica para o investidor, para que ele fosse incentivado a investir naquele empreendimento. Alm disso, outro pressuposto que se props comisso de juristas, foi que a lei fosse a mesma para as sociedades annimas abertas e fechadas. - Sociedades Annimas (ou Companhias) Fechadas: Se em uma estrutura societria organizada sob a forma de uma S.A, os empreendedores que criaram essa empresa, v.g, s podem negociar aes diretamente/ captar investimentos com pessoas de sua relao. Provavelmente, esse deve ser um empreendimento pequeno. - Companhias Abertas: pode-se captar recursos por meio da emisso de valores mobilirios no mercado. Que seria esse mercado? Um meio fictcio/virtual, que regulamentado e no qual qualquer investidor pode procurar investir/participar. Quando me remeto a qualquer no mercado de valores mobilirios brasileiros, est-se incluindo pessoas fsicas ou jurdicas, do Brasil ou do estrangeiro.

Teoricamente, mais fcil captar recursos em uma Cia. Aberta do que em uma Cia. Fechada, se o negcio for atrativo/interessante, por exemplo, devido ao numero infinitamente maior de potenciais investidores. Se houvesse legislaes diferentes para esses dois tipos, incorrer-se-ia no seguinte problema de ordem legislativa: Se eu modificar alguma coisa da Cia fechada, que a Cia aberta tambm tem, para fazer esse reforma legal, tem que se modificar duas leis. mais simples existir uma s lei para os dois. Para ilustrar: quando uma companhia fechada cresce e vira uma companhia aberta, ela no tem que mudar a sua estrutura, ela no tem que se adaptar a uma nova lei. Isso evita problemas ainda maiores, uma vez que quando ela migra desse tipo para o outro, ela j enfrenta uma srie de dificuldades, pois ela passa a ter que enfrentar um nmero muito maior de investidores, restries, condicionantes que ela no teria enquanto era uma Cia fechada. Ademais, o objetivo da lei no criar dificuldades, e, sim, facilidades. Nessa mesma lei, foi um pressuposto, que se definisse de forma clara o objeto social da empresa, que nada mais do que a atividade a ser realizada por ela. No basta, por exemplo, falar que certa indstria uma metalrgica. Uma metalrgica pode produzir, v.g, talheres, automveis, pregos, armas de fogo. Imagine um investidor que vai investir em uma metalrgica para a produo de pregos, e de repente, muda o diretor e este quer produzir armas de fogo, o que no lhe agrada. Ora um direito do investidor no se ater a essa atividade, mais, no caso, tambm no razovel que ele tenha que se retirar da sociedade, do empreendimento s por causa do diretor. Essa lei tambm passou a obrigar as companhias a divulgarem seus resultados. Numa sociedade limitada, o resultado, o balano dela ningum fica sabendo, s os scios, mesmo assim muitos o desconhecem no dia-a-dia. Com as sociedades annimas, abertas ou fechadas, diferente: eles devem publicar em jornais os seus balanos, para divulgar ao mercado quais so seus resultados. Em relao companhia aberta, evidente, qualquer potencial investidor no mercado fica ciente da situao econmica daquela empresa, para decidir se vale a pena ou no investir nela. Nas companhias fechadas, essa divulgao cumpre algumas funes, como permitir que essa companhia tenha um nmero maior de investidores, e se migrar para o tipo aberto, uma vez que vem publicando os balanos continuamente, no h como ela falsear, maquiar suas informaes financeiras, a fim de ardilosamente atrair investidores desavisados para seu empreendimento. Essas grandes empresas podem participar umas das outras, no que chamamos de grupo societrio, que tambm regulamentado pela lei 6.404. Ao mesmo tempo em que essas empresas tm essa regulamentao dos grupos societrios, ou ainda que no faam parte deles, passam a ter que se submeter uma srie de regras que estabelecem critrios/mecanismos de defesa dos direitos dos acionistas minoritrios. Acionistas minoritrios so aqueles que detm uma participao pequena/ nfima na empresa percentualmente.

Essas regras legais no podem ser deixadas de lado pela Cia. Elas garantiro um desempenho mnimo aos acionistas minoritrios, numa clara manifestao de um dos princpios do direito comercial que a busca do resultado/lucro. Criam-se limites atuao do acionista controlador, mas favorece-se o crescimento da empresa, por meio da maior captao de recursos com esses acionistas minoritrios, que se sentiro mais seguros para investir. A lei 6.404 tambm estabeleceu regras para regulao da administrao colegiada das sociedades annimas. Uma administrao colegiada feita por um colegiado com representantes dos vrios grupos de acionistas. No s o acionista controlador quem escolhe os administradores. Vrios grupos de acionistas podero escolher administradores, pessoas que faro parte da gesto da companhia. A lei tambm estabelece que as sociedades annimas sofram fiscalizao pblica. Uma companhia sofre fiscalizao pblica quando ela capta recursos junto ao pblico. A lei 6.385, aprovada junto com a lei 6.404 criou a Comisso de Valores Mobilirios, que um rgo regulador do Mercado de Valores Mobilirios. Essa CVM tem a obrigao institucional de fiscalizar a atuao das companhias abertas, assim como companhias fechadas que queiram migrar para o tipo aberto. Quando se cria esse mecanismo de fiscalizao pblica, cria-se um mecanismo de defesa; um rgo especializado que vai defender os interesses do mercado abstratamente considerado, da coletividade. Ele imprescindvel para o bom funcionamento do mercado. A lei 6.404 criou uma regra que torna obrigatria a distribuio do lucro entre os acionistas, se houver, no importa que sejam minoritrios. E fcil verificar isso por meio dos balanos divulgados; se o acionista minoritrio no receber aquela parcela do lucro que lhe era devida, deve mover ao judicial contra a empresa. Em 1976, pensou-se que era importante criar um mecanismo que pudesse captar recursos que circulavam na atividade/economia informal e traz-los para economia formal. Hoje alguns economistas estimam que a economia informal corresponda a algo equivalente a 40% do PIB brasileiro. Em 1976 esse volume era maior; existiam muito menos regras de fiscalizao, de incentivo a essa migrao, etc. Esse mecanismo foi a criao de aes ao portador. Aes ao portador so ttulos que representam a participao do individuo como scio de uma empresa e que no contm o nome do titular daquelas aes. Trata-se de um ttulo cuja propriedade pertence a pessoa que tiver a posse do ttulo representativo daquele determinado direito. Uma nota de R$50, por exemplo, um ttulo ao portador. Quem tiver aquela nota na carteira o dono daquela nota. Achou-se que esse mecanismo seria bom, mas logo se percebeu que no era bem verdade. Em 1990, Fernando Collor de Melo aprovou uma legislao que proibia essas aes/ttulos ao portador. Na economia informal circula recursos oriundos de atividades ilcitas, como trfico de drogas, prostituio. Os indivduos que exploravam essas atividades pegavam o dinheiro e o esquentavam por meio da aquisio dessas aes ao portador. Em 1976, a lei brasileira estabeleceu limites gratificao/ remunerao dos administradores. interessante notar que na legislao norte-americana no havia previso desses limites, os quais foram estabelecidos apenas em 2009, aps a crise econmica de 2008. Houve um caso de um banco americano que quebrou, o qual, na direo anterior, pagou U$$ 700 mi aos seus

diretores, s vsperas do desastre econmico. Se no existe tal limite, os administradores iriam querer ganhar tanto, que consumiriam boa parte do lucro em detrimento dos demais investidores. Tambm se estabeleceu uma interessante regra de preservao do valor da ao do acionista minoritrio, que chama tag along. Imagine que eu tenha aes da Vale, que valem R$ 50 (so negociadas na bolsa de valores por esse preo). Uma ao de um acionista controlador, que alm de valor patrimonial possui valor poltico, (poder de deciso na companhia) vale mais que uma ao comum, algo de 20 a 30% mais, segundo estimam alguns economistas. O bloco de controle vende o controle acionrio para outro grupo. Imagine que as aes valem R$50 e tenham sido negociadas por R$70. O acionista minoritrio pela lei tem o direito de ter sua ao comprada pelo mesmo valor que foi pago ao acionista controlador. Com isso o acionista minoritrio pode se beneficiar de uma eventual negociao de transferncia de controle. Normalmente, nessas transferncias o valor costuma ser superior ao valor de mercado das aes. Por outro lado, restringe-se tambm um pouco da possibilidade de ganho do acionista controlador. Por fim a lei 6.404 criou uma faculdade para a companhia negociar suas prprias aes Comprar e vender suas prprias aes incorre em alguns problemas. Primeiro, a companhia tem informaes que o mercado no tem, o que uma varivel ruim para ele. Em segundo lugar, ao fazer isso, ela tambm no est gerando nenhuma riqueza para ela. Essa negociao permitida s em alguns casos especiais. Ver artigo 30. 08/08/20111 Em 1994, Fernando Henrique Cardoso fora eleito presidente e uma das propostas de seu governo era de descentralizao do Estado. Isso era absolutamente necessrio e salutar para a economia. O Estado brasileiro at 1997 cuidava de telefonia, da distribuio de energia eltrica, da explorao de minrio, da fabricao de ao, papel e vrias outras coisas, o que desnecessrio. Numa economia de mercado, no se espera de um Estado incipiente o uso de recursos pblicos para movimentar esse tipo de empreendimento. So atividades de risco, que devem ser deixadas para a iniciativa privada. Por ser der risco, numa eventual dificuldade financeira de empresas estatais com esses empreendimentos, o Estado ter que pegar recursos de outros setores bsicos e essenciais para socorrer essas empresas, causando um desequilbrio no uso de recursos pblicos injustificvel. Diante das recentes crises econmicas que ocorreram/ocorrem nos EUA e na Europa, no difcil imaginar, que se o Brasil no houvesse adotado essa poltica de descentralizao, como o fez em 1997, estaramos numa situao muito pior da que nos encontramos hoje. Em suma, h certas atividades bsicas em que o Estado necessariamente deve atuar e no pode abrir mo delas, mesmo que faa em conjunto com a iniciativa privada, como: infra-

estrutura bsica, segurana pblica, educao bsica. Num contexto de crise, se no tivesse sido feita a descentralizao, estaramos pior, pois teramos que alocar uma boa parte dos recursos destinados a tais atividades, para socorrer empreendimentos que hoje so da iniciativa privada. Essa poltica de descentralizao estatal s se viabilizou por meio da reforma legislativa de 1997. Por qu? Existia o mecanismo do tag along, que dispunha que numa eventual venda do controle acionrio de uma companhia, o acionista minoritrio poderia exigir do comprador que pagasse a ele o mesmo valor de ao que havia pago ao acionista controlador. Acontece que o Estado era dono de toda qualquer empresa do Brasil. Todas as telefnicas do Brasil pertenciam ao Estado, as empresas de distribuio de energia, etc. O que ia acontecer? O Estado detinha, suponha metade das aes da Telemig. Na hora em que ele fosse vender essas aes, o comprador estaria sujeito a comprar a outra metade dos outros investidores por causa do tag along. Muitos criticaram a forma com que as privatizaes foram feitas, alegaram que as empresas brasileiras foram vendidas baratas. Segundo o professor, vendeu-se mesmo barata, pois elas eram sucatas. Submeteu-se ao Congresso Nacional o projeto de lei que resultou na lei 9.457. Essa lei modificou vrios artigos da lei 6.404, dentre eles, uns dos que so mais importantes : os que dispunham sobre a proteo aos direitos do acionista minoritrio. E, ao revogar os artigos que dispunham sobre a proteo aos direitos do acionista minoritrio, acabou viabilizando as privatizaes. Como? Os compradores agora poderiam pagar ao Estado um valor maior, j que no teriam que despender um valor alto com as aes do acionista minoritrio. Foram feitas vrias privatizaes a partir de 1997, permitindo a implantao dessa poltica econmica de descentralizao estatal, patrocinada pelo Governo. Ocorre que isso no se sustenta. Por que no se sustenta? Enquanto as privatizaes vinham sendo feitas, ao olhar o grfico do volume de negociaes na bolsa de valores, notava-se que as bolsas brasileiras permaneciam saudveis (movimento/volume saudvel de dinheiro). Chegou um tempo em que esse volume ia se reduzindo cada vez mais. Muita gente chegou atribuir essa queda crise que ocorreu na Rssia em 2001. Na verdade, no foi exclusivamente a crise que contribuiu para esse declnio. Foi apenas uma coincidncia no muito determinante. Dentre outras coisas, a lei brasileira deixou de ter mecanismos de proteo aos direitos dos acionistas minoritrios. Fato que, at 2001, a legislao no tinha mecanismos saudveis de proteo aos acionistas minoritrios. As privatizaes quase todas haviam acabado e volume ali tinha cado de forma preocupante. Ao longo do semestre, ser aprendido que um mercado acionrio forte representao de uma economia saudvel. Uma das formas de se investir dinheiro se d com aplicao na bolsa de valores, a qual, em longo prazo, diramos num horizonte de pelo menos 10 anos, valorizar-se-ia / superaria

qualquer outra aplicao financeira. Isso claro numa economia saudvel. Por que se valorizaria mais que qualquer outra aplicao? algo lgico. Quando voc investe em uma bolsa de valores, voc est investindo em empresas, voc comprando aes de empresas que esto produzindo e gerando riqueza, ou seja, cumprindo sua funo social. Como ela gera riqueza? Ela produz; ao produzir, ela emprega; as mercadorias produzidas so vendidas ao pblico consumidor, recolhe tributos ao Estado e, principalmente, gera riqueza/lucro para seus acionistas. A economia de um pas s estar bem se as empresas deste pas estiverem bem. O bom funcionamento das empresas absolutamente necessrio ao bom desempenho da economia, por exemplo, com a gerao de empregos. O Estado no consegue empregar, dar trabalho para todo mundo. Depende das empresas. Quando a economia est em crescimento, as empresas esto, evidentemente, gerando riqueza para o pas, principalmente para pases com o Brasil, cujo governo altamente deficitrio. O dficit do governo brasileiro ser compensado com o excesso de produo/ de riqueza das empresas. O governo brasileiro absolutamente perdulrio, nosso crescimento econmico poderia ser maior ainda se o governo fosse mais eficiente (menos deficitrio). A iniciativa privada tem que fazer um trabalho bem feito para compensar o que o governo faz mal feito. O investimento que fazemos em empresas que esto gerando riquezas evidentemente vai gerar recursos, vai gerar receita, crescimento. Mais essa no a tpica mentalidade do brasileiro hoje Prosseguindo, em 2001, o governo brasileiro percebeu a necessidade de se recuperar o mercado acionrio brasileiro, fomentando o investimento nas empresas brasileiras. O governo pretendia atrair investidores estrangeiros, fortalecer o mercado acionrio brasileiro e trazer recursos novos para essas empresas. Como ele poderia fazer isso? Ele tinha que restaurar direitos dos acionistas minoritrios para justificar a atrao de investimentos estrangeiros e a atrao de capital nacional tambm. Necessariamente ele tinha que fazer isso para recuperar a economia brasileira. Ento, ele aprovou a lei 10.303, que reformou de novo alguns aspectos da lei 6.404, restaurando direitos dos acionistas minoritrios como o tag along, e tambm, em alguns casos, ampliando-os. A resposta veio rpida: em 2001 a bolsa brasileira estava em 8.000pontos; em 2007/2008, quando estourou a crise, estava em 74.000 pontos. Hoje h uma tendncia de ela cair durante algum tempo, como conseqncia de um mercado altamente exposto especulao e ao investimento externo, fruto de um legislativo ineficiente, que no trouxe nenhuma segurana maior ao investidor nacional. Juntamente com a lei 6.404, o governo aprovou a lei 6.305 em 1976. A lei 6.385 veio a revogar alguns dispositivos da lei 4.728/1965, a qual havia regulamentado o Banco Central do Brasil Bacen. Essa lei outorgava ao Banco Central poder para fiscalizar o mercado de valores mobilirios e atividade das S.A que atuassem nesses mercados. Essa outorga ao Bacen no foi a melhor recomendada pelas seguintes razoes: o Banco Central nunca teve autonomia e

independncia , logo, no poderia intervir de forma necessria nesse mercado, tampouco poderia punir da forma mais recomendvel possvel abusos praticados no mercado. Por isso essa fiscalizao no era a mais recomendada. Ento, a lei 6.835 criou a Comisso de Valores Mobilirios, que uma autarquia especial, vinculada ao Ministrio da fazenda, mas que tem: personalidade jurdica e patrimnios prprios, autonomia financeira e oramentria, no tem subordinao hierrquica ao Ministrio da Fazenda (ainda que seja vinculada a ele) e, na qual, os dirigentes so independentes, tem estabilidade e recebem mandato fixo. Uma vez nomeados dirigentes da CBM, eles no devem/ tem que prestar favores a ningum; ele age de forma independente. A CBM tem os seus recursos para cumprir sua tarefa de fiscalizao. No depende de polticos/governantes quaisquer para ter recursos para desenvolver sua atividade Essa estrutura foi considerada particularmente ideal em 1976 e foi feita tendo por base os rgos de controle do mercado das economias mais desenvolvidas do mundo. A CBM tem defeitos tambm: por exemplo, uma carncia de recursos poderiam ser maiores. Cada vez que voc compra ou vende aes no mercado, uma parte do dinheiro que voc paga nessa operao, corresponde a emolumentos devidos a CBM e a bolsa de valores. O problema que se tem que quanto maior o volume de negcios , maior a estrutura requerida para a fiscalizao. Unidade 02: Natureza jurdica e principais caractersticas A partir de agora ser tratado especificamente a lei 6.404 Para que ns possamos compreender bem a natureza jurdica das sociedades annimas, preciso ter um bom discernimento para entender o que significa esse mercado de valores mobilirios. Mercado de valores mobilirios: nada mais do que o local onde os investidores buscam negociar valores mobilirios. No , contudo, um local fsico onde as pessoas se dirigem para fazer negcios. um mercado fictcio. As aes constituem apena um dos tipos de valores mobilirios que existem. No toda companhia que pode captar recursos no mercado de valores mobilirios. Isso no as impede, todavia, de negociar valores mobilirios de outras companhias (atuando como investidor); apenas os seus que no. Para que seus prprios valores mobilirios possam ser negociados nesse mercado de valores mobilirios, preciso que a companhia seja do tipo aberta. Companhia aberta ento toda aquela que tenha autorizao para negociar valores mobilirios no mercado de valores mobilirios. A companhia fechada corresponde ao contrrio. Tanto companhias fechadas quanto abertas so espcies de sociedades annimas, sendo, portanto, organizadas segundo a lei 6.404. Possuem o mesmo regime jurdico, mas, em alguns casos, as companhias abertas apresentam diferenas quanto s fechadas.

A lei 6.404 faz a regra geral, que das companhias abertas. Quanto tem alguma regra especifica para companhias fechadas ela trata de forma especial para estas. Antes da lei 6.404, falava-se em companhias abertas de capital fechado e companhias fechadas. - Companhias abertas de capital fechado: eram companhias que podiam negociar valores mobilirios no mercado, mas o valor mobilirio que tem ligao com o capital social, que a ao, no era admitido em negociao no mercado. Havia um problema para se fiscalizar isso. O legislador de 1976 simplificou essa noo: as companhias ou so abertas ou fechadas. Outra noo que se faz importante para compreender a natureza das S.A distinguir Sociedades de Capital e Sociedades de Pessoa. - Sociedades de Pessoa: so aquelas em que a pessoa dos scios importante para a realizao dos negcios. Inexistindo certas qualidades/caractersticas pessoais inerentes pessoa dos scios, deixa de existir tambm a affectio societatis, que a vontade de ser scios. - Sociedades de Capital: no importa quem o scio; importa a contribuio pecuniria que ele oferece para o empreendimento As companhias abertas so claramente, sem dvidas, sociedades de capital. Uma companhia fechada , em regra, uma sociedade de capital; mas, como exceo, pode-se estabelecer alguma regra no estatuto limitando a circulao das aes, emprestando caractersticas de pessoalidade a essa sociedade. Qual a natureza jurdica principal de uma sociedade annima? um contrato social em que vrias pessoas congregam seus interesses financeiros na realizao de um empreendimento. A legislao societria se guia por um interesse pecunirio dos scios. O que a lei faz criar mecanismos para proteger esses interesses financeiros.

As principais caractersticas de uma Sociedade Annima - Capital social dividido em aes (sempre). Essas aes, como veremos a diante, so indivisveis em relao sociedade. No se pode ter meia ao; voc tem que ter uma ao ao menos. - Responsabilidade dos scios (= acionistas) limitada ao preo de emisso das aes subscritas (= adquiridas). Subscrio aquisio. Difere-se de pagamento, que integralizao ou realizao. Uma vez integralizadas as aes que subscreveu, acaba a responsabilidade do scio ou acionista. Analisando Parmetros para se estabelecer a responsabilidade do acionista

- Valor nominal: encontrado pela conta C.S (capital social) / n de aes Porque no escolher o valor nominal como limitador da responsabilidade do acionista? 1) O valor nominal tem relao com o capital social de uma companhia. Aprenderemos na prxima unidade que este o recurso utilizado por uma companhia para a realizao de seus empreendimentos. Esse valor nominal vai ser utilizado para a diviso de patrimnio, para pagamentos de obrigaes, etc. Ele pode aumentar, se for bem empregado, ou diminuir se for mal empregado. Se voc pega o capital social e diz que a responsabilidade limitada ao valor nominal daquelas aes, voc tem um problema: se o dinheiro mal empregado, voc no oferece para terceiro a garantia que deveria. 2) A lei 6.404 permite a emisso de aes sem o valor nominal. Se ela permite isso, como voc vai dizer que a responsabilidade do acionista limitada ao valor nominal da ao? No h como; matematicamente algo que no tem valor igual a zero. Na sociedade limitada a noo de valor nominal prevalece para determinar a responsabilidade do scio. - Valor patrimonial: encontrado pela conta P.L (patrimnio lquido da companhia) / n de aes Patrimnio lquido de uma companhia o total de ativos (crditos) menos o total de dvidas (passivo). Voc ter o contedo patrimonial de uma ao naquele momento. Todavia, voc se esquece da capacidade de uma companhia gerar riqueza, em constante atividade e produo. Aqui parece que ela algo parado, estagnado, que no gera riqueza aos scios. Por que no usa o valor patrimonial como limitador da responsabilidade do acionista? 1) Em primeiro lugar, ele vai oscilar com mais freqncia. 2) Em segundo lugar, pode ocorrer que a sociedade esteja com mais dbitos do que crditos. Nesse caso h uma tendncia falncia. Se o patrimnio lquido for negativo, a responsabilidade do scio ser negativa, o que algo ilgico, pois, se a sociedade vem a falir, ao invs do scio ter que amargar as conseqncias da falncia, ele viraria credor da empresa.

- Valor de mercado: extremamente voltil. o valor que o mercado quer pagar por uma determinada ao, varia n vezes durante o dia. Serve como parmetro para o investidor, para que ele possa comprar e vender aes, mas no serve como parmetro para fixar a responsabilidade do acionista. - Preo de emisso: o valor ou preo que uma companhia fixa para uma ao, no momento em que ela a coloca venda no mercado. Esse preo ser fixado de acordo com alguns critrios, que sero vistos futuramente. 1)O preo de emisso no pode ser maior que o valor de mercado de uma ao, pois, do contrrio, no conseguiria vend-la. Ao no tem ano e modelo. A diferena que pode existir diz respeito s caractersticas da ao. Pode-se ter, por exemplo, uma ao que d

direito de voto e outra que no d. Ainda, aes que do o direito de participar nos dividendos com x% ou y% de percentual do valor nominal. So essas caractersticas que vo modificar o valor de uma determinada ao e no o ano em que ela foi emitida, por exemplo. 2) A lei diz que o preo de emisso no pode ser menor que o valor nominal. Se voc estabelece, por exemplo, que o valor nominal R$ 10,00, cada ao que voc vender aumentar o capital social em R$ 10,00. Ocorre que, se voc fixou o preo de emisso em R$7,00, significa que quando a companhia vender a ao, ela recebe R$ 7,00. Ela no pode receber R$ 7,00 e creditar R$10,00 na conta de capital social, porque, seno, isso a vai se transformar num furo sem tamanho Postas essas duas caractersticas, o legislador decidiu permitir as aes sem valor nominal. Por qu? Imagine a seguinte situao. Numa crise, o valor nominal de uma ao de uma empresa R$ 50,00. Porm, o valor de mercado dessa ao de R$30,00. A companhia precisa de recursos; ela tem a perspectiva de um bom negcio para realizar. E ela precisa vender aes para consecuo desses objetivos. H um problema; ela no conseguir vender essas aes, pois ele no pode fixar o preo de emisso abaixo do valor nominal da ao. Com isso, cria-se com a lei um mecanismo de estagnao do mercado. Para resolver esse problema, o legislador permitiu a emisso de aes sem valor nominal. Se a ao no tem valor nominal, voc s tem que se preocupar com o valor de mercado da ao na hora que voc for fixar seu preo de emisso. A se tem mais flexibilidade. Outra caracterstica: o que valor nominal vai para conta de capital social, e o que vai para conta de capital social, a companhia s pode destinar para investimentos. A ao, disse o professor, pode ser considerada uma espcie de mercadoria que a companhia est vendendo ao mercado, para os consumidores, que, no caso, so os investidores. Pode ser que a companhia a venda com algum lucro. Como ele vende com lucro. Por exemplo, o valor nominal da ao de R$ 10,00, mas ela a vendeu por R$ 15,00. Ela teve um lucro em relao ao valor nominal da ao de R$ 5,00. R$10,00 vai para conta de capital social. Esses R$ 5,00 a que chamamos de lucro, na verdade, tem um nome tcnico: gio. A companhia no credita esse gio que ela obtm por meio da venda das aes na conta de capital social. Esse dinheiro vai para a contabilidade dela em uma conta de reserva. Nessa conta de reserva, ela tem toda flexibilidade possvel para usar esses recursos. Ela pode us-los para investimento, para pagar dvidas, dividendos devidos aos acionistas No caso das aes emitidas sem valor nominal, o que gio e o que vai para a conta de capital social? Nessa hiptese a companhia pode escolher; pode decidir capitalizar quanto quiser e o restante, deixar retido em uma conta de reserva. Exemplo: Uma companhia avisa ao mercado que esta vendendo aes sem valor nominal e que pretende fazer uma capitalizao de R$ 1 bilho. O que exceder esse valor , ela o direciona para a conta de reserva. No fim, o legislador escolheu o preo de emisso das aes subscritas como melhor critrio para estabelecer a responsabilidade do acionista. Importante observar o termo subscritas.

Isso significa que se o sujeito adquiriu uma ao por 10,00 e integralizou daqui a um ms/ano, a responsabilidade dele continuar limitada a R$ 10,00 10/08/2011 Objeto Social: O art 2 da lei 6.404/1976 trata do objeto social das S.A. Objetivo Social Art. 2 Pode ser objeto da companhia qualquer empresa de fim lucrativo, no contrrio lei, ordem pblica e aos bons costumes. 1 Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e usos do comrcio. 2 O estatuto social definir o objeto de modo preciso e completo. 3 A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que no prevista no estatuto, a participao facultada como meio de realizar o objeto social, ou para beneficiarse de incentivos fiscais.

A redao inicial do artigo est errada, pois est escrito objetivo social. Ora, o objetivo social um s, qual seja, o lucro; o que deveria est escrito objeto, que a atividade desenvolvida pela sociedade.Logo em seguida, o legislador emprega o termo correto. No pode ser objeto de uma sociedade annima uma atividade que seja privativa de sociedade simples. Um exemplo tpico disso diz respeito ao escritrio de advocacia. O escritrio de advocacia (sociedade de advogados) no pode se organizar na forma de uma sociedade por aes. Independentemente do objeto, a sociedade annima ser mercantil. Antes do Cdigo Civil de 1916, havia uma diferenciao clara entre sociedade mercantil e sociedade civil. Depois, com o advento do Cdigo de 1916, passou-se a falar em sociedade empresria e sociedade simples. Na verdade, so as mesmas coisas (so as sociedades mercantis e civis); a diferena principal que antes do Cdigo de 1916, havia prazos prescricionais expressos e especficos para as sociedades empresrias. Hoje, os prazos so os mesmos para as sociedades simples (ou civis) e as sociedades empresrias (ou mercantis). Diferenciao: - As sociedades empresrias tero seus atos seus atos constitutivos arquivados no Registro de Comrcio, na junta comercial, enquanto as sociedades simples os tero arquivados no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas. - As sociedades empresrias necessariamente estaro sujeitas aos procedimentos de falncia e de recuperao judicial; as sociedades simples no esto. bom? Sim. Os procedimentos de falncia e de recuperao judicial tm como objetivo resolver um problema financeiro de uma sociedade empresria. A sociedade civil no pode lanar mo dos benefcios da recuperao judicial. Se ela vier a chegar em um estado de insolvncia absoluta, ela no vai para um procedimento de falncia; ela vai para o procedimento de insolvncia.

O procedimento falimentar teoricamente (na prtica, no o que acontece) mais rpido e eficiente que o de insolvncia civil. Retomando, as S.A sero mercantis independentemente de seu objeto. Elas podem tambm emitir duplicatas. Duplicata, como vocs vero no prximo semestre, um ttulo de crdito em que o credor fazendo uma venda a prazo, o credor emite um ttulo de crdito representativo do valor daquele crdito. O devedor aceita a obrigao de pagar aquele crdito num momento futuro e o credor pode circular aquele ttulo, pode descont-lo em uma instituio financeira, transferir aquele crdito para outras pessoas evidentemente no pelo valor de fato do ttulo, mas com algum desconto mas ele pode j usufruir daquele crdito. Para a pessoa natural, isso no costuma acontecer; se voc vai comprar, no vai comprar com duplicata; voc geralmente vai comprar com carto de crdito, cheque pr-datado, etc. S as sociedades empresrias / em carter mercantil podero emitir as duplicatas. O 2 do art.2 diz que o objeto social deve ser definido pelo estatuto social de modo preciso e completo. Quando se diz preciso e completo, estamos querendo dizer que o objeto social de uma sociedade annima deve ser especificado no seu estatuto, de maneira que o investidor ao l-lo, tome conhecimento da atividade que vai ser realizada por aquela sociedade, e fazendo isso, possa optar ao no por investir naquela sociedade. Alm dessa importncia para o investidor, o objeto social tem que estar definido para que os administradores possam saber que atos podem ou no praticar. Exemplificando: se considerarmos uma sociedade cujo objeto produo, industrializao e comrcio de suco de laranja, e o administrador comprar uma fazenda, um ato perfeitamente justificvel, pois a sociedade precisa de um local onde as laranjas possam ser produzidas. Mas, e se ele comprar um iate? Qual a utilidade deste para uma indstria que produz laranjas? Nenhuma, claro. Ento a esta havendo um desvio de finalidade no uso dos recursos da empresa; conseqentemente os acionistas podero responsabilizar o administrador pela prtica desse ato. Em seguida, o professor mostra tambm a ttulo de ilustrao o Estatuto da Cia. Vale do Rio Doce, companhia que tem um objeto social extremamente abrangente. No uma mera mineradora. Os investidores e administradores tero prerrogativas para atuarem dentro desses limites. A lei estabelece no pargrafo terceiro do art.2 que uma S.A pode participar de outras sociedades. Vocs provavelmente j ouviram falar na expresso holding. Uma holding uma sociedade annima que participa de outra sociedade, que pode ser annima (regra) ou limitada. Essa participao em outras sociedades pode figurar como objeto de uma companhia. A situao tranqila quando no estatuto dela est escrito que ela pode participar de outras sociedades. O problema ocorre quando no h essa previso no estatuto. A lei prev duas hipteses que permitem essa participao, ainda que tal autorizao no conste expressamente no estatuto: a) realizao (de forma mais eficiente) do objeto social

Aqui h um problema, pois um acionista pode entender que a participao da companhia em outra sociedade no vai atingir o seu objetivo de facilitar a realizao do objeto social. A FIAT e a General Motors tiveram uma sociedade alguns anos atrs para produo de motores para as duas montadoras. Nessa poca era interessante para as duas, poderiam compartilhar tecnologia e baratear custos, produzindo um nmero maior de motores, usando uma mesma fora industrial. A justificativa seria, ento, que isso era vantajoso. Algum acionista de uma das empresas poderia rebelar-se, dizendo que no era vantajoso essa participao porque a tecnologia de sua empresa era bem superior da outra, e estariam a compartilhando de graa com ela. A ele poder protestar em uma assemblia geral da companhia, ou, ainda promover uma ao judicial para responsabilizar os administradores por essa medida. Percebe-se, ento, que a realizao do objeto social tem um certo carter de subjetividade. Dessa forma, se no estatuto da companhia no consta autorizao para participar em outras sociedades, melhor seria submeter isso para aprovao na assemblia geral. Todavia, a coisa mais simples de fato inserir uma clusula no estatuo permitindo essa participao. s vezes uma companhia est com recursos para investir em outra, ou adquirir aes que estejam baratas, mas os diretores no podem tomar nenhuma medida, sem que haja essa autorizao estatutria. b) usufruto de incentivos fiscais. OBS: no a lei 6.404 que vai oferecer esses benefcios fiscais; outra legislao qualquer. Exemplo: h uma legislao que estipula que toda companhia que realizar investimentos em empresas na Bahia para a produo de automveis usufruir de benefcios fiscais, razo de um desconto de 80% no ICMS devido por seus produtos ali comercializados, durante um perodo de 15 anos. Nesse caso, a S.A poder participar de outra sociedade, mesmo sem previso no estatuto; algo relativamente objetivo.

Denominao Social (art. 3 lei 6.404) Art. 3 A sociedade ser designada por denominao acompanhada das expresses companhia ou sociedade annima, expressas por extenso ou abreviadamente mas vedada a utilizao da primeira ao final. 1 O nome do fundador, acionista, ou pessoa que, por qualquer outro modo, tenha concorrido para o xito da empresa, poder figurar na denominao. 2 Se a denominao for idntica ou semelhante a de companhia j existente assistir prejudicada o direito de requerer a modificao, por via administrativa (artigo 97) ou em juzo, e demandar as perdas e danos resultantes.

Sabemos que uma sociedade annima no funciona sob firma ou razo social. Ela s opera sobre denominao. Por isso mesmo, ela annima. Annima no significa que ela no tenha nome; ela tem. Significa apenas que ela no opera sobre firma ou razo social. No h, em

regra, como identificar pelo nome empresarial a figura de nenhum dos scios. A exceo est no 1. A expresso S.A ou Cia no incio do nome empresarial de uso privativo das sociedades annimas. A expresso Cia no final designar: sociedades em comandita simples ou sociedades em nome coletivo, que, alis, so os dois tipos societrios que no conseguimos identificar pelo nome empresarial. O nome do fundador poder figurar na denominao da S.A. Continua, do mesmo modo, a ser denominao (no vira firma ou razo social.) N Cdigo Civil, art.1.160, estabelece-se que a denominao da S.A deve designar sua atividade (principal). Em primeiro lugar, existem autores que defendem que essa disposio no se aplica s sociedades annimas, porque as S.A tm regras prprias (lei 6.404, art. 3). Em segundo lugar, as sociedades annimas normalmente tm um objeto social bastante amplo, ento, no haveria como voc estabelec-lo no seu nome empresarial. o caso da CVDR, que analisamos h pouco. Por acaso, o objeto social da Cia Vale do Rio Doce, seria comrcio de gua e acar? No, evidentemente. Outros exemplos: Petrobrs S.A , S.A Bradesco. No primeiro caso, voc no depreende do nome empresarial que o objeto a explorao de petrleo; no segundo, no se depreende que banco. Por que isso ocorre? A resposta simples; essas companhias foram criadas antes do Cdigo Civil de 2002. Diante disso, alguns questionam: pelo disposto no artigo 2.031 do Cdigo de 2002, essas sociedades teriam que se adaptar s disposies do novo Cdigo no prazo fixado? Supostamente deveriam. Entretanto, o professor Alexandre Cateb contra-argumenta: mas, e a Constituio da Republica de 1988, que no art.5, xxxvi determina: a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada? Qual vale mais: o Cdigo Civil ou a Constituio? Felizmente vem prevalecendo ultimamente o entendimento do professor, o qual acompanhado tambm pelo DNRC (Departamento Nacional de Registro de Comrcio), que expediu instruo normativa autorizando as empresas, nesse caso, a permanecerem com o mesmo nome empresarial. Concluindo, no se cogita em impor essa obrigatoriedade a empresas que j existiam; apenas quelas criadas depois do novo cdigo.

- O nome empresarial no registrado nacionalmente. Ele registrado nas Juntas Comerciais. Cada junta comercial tem abrangncia estadual. Diferente o caso das marcas, que, ao serem registradas no INPI, adquirem proteo em mbito nacional. Voc pode encontrar uma sada, que ao registrar o nome na junta, pedir extenso da proteo para todo territrio nacional, pagando uma taxa adicional. Uma sociedade annima que tenha nome empresarial idntico ou semelhante outra sociedade annima em outro estado da federao pode pleitear modificao do nome empresarial da outra, caso o seu seja o mais antigo. Vai valer o princpio da anterioridade. O pedido de modificao pode ocorrer por: - via judicial:

Vantagem: juntamente com o pedido de modificao do nome empresarial, pode ser formulado um pedido de indenizao por seu uso indevido por outrem. Desvantagem: O processo judicial dura, segundo estatsticas do CNJ 8 anos, em mdia (nacional), O processo civil no Brasil comporta uma infinidade de recursos. H muitos advogados que pensam que processo bom processo demorado. - via administrativa: o pedido vai ser formulado na junta comercial onde a segunda empresa foi instalada. Vantagem: O processo costuma ser mais clere (rpido). Se o demandante perder na via administrativa, ele poder tambm recorrer via judicial. Em contrapartida, se ele ganhar, o outro tambm poder valer-se da mesma faculdade. Desvantagem: No pode ser formulado pedido conjunto de indenizao. O professor explica que, independentemente da via escolhida, esse pedido pode ser feito, pois as sociedades annimas so voltadas a grandes empreendimentos/investimentos, de atuao, na maioria das vezes, nacional. Logo, se h vrias S.A com o mesmo nome, isso cria uma confuso muito grande no mercado, cria insegurana jurdica, o que algo prejudicial aos negcios da companhia. O carter institucional: A lei 6.404 tambm adotou uma mudana radical de posicionamento em relao natureza jurdica da Sociedade Annima. At antes dessa lei, vigorava um entendimento de que ela tinha natureza contratual. Isso significa que as partes contratantes celebravam um acordo, um contrato, no qual elas conjugavam suas vontades para consecuo de um objetivo comum. Por isso, era um contrato plurilateral. Se h um contrato em que apenas uma das partes contratantes expressa sua vontade e a outra simplesmente recebe essa manifestao de vontade, est-se diante de um contrato unilateral. Um contrato bilateral: aquele em que h duas partes manifestando vontades contrapostas. O contrato plurilateral, ao seu turno, aquele em que duas ou mais partes celebram com interesses comuns (no antagnicos). O contrato plurilateral explicava bem as sociedades at o advento da lei 6.404. Explica bem as sociedades limitadas, porm, no explica bem as sociedades annimas. Por qu? A teoria contratual existe para dizer que a sociedade existe pela vontade das partes. Ela se forma e se organiza exclusivamente pela vontade das partes, assim como pode acabar em razo dela. A sociedade annima no bem assim. A S.A organizada pela lei 6.404 adotou uma teoria chamada institucionalista. O que seria esse carter institucional que a lei 6.404 emprestou S.A? um carter, segundo o qual, a sociedade annima ter natureza quase pblica. A sociedade annima, por ser muito abrangente, por ela ser muito grande e ter uma influncia muito grande na sociedade em que ela est instalada, ter que obedecer a

determinadas regras previstas na lei. A lei da S.A dispe sobre a organizao de uma sociedade, teoricamente privada, que vai conjugar fins e interesses privados, em que, conseqentemente, as partes tero liberdade. Entretanto, essa liberdade de contratar e negociar que as partes tero em uma S.A ser limitada pelas disposies legais. H normas na lei 6.404 que so de ordem pblica, que no podem ser dispostas pelas partes. Por exemplo: a lei estabelece que o dividendo (que uma parcela do lucro) obrigatoriamente distribudo a razo de 25% do lucro lquido do exerccio. Os acionistas, logo no podero falar para a sociedade que o dividendo a ser distribudo ser de 15%. Outro exemplo: quando a lei determina que as sociedades tero um prazo mnimo para convocao das assemblias, o estatuto no poder dispor de forma a diminu-lo. Em suma, a lei 6.404 tem normas limitadoras dos direitos dos acionistas. isso que faz com que a sociedade annima tenha esse carter institucional. Ela deixa de ser eminentemente contratual para estar sujeita a normas de ordem pblica que impem determinadas condutas. H cidades em que empresas exercem um papel to importante na vida urbana e econmica, como a Vale do Rio Doce em Itabira e a USIMINAS em Ipatinga, que fazem com que no se possa deixar ao livre critrio dos scios a deciso sobre muitos dos comportamentos que a sociedade vai ter. A lei limita um pouco esses comportamentos, o que faz com que essas sociedades tenham carter institucionalista. Sociedade annima x Sociedade Ltda. 1) A S.A tem sempre natureza empresria (independente do seu objeto). Ela empresria,porque uma sociedade annima. - A sociedade Ltda poder ter natureza simples ou empresria (conforme seu objeto). 2) A S.A sempre operar sob denominao; a sociedade limitada poder operar sob firma ou denominao . 3) A responsabilidade dos scios na S.A limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. - A responsabilidade dos scios na Sociedade Ltda limitada sua participao no capital social, isto , ao valor nominal das quotas. 4) Na sociedade annima, no h solidariedade com outros scios. Isso a inviabilizaria. Por exemplo, no incio do ano o governo anunciou uma captao de recursos para a Petrobrs no valor de R$ 125 bi, no qual participaria com 70 bi das jazidas do Pr Sal. Se houvesse essa solidariedade, voc se tornaria scio da Petrobrs? Imagine depois que a explorao nessas jazidas se mostre invivel. Deixando de existir esses 70 bi que o governo diz que ps na companhia, perante terceiros de boa-f, a empresa continua tendo que capitalizar 125 bi, como forma de garantir suas obrigaes. - Na sociedade limitada persiste solidariedade entre os scios at que o capital social seja integralizado.

Unidade 03: O Capital Social Funo e Princpios: - O capital social, de maneira direta, objetiva permitir a realizao da atividade da empresa. Essa sua funo principal. De forma indireta, visa garantir os interesses de credores. A companhia usa os recursos do capital social para viabilizar os seus negcios. Adquire bens, mquinas, etc, para isso. So esses bens adquiridos por meio do capital social que vo efetivamente garantir direitos de credores. - O capital social de uma sociedade annima imutvel no sentido de que, s mediante alteraes no estatuto, que se poder modific-lo. As hipteses de modificao esto previstas em lei. O capital social integra o patrimnio lquido de uma sociedade e ele est l no passivo. Por qu? Porque se a companhia deixar de existir ela vai ter que pagar o valor correspondente ao capital social para os scios. Ele integra o chamado passivo inexigvel. O patrimnio lquido ser encontrado a partir da conta: Ativo Passivo real (ou exigvel) O passvel exigvel corresponde s dividas que a sociedade tem e que ela tem que pagar enquanto estiver em funcionamento. O passvel inexigvel corresponde quelas dvidas que a sociedade tem e que dela s podero ser exigidas aps o encerramento de suas atividades (quando essa sociedade interrompe suas atividades e entra em estado de liquidao). Depois de todo o passvel exigvel ter sido pago, voc pega o que sobrou e devolve aos scios, que so os credores desse passivo inexigvel. Quando os scios sarem da sociedade, tambm podero exigi-lo. No sistema de contabilidade adotado aqui, sempre se faro lanamentos no sistema de partidas dobradas. Tudo que se lana no ativo, voc tambm lana no passivo. Isso que partida dobrada; tudo que voc lana de um lado, voc lana do outro. Ento, necessariamente, o seu ativo e o seu passivo tero sempre o mesmo valor. Se voc pegar o balano de uma sociedade e encontrar: ativo = $100 e passivo = $80, h alguma coisa de errado que foi feita. Formao O capital social de uma empresa pode ser formado de 2 maneiras. Pode ser formado mediante uma contribuio em dinheiro ou mediante a utilizao de bens. Nessa ltima hiptese, voc ter que seguir outro caminho. O bem no tem valor pecunirio imediato. Ele precisa ser avaliado. O valor correspondente avaliao ser creditado na conta de capital social e o bem vai ser contabilizado l no ativo permanente imobilizado da companhia. O art.8 da lei 6.404 estabelece regras para essa avaliao.

Avaliao

Art. 8 A avaliao dos bens ser feita por trs peritos ou por empresa especializada, nomeados em assembleiageral dos subscritores, convocada pela imprensa e presidida por um dos fundadores, instalandose em primeira convocao com a presena de subscritores que representem metade, pelo menos, do capital social, e em segunda convocao com qualquer nmero. 1o Os peritos ou a empresa avaliadora devero apresentar laudo fundamentado, com a indicao dos critrios de avaliao e dos elementos de comparao adotados e instrudo com os documentos relativos aos bens avaliados, e estaro presentes assembleia que conhecer do laudo, a fim de prestarem as informaes que lhes forem solicitadas. 2o Se o subscritor aceitar o valor aprovado pela assembleia, os bens incorporarseao ao patrimnio da companhia, competindo aos primeiros diretores cumprir as formalidades necessrias respectiva transmisso. 3o Se a assembleia no aprovar a avaliao, ou o subscritor no aceitar a avaliao aprovada, ficar sem efeito o projeto de constituio da companhia. 4o Os bens no podero ser incorporados ao patrimnio da companhia por valor acima do que lhes tiver dado o subscritor. 5o Aplicase assembleia referida neste artigo o disposto nos 1o e 2o do artigo 115. 6o Os avaliadores e o subscritor respondero perante a companhia, os acionistas e terceiros, pelos danos que lhes causarem por culpa ou dolo na avaliao dos bens, sem prejuzo da responsabilidade penal em que tenham incorrido. No caso de bens em condomnio, a responsabilidade dos subscritores solidria.

Faz-se essa avaliao para se evitar a formao de um capital chamado capital aguado. Origem desse termo: No interior, vendem-se bois pelo peso. Alguns comerciantes safados do bastante sal para o boi comer, o que lhe causa um desequilbrio eletroltico e o faz beber bastante gua, de modo a ficar inchado. O direito comercial bebe na fonte dos usos e costumes comerciais. Capital aguado exatamente aquele capital minguadinho que foi inchado artificialmente. Se ele foi inchado artificialmente, vai prejudicar a sociedade, pois ela vai ter um capital que no tem aquele valor todo. Tambm prejudicar os demais acionistas, pois um dos acionistas ter comparativamente contribudo com menos que os outros acionistas (valor equivalente ser menor), assim como prejudicar credores, pois estes tero a iluso de estar contratando com uma empresa que tem um capital x, que, na verdade muito menor do que pensavam. A lei 6.404 criou ento no art.8 regras para essa avaliao. Os bens que forem usados para a formao do capital social, em primeiro lugar, so transferidos para a sociedade sem a incidncia de nenhum tipo de tributao. Quando uma pessoa transfere a propriedade de um bem imvel de pessoa para outra, voc paga um imposto chamado ITBI. A Constituio da Repblica de 1988 estabelece no seu art. 156, II que um dos impostos de competncia dos Municpios o imposto sobre a transmisso inter vivos de bens imveis. Alm disso, estabelece que na integralizao de bens para a formao do capital social no incidir o ITBI (2). Por que no? Quando o patrimnio sai da pessoa natural e vai ser empregado na

formao do capital social de uma empresa, parte-se do pressuposto que ele vai ser utilizado para gerar riqueza. O legislador resolveu aplicar essa iseno como uma forma de a empresa captar mais recursos e, conseqentemente, realizar melhores negcios. Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre: (...) II transmisso inter vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos sua aquisio; (...) 2o O imposto previsto no inciso II: I no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, nem sobre a transmisso de bens ou direitos decorrentes de fuso, incorporao, ciso ou extino de pessoa jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil;

II compete ao Municpio da situao do bem. (...) A avaliao propriamente ser vista na prxima aula. 17/08/2011 (No est concluda ainda) Na aula passada, falou-se que o capital social pode ser formado com dinheiro ou com bens. Em relao ao ltimo caso, o legislador buscou criar meios para evitar a formao do capital aguado. Por que ele fez isso? Imagine se no houvesse regras: um sujeito poderia dizer que um bem que vale R$ 100,00 vale R$1000,00. Conseqentemente, adquiriria aes que valem R$ 1000,00 por R$ 100,00. Quando se fala em finanas, em mercado financeiro, tem-se que o comportamento oportunista absolutamente caracterstico do ser humano. Este estudado por vrias cincias sociais, no importa essa questo aqui. Importa que o legislador teve que encontrar um modo de coibir esse tipo de comportamento que se manifesta de forma exacerbada no Brasil. Para isso, estipulou que os bens tm que ser avaliados. Segundo o art.8 da lei 6.404, para que um bem possa ser utilizado na integralizao de capital social de uma sociedade, deve haver uma prvia avaliao por trs peritos ou por empresas especializadas. Quaisquer que sejam os responsveis por essa avaliao, devem elaborar um laudo de avaliao descrevendo no s o valor do bem, mas as caractersticas dele e o fim a que ele se destina. Por qu? O investidor no tem que ter conhecimento sobre determinada atividade econmica. Por exemplo, imagine que ns da sala resolvemos constituir uma sociedade annima agroindustrial para a produo de suco de laranja para exportao. Tudo perfeito at a. Ocorre que um de ns, mais oportunista que os demais, oferece como meio de integralizao do capital social uma fazenda de 50 mil hectares. Voc a avalia em R$ 50 milhes. Acontece que essa fazenda no se presta

produo de suco de laranja; presta apenas, por exemplo, ao produtor de coco. Se voc no tem como usar aquele bem para aquele determinado fim, no adianta a gente avaliar. Ento, uma boa avaliao ser aquela que vai detalhar, precisar e determinar as caractersticas do bem , sua utilidade, para, a partir de a, poder-se determinar o que se far com ele e o quanto efetivamente ele vale. Imagine a situao em que o acionista subscritor das aes tenha para com a companhia uma obrigao de apenas R$ 25 milhes (para poder integralizar suas aes) e a fazenda que ele oferece foi avaliada em R$ 50 milhes. O valor de avaliao do bem a ser aprovado pela assemblia geral jamais poder ser superior ao valor atribudo pelo subscritor. Se o subscritor diz que o bem vale R$ 25 mi e avaliao diz que vale R$ 50 mi, ele entra para o capital social com R$ 25 mi. A assemblia geral, mesmo sabendo que o bem no se presta ao uso destinado pode aceit-lo. No exemplo dado, pode aceit-lo por R$ 25 mi e vend-lo. O lucro obtido na transao ser aplicado pela companhia. A assemblia pode, ento, tomar essa deciso, mas ela esta fica condicionada a um laudo de avaliao corretamente elaborado, que discrimine a utilizao do bem. Se o sujeito que incorporar ao patrimnio da companhia R$25 milhes mediante a utilizao de um bem que foi avaliado em R$ 10 milhes, a assemblia no pode aprovar a incorporao ao patrimnio da sociedade por R$ 25mi. Ela ter que aprovar no mximo por R$ 10 milhes, que o valor de avaliao. O subscritor, ento, ter 3 alternativas: 1) ele aceita o valor de avaliao e completa o restante com dinheiro. No exemplo, ele deve integralizar os R$ 15 mi restantes em dinheiro. 2) ele no integraliza a sua participao com o bem avaliado e paga tudo em dinheiro. 3) ele no integraliza e nem paga. Se a companhia est se constituindo e ele no integralizar o que pagou, essa companhia no poder se constituir, como veremos mais adiante. No h meio termos nessa questo, ou o subscritor aceita a avaliao e integraliza com o montante exato que falta, ou no integraliza. Nas companhias fechadas, sobre as quais no se incide fiscalizao da CVM, muito comum se notar o seguinte erro: na ata de constituio, consta: num dado dia, a assemblia se reuniu num dado horrio e para a avaliao do bem tal, escolheu como perito a empresa tal. Foi aprovado um laudo de avaliao... - Notem: est demonstrada a uma fraude / irregularidade. Como a assemblia escolhe os peritos e estes j apresentavam um laudo de avaliao do bem? Ou seja, a avaliao foi feita anteriormente. Caso tenha ocorrido anteriormente, h um sinal de que os avaliadores no foram corretamente escolhidos pela assemblia.

Como a constituio de uma companhia um ato jurdico formal (tem forma prevista em lei), detecta-se facilmente uma irregularidade nesta quando se esse tipo de coisa. Se um ato jurdico no atende a forma prevista em lei, ele um ato jurdico nulo. Por ser nulo, no produz efeitos, logo, no haver constituio vlida e, portanto, no haver limitao de responsabilidade, tendo os scios que serem responsabilizados pessoalmente. Isso uma conseqncia lgica da aplicao da nulidade da constituio pela inobservncia de uma formalidade legal. Caso voc venha a redigir uma ata dessas, saiba que voc ter que fazer o seguinte: uma primeira assemblia vai se realizar e vo ser escolhidos tais peritos. Sua ata ter que encerrar a, dizendo que a assemblia ser suspensa para a contratao dos peritos. Em uma segunda ata numa data posterior, se dir que a assemblia retomou os trabalhos, se o laudo de avaliao apresentado foi aquele, e se a assemblia o aprovou, a, portanto, constitui-se. (Esse assunto ser explorado quando forem vista as formas de constituio). Em suma, aqui fica fcil de entender que no possvel que em uma assemblia se escolham os peritos e, na mesma assemblia, estes j tenham os laudos de avaliao. A lei busca tambm impedir eventuais comportamentos oportunistas dos subscritores e dos avaliadores. Por qu? Imagine que uma avaliao seja contratada por R$ 100 mil e o perito tenha que avaliar uma fazenda de R$ 400 milhes. Suponha que o subscritor se dirija ao perito e proponha uma porcentagem de 10% do seu ganho, caso ele a avalie por R$ 450 milhes. bvio que esse tipo de comportamento acontece. O que a lei busca fazer criar responsabilidade solidria entre os avaliadores e o subscritor por eventuais incorrees na avaliao. Se eventualmente, a avaliao no correta, subscritor e avaliador sero solidariamente responsabilizados por prejuzos causados companhia e aos demais acionistas (bem avaliado acima do valor real). A transferncia dos bens para sociedade se d por um mecanismo equivalente transferncia de propriedade, como j foi dito e sem a incidncia de ITBI (CR, art.156. 2, I). Nesse caso ocorre que o legislador fez uma opo / escolha, que em Economia se chama trade off. A escolha foi entre tributar a operao ou fomentar operaes que tenham por objetivo capitalizar empresas. Ao se fomentar a capitalizao de empresas mediante a utilizao de bens, a expectativa que o legislador tinha era de que as empresas teriam uma maior capitalizao/ capitao de recursos para a realizao de atividades, pressupondo que empresas geram riquezas, geram empregos e geram benefcios para a sociedade. A o legislador entendeu que esse benefcio seria maior do que aquele que se teria com a tributao sobre essa transferncia de propriedade. Essa disposio obviamente s poder revogada por emenda constitucional. Caso contrrio, essa iseno persistir. Na verdade, o termo mais correto imunidade tributria. Se um scio for pessoa jurdica, ele tambm pode transferir bens para companhia sem a incidncia de imposto.

O legislador, em suma, privilegia o fomento a uma atividade econmica em detrimento da arrecadao tributria imediata. Aproveitando, Essa operao de integralizao do capital social por meio de bens esconde dois negcios jurdicos. como se a empresa estivesse comprando um imvel do sujeito Transferindo a propriedade do bem, o subscritor responder pela integralidade do direito da mesma forma em que responderia o vendedor daquele bem. O professor indagou se ns j estudamos evico de direitos em Direito Civil. Em seguida, conceitua: evico de direito significa a perda de um direito de propriedade em decorrncia de deciso judicial. Ocorre a evico de direitos, quando voc, proprietrio de um determinado bem, sofre ao judicial que declara que voc no proprietrio daquele bem; a voc perder a propriedade desse bem, por exemplo : por usucapio/ porque declarou-se que aquele bem no poderia ter sido vendido para voc porque ele era de outra pessoa, ou por qualquer outro motivo. Fato que quando o subscritor transfere o bem para a sociedade, ele no necessariamente est se vendo livre de um problema. Se ele transferiu sociedade um bem que poderia sofrer evico, ele responder por isso (pela integralidade do direito, tal como responderia um vendedor). Qual o prazo para isso? No h. A sentena que declara a evico de direitos pode demorar v.g, 15 / 20 anos, etc. No momento em que ela for proferida, ela vai extinguir aquele direito de propriedade; conseqentemente, quem detinha a suposta propriedade do bem ter que desfazer dele e entreg-lo ao real proprietrio. Em suma, no pode falar que o subscritor responder por apenas 2, 3, 4 anos, etc. Para todos os efeitos, ele responde nessa hiptese e dever indenizar a sociedade. Imagine agora que ao invs de um bem, o subscritor estiver integralizando a sua participao com um crdito, i.e: uma nota promissria com vencimento em 31 de Dezembro de 2012, emitida pelo Sr. Slvio Santos. Bom, nessa data Slvio Santos ter que pagar a nota promissria, porm, suponha que ele no pague. Se ele no paga, a companhia, como credora, poder executar aquele ttulo de crdito. Acontece que, se ao executar, constata-se que o devedor no solvente, a companhia pode se voltar contra o subscritor e exigir o pagamento. Se, no entanto, o devedor dispe de meios para pagar a dvida, porm, cria obstculos, resistncia para efetuar o pagamento, a j um problema s da companhia, pois ela aceitou o crdito. Apenas no caso dele ser insolvente que a companhia poder voltar-se contra o subscritor. Alterao do Capital Social: Fica aqui entendido como se forma o capital social. Uma vez formado, a companhia pode, se quiser, alter-lo mediante aumento ou mediante reduo. O aumento do capital social tratado nos artigos 166 a 172 da lei 6.404. A reduo de capital ser vista no final da unidade. Dentre as hipteses de aumento de capital social tem-se: I) Mediante capitalizao da correo monetria. Capitalizao significa incorporao ao capital social. No caso, significa incorporar ao capital social a correo monetria de valor.

II) III) IV)

Mediante capitalizao de lucros e reservas que a companhia tenha acumulados Mediante converso de outros valores mobilirios em aes Mediante subscrio de novas aes.

Aumento do capital social por capitalizao da correo monetria: Como isso acontece? O professor expe um perodo difcil em que viveu nossa economia at 1994 com a altssima inflao, que chegou a beirar nveis de 84% ao ms. Prossegue: uma das hipteses defendidas pelos economistas de que a correo monetria automtica alimenta a inflao. Por qu? Se voc tem um mecanismo que admite correo monetria automtica de valores, significa que a cada 30 dias voc ter aqueles valores corrigidos com base na inflao apurada naquele perodo. Ento se no final do ms se tinha 10% de inflao, corrige-se o valor que voc tinha no incio do ms em 10%. Isso um mecanismo que alimenta a inflao, pois j sabendo que vai haver correo, as pessoas antecipam esse aumento , o que criava um ciclo vicioso de aumento da inflao. Em 1994, durante o governo de Itamar Franco, o ento Ministro da Economia Fernando Henrique Cardoso apresenta sociedade o Plano Real, que conseguiu satisfatoriamente acabar com o fantasma da inflao aps 8 ou 9 planos econmicos. O professor comenta que esse perodo inflacionrio contribuiu de forma importante para o desenvolvimento do sistema bancrio brasileiro, hoje tido como um dos mais avanados do mundo. Um dos pressupostos do Plano Real foi, ento, acabar com o mecanismo de correo monetria automtica. Esse dispositivo do artigo 167 consta ainda da lei; no foi revogado, contudo teve sua aplicao suspensa em funo de outra lei: a que instituiu o Plano Real. Se, eventualmente, uma legislao qualquer tributria vier e disser: as empresas podero atualizar os seus balanos mediante incorporao de correo monetria da seguinte maneira: bens no corrigidos nos ltimos 10 anos tero tantos % de correo, etc.. , esse critrio volta a valer. Quem autorizava a capitalizao da correo monetria era a assemblia geral ordinria. Uma assemblia geral ordinria uma reunio em que podem participar todos os scios (nem todos podero votar, porm) e que se realiza uma vez por ano (independente do que acontea, reunir-se- uma vez por ano). Essa assemblia geral ordinria ocorre nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio financeiro (no coincide geralmente com o ano civil). Se o exerccio financeiro de uma companhia termina em 31 de Dezembro, coincide com o ano civil. Nesse caso em at 30 de Abril ter que ser realizada uma assemblia geral ordinria. Se o exerccio financeiro de uma companhia termina em 30 de Junho, a assemblia geral ordinria ter que ser realizada em at 31 de Outubro.

Um dos objetivos da assemblia geral ordinria era aprovar a capitalizao da correo monetria. Hoje no se delibera sobre isso mais. Feito esse aumento de capital social, se eventualmente, as aes tinham valor nominal, voc tinha que mudar o valor nominal. Por qu? No se emite novas aes quando voc capitaliza correo monetria. Voc s emite novas aes quando entra dinheiro novo para companhia. Se entra um dinheiro novo para companhia, voc pode emitir aes , caso contrrio, no as emite. Nessa hiptese, voc no emite aes; simplesmente modifica o capital social e, evidentemente, se houver valor nominal das aes, voc tem que modific-lo. O valor nominal das aes, como j foi visto encontrado a partir do clculo: C.S / n de aes. Voc aumentou o capital social com correo monetria, manteve o numero de aes, por conseguinte, voc tem que modificar o valor nominal. Aumento do capital social por capitalizao de lucros e reservas Lucros e reservas so resultados positivos que a companhia obteve e que ela no distribuiu aos scios. Uma companhia obrigada a distribuir todo lucro aos scios. Segundo a lei 6.404, ela obrigada a distribuir pelo menos 25% do lucro. isso que chamamos de dividendos obrigatrios. Dividendo a parcela do lucro que ser distribuda aos scios. Qualquer resultado positivo seja de suas relaes financeiras normais 33 min+Normalmente, para a conta de reserva de capital, vai o dinheiro obtido com as operaes de venda de aes. O gio obtido na venda de aes creditado pela companhia na conta de reserva de capital. O lucro obtido nas operaes financeiras e comerciais creditado pela companhia na conta de lucros. Ela pega esse lucro, calcula o dividendo obrigatrio e distribui; o restante ela retm nessa conta de reserva de lucros ou de capital. A capitalizao de lucros e reservas vem da reserva de capital. Se o dinheiro est na conta de lucros e a companhia quer capitaliz-lo, ela pode at capitalizar, mas contabilmente essa reserva de lucro vai para a reserva de capital e de l vai para a conta de capital social. Como se faz essa capitalizao de lucros e reservas? Voc pega aquele dinheiro que est acumulado na conta de reservas e transfere aquilo para a conta de capital social. Ento, voc aumentou o capital social. Se voc pega o dinheiro que estava na conta de reservas e transfere para esta ltima, pode se falara que est entrando dinheiro novo para companhia? Na verdade . Trata-se de um dinheiro que a companhia j tinha, mas cujos destinatrios eram os acionistas e que agora voc joga na conta de capital social. Para companhia, , portanto, um dinheiro novo que ela pode utilizar para fazer investimentos. 22/08/2011 O aumento do capital inicial por meio da emisso de novas aes est previsto no art. 170 da lei 6.404/76

Aumento Mediante Subscrio de Aes Art. 170. Depois de realizados trs quartos, no mnimo, do capital social, a companhia pode aument-lo mediante subscrio pblica ou particular de aes. 1 O preo de emisso dever ser fixado, sem diluio injustificada da participao dos antigos acionistas, ainda que tenham direito de preferncia para subscrev-las, tendo em vista, alternativa ou conjuntamente: I a perspectiva de rentabilidade da companhia; II o valor do patrimnio lquido da ao; III a cotao de suas aes em Bolsa de Valores ou no mercado de balco organizado, admitido gio ou desgio em funo das condies de mercado. 1 com a redao dada pela Lei n 9.457, de 5-5-1997. Sm. n 371 do STJ. 2 A assembleia - geral, quando for de sua competncia deliberar sobre o aumento, poder delegar ao Conselho de Administrao a fixao do preo de emisso de aes a serem distribudas no mercado. 3 A subscrio de aes para realizao em bens ser sempre procedida com observncia do disposto no artigo 8 , e a ela se aplicar o disposto nos 2 e 3 do artigo 98. 4 As entradas e as prestaes da realizao das aes podero ser recebidas pela companhia independentemente de depsito bancrio. 5 No aumento de capital observarsea, se mediante subscrio pblica, o disposto no artigo 82, e se mediante subscrio particular, o que a respeito for deliberado pela assembleiageral ou pelo Conselho de Administrao, conforme dispuser o estatuto. 6 Ao aumento de capital aplicase, no que couber, o disposto sobre a constituio da companhia, exceto na parte final do 2 do artigo 82. 7 A proposta de aumento do capital dever esclarecer qual o critrio adotado, nos termos do 1 deste artigo, justificando pormenorizadamente os aspectos econmicos que determinaram a sua escolha. 7 acrescido pela Lei n 9.457, de 5-5-1997. A lei estabeleceu uma exigncia de que, enquanto no forem realizados , no mnimo, do capital social inicialmente contratado (previsto), a companhia no poder fazer uma nova emisso de aes. O legislador cria essa limitao com o intuito de impor uma certa responsabilidade aos acionistas, para que eles no proponham aumentos de capital sucessivos sem que eles tenham integralizado uma parcela representativa do capital anteriormente previsto. No existe nenhum critrio cientfico que fundamente esse percentual estabelecido de 75%; foi uma mera escolha do legislador.

 bom ressaltar que enquanto esse percentual no for atingido, no se pode fazer aumento de capital por meio da emisso de novas aes; isso, contudo, no impede que ele seja aumentado atravs das outras hipteses de aumento. assemblia geral cabe a tarefa de fiscalizar se esses foram realizados, ela s pode autorizar a emisso de novas aes quando a frao for atingida. Se ela autoriza a emisso sem que o percentual tenha sido atingido, numa subscrio pblica de aes, a CVM vai barrar a venda, pois no foi preenchido um requisito legal. Como que se faz essa nova emisso de aes? A companhia fazer isso de duas formas: mediante subscrio pblica ou particular. Se ela uma companhia aberta, ela ter essas duas opes; caso seja uma companhia fechada, s poder fazer subscrio particular. Na subscrio pblica, a companhia opta por fazer oferta de aes diretamente ao mercado: ela divulga informaes ao mercado e numa data estabelecida por ela, coloca as aes venda no mercado. A os investidores que se interessarem compraro as aes naquela data. Eles podero eventualmente reserva do nmero de aes que desejam subscrever, mas, as aes s sero negociadas no dia estipulado. Numa subscrio particular, no h divulgao ao mercado, isto , no h chamada de capital ao mercado. Nesse caso, a companhia vai divulgar a proposta de venda de novas aes entre seus acionistas ou entre investidores, desde que faam parte de um grupo fechado (sem oferecer isso ao mercado amplo/aberto). O mercado no tem notcia dessa subscrio particular, a companhia se comunica diretamente aos acionistas/investidores por meio de correspondncias, convidando-lhes para investir em novas aes da companhia. Outro ponto importante a ser observado que, na subscrio pblica, por se estar fazendo uma oferta ao pblico, essa modalidade de subscrio demanda um prvio registro na CVM e, conseqentemente, uma autorizao prvia da Comisso de Valores Mobilirios para que se faa essa venda ao pblico. No caso de subscrio particular, no h necessidade dessa prvia autorizao da CVM para essa oferta. Exemplos: 1) No ano passado a Petrobrs fez uma das maiores captaes de recurso da histria. Ela tem aproximadamente 500 mil acionistas, mas assim mesmo, ela no fez uma oferta por subscrio particular. Ela fez uma oferta direta aos investidores, porque o nmero de aes que ela pretendia colocar no mercado era muito elevado. Ento, em funo disso, ela fez uma opo pela subscrio pblica. 2) A CEMIG, que outra companhia aberta e tem um nmero muito menor de acionistas j fez oferta de subscrio particular de aes comunicando diretamente aos acionistas que ela estaria vendendo aes e que aqueles interessados, poderiam fazer a reserva das aes num determinado perodo. No caso da CEMIG, a captao correspondeu a um volume muito menor de dinheiro, conseqentemente, a subscrio particular se mostrou interessante. Ademais, a

ao da CEMIG uma ao que interessa a investidores de longo prazo. Ento, foi uma estratgia diferente que se adotou nesse caso em funo dessas caractersticas. Uma subscrio pblica muito cara. Existe uma estimativa que ela corresponde a cerca de 1 a 1.5% do valor da captao(taxas, emolumentos , custos de divulgao,etc). Em virtude disso, o professor comenta que no se sabe at que ponto vantajoso para uma companhia fazer uma subscrio pblica, razo pela qual diz que, em dadas circunstncias, mesmo que se trate de uma companhia aberta, prefervel fazer uma subscrio particular. A companhia tem que fixar o preo de emisso das aes sem promover uma diluio injustificada da participao dos antigos acionistas. O professor grifou a expresso diluio injustificada pelo seguinte motivo: quando a companhia fixa o preo de emisso das aes, ela tem que seguir alguns critrios, como se ver agora. Se eventualmente a participao dos antigos acionistas for diluda, mas houver uma justificativa, a poder ocorrer. O que seria essa diluio da participao dos antigos acionistas? Imaginemos o seguinte cenrio: antes, havia 5 scios com uma companhia que tinha um patrimnio lquido de R$ 30,00. Qual seria a participao de cada scio, de cada ao no patrimnio lquido dessa companhia? Resp: R$ 6,00. Se ocorre uma operao posterior e se passa a ter um patrimnio lquido de R$ 210,00 e 35 scios, foi mantida a mesma participao (R$ 210,00 : 35 = R$ 6,00). Em outros termos, no houve uma diluio a. Por outro lado, se uma segunda oferta feita em que o patrimnio lquido vai passar de R$30,00 para R$ 35,00 e o nmero de scios, de 5 para 35, est-se promovendo uma diluio da participao dos antigos acionistas, que ao invs de R$ 6,00 ser R$ 1,00. Tal diluio pode ser justificada ou no. Como ela pode ser justificada ou no? A lei estabelece alguns critrios para fixao do preo de emisso das aes. So critrios que devem ser respeitados cumulativamente. - Em primeiro lugar, a companhia deve verificar a perspectiva de rentabilidade que ela vai ter aps essa oferta de aes. Chega-se a essa perspectiva de rentabilidade a partir de uma simulao, a partir de clculos econmicos de quanto a companhia passaria a faturar (qual seria a sua receita) depois dessa oferta, em funo dos investimentos que ela pretende fazer. Com base nessas projees atender-se- o primeiro critrio na fixao do preo de emisso. - Alm disso, a companhia tem que observar o valor do patrimnio lquido da ao para no promover uma diluio acentuada na participao dos antigos acionistas. - Mas, se ela for uma companhia aberta, tem que observar o valor de cotao da suas aes em bolsa de valores ou no mercado de balco organizado. Se ela vai observar o valor de cotao das aes, a companhia pode eventualmente fazer uma oferta de aes, promovendo uma diluio na participao dos antigos acionistas. A justificativa seria que o preo, o qual ela teve que fixar foi um preo baixo em funo do valor de cotao das aes, mas que apesar disso, a perspectiva de rentabilidade (de aumento, no caso) da companhia vai justificar a diluio da participao dos antigos acionistas.

A companhia vai ter que demonstrar isso. No caso de uma companhia fechada, ela ter que demonstrar isso aos seus prprios acionistas na assemblia geral, para que eles possam resolver ou no. Quando o professor fala aqui em companhia, quer, na verdade, se referir aos administradores, que tero que demonstrar esses critrios para a assemblia geral. A vai ser a assemblia geral que vai autorizar ou no essa emisso de novas aes e vai concordar ou no com o preo de fixao das novas aes. Numa subscrio pblica de uma companhia aberta, no s a assemblia geral que ter de se convencer desses critrios; a CVM dever tambm. Competncia A fixao do preo de emisso dessas novas aes compete em regra assemblia geral. A assemblia geral vai, em vista das propostas da administrao, aprovar ou no aquele preo de emisso. Agora, devemos saber que os acionistas tero acesso a dados estratgicos da companhia, mesmo que tenham, muitas vezes no tero formao suficiente para saber se eles so bons ou ruins. A assemblia geral pode ser facilmente manipulada, conduzida a determinadas decises em virtude de determinadas estratgias adotadas, como explica se explica pela teoria dos jogos ( um texto est disponvel no SAA) O legislador percebendo no s que a assemblia geral pode ser facilmente conduzida a determinadas decises, como tambm que muitos dos acionistas no tm a devida informao/formao para decidirem sobre o preo de fixao, estabeleceu que o Conselho de Administrao pode eventualmente ser autorizado a fixar o preo de emisso das aes. Eventualmente quando? Quando houver previso no estatuto da companhia ou por delegao feita pela assemblia geral (art. 170, 2) O Conselho de Administrao no pode resolver sobre aumentar ou no o capital social. Ele pode apenas convocar a assemblia geral a fim de que essa possa deliberar sobre esse aumento. Se ela aprova o aumento de capital, ela pode decidir concomitantemente, que quem fixar o preo de emisso ser o Conselho de Administrao num momento oportuno. Esse Conselho constitui-se por acionistas que tem ligao direta com administrao da companhia, tem um contato muito mais prximo, uma viso mais privilegiada da realidade da companhia. A lei 6.404 ainda fala no art. 168 sobre um chamado capital autorizado. Em todas as hipteses de aumento de capital, sobre que falamos at agora, salvo no caso da hiptese de correo monetria, havia necessidade de se convocar a assemblia geral para aprovar o aumento de capital. Ocorre que muitas vezes a companhia pode ter a necessidade de fazer uma oferta de aes, de captao de recursos, de maneira gil, isto , rpida. Se para fazer isso, houver a necessidade de se convocar uma assemblia geral e, conseqentemente, de se sujeitar ao risco da rejeio, a companhia pode ficar em uma situao delicada, pois pode no conseguir a oferta que pretendia fazer.

Por esse motivo, a lei 6.404 criou no art.168 uma hiptese de capital autorizado. O que significa isso? uma hiptese em que o estatuto da companhia contm uma autorizao prvia para se promover um aumento de capital. Dispensa-se a convocao de uma assemblia geral para consult-la a, porque ela j se manifestou ao prever esse aumento no estatuto e ao aprovar esse estatuto. Convoc-la para decidir novamente sobre a mesma questo no tem o menor sentido. O capital autorizado deve ser limitado ou em valor ou em nmero de aes. Pode-se dizer, por exemplo, que o capital autorizado de uma companhia R$ 5 milhes ou de emisso de mais 2 milhes de aes. Tal o caso da Vale, em que o capital autorizado em numero de aes. O capital autorizado da Petrobrs, por sua vez, limitado em valor. uma opo que a companhia faz; ela autoriza o aumento, limitando-o a um determinado valor em real ou a um reservado nmero de aes. Se a companhia estabeleceu que o capital autorizado ser limitado a um determinado nmero de aes, tem que se especificar qual tipo de ao se est autorizando a emitir: ordinrias ou preferenciais, e se for preferenciais , qual tipo. Quem cria o capital social a assemblia geral, mediante autorizao do estatuto. Agora, quem autoriza o uso do capital social? Tambm diz a lei que a assemblia geral, que pode delegar essa funo ao Conselho de Administrao. burrice se estabelecer no estatuto, portanto, que o uso do capital social vai ser autorizado pela assemblia geral, porque o intuito do capital autorizado justamente dispensar a necessidade de convocao desta. Quem tem competncia primria para fazer o aumento do capital social a assemblia geral, mas, apenas na hiptese de capital autorizado, ela poder delegar essa atribuio ao Conselho de Administrao. Toda vez em que se prever no estatuto o capital autorizado, devem-se estabelecer as condies gerais, as quais devem ser observadas pelo Conselho de Administrao no momento em que decidir usar o capital autorizado, inclusive a excluso ou restrio ao direito de preferncia dos acionistas. O direito de preferncia existe para que? Existe para preservar o interesse dos acionistas em manter um determinado percentual na companhia. Entretanto, para que o exerccio do direito de preferncia possa ser garantido, tem-se que d um prazo aos acionistas para exerc-lo. Se o capital autorizado criado por uma questo de agilidade, meio estpido ter que esperar esse prazo do direito de preferncia. Ento, a lei previu no caso de capital autorizado a possibilidade de excluso ou restrio ao direito de preferncia dos antigos acionistas. Por ltimo, a lei no fala, depois de utilizado o capital, a companhia numa assemblia geral posterior (que no precisa ser convocada imediatamente, embora seja aconselhvel que o faa), ter que promover uma reforma no estatuto e adequar o estatuto ao novo capital social. Nessa reforma estatutria, muitas vezes, alm de se modificar o capital social, costuma-se criar um novo capital autorizado para uma necessidade eventual. O direito de preferncia: o direito do antigo acionista de poder manter a sua participao no capital social da companhia. Ele serve para manter a proporo no capital social antes e depois do aumento. Se

possvel, o acionista dever manter a mesma proporo naquela espcie e classe de aes que ele tinha antes e depois do aumento. O primeiro critrio para o exerccio do direito de preferncia: manter a participao percentual no capital social total. Por exemplo, um sujeito tem 5% do capital social total; ocorreu um aumento de capital. Ele vai poder comprar tantas aes quanto forem necessrias para ele manter 5% do capital social. Segundo critrio: se esses 5% fossem representados por aes preferenciais, numa oferta de aes ordinrias e preferenciais, o acionista ter preferncia para adquirir aes preferenciais. Ele no ter direito de preferncia para adquirir aes ordinrias. Ele ter preferncia para adquirir aes iguais quelas que ele j tinha. Ento, se ele tem 5% do capital social, sendo que esses 5% representam 10% das aes preferenciais, ele ter direito em adquirir tantas aes quantas forem necessrias a fim de que ele mantenha os 10% de aes preferenciais aps o aumento. Se eventualmente, aps o aumento de capital, a proporo do nmero de aes ordinrias e preferenciais, por exemplo, ou entre as classes de aes preferenciais for modificada, a o acionista ter o direito de comprar aes de outra espcie ou classe. Se a proporo for, contudo mantida aps o aumento, o acionista poder apenas comprar aes iguais quelas que ele j tinha. Para cada ao ordinria que a companhia emite, ela pode emitir at uma ao preferencial. Essa proporo j foi diferente. At 2001, para cada ao ordinria, ela podia emitir at duas preferenciais. Em 2001, todavia, no se modificou o direito das aes das companhias j existentes, ela tinha o direito de manter essa proporo de 1:2. S as companhias criadas aps a lei de 2001 ou as companhias fechadas que quisessem se tornar abertas a partir de 2001 tm que adaptar os seus estatutos para o percentual de 50% de aes ordinrias e at 50% de aes preferenciais. Retomando, o direito de preferncia vai, se possvel, observar os dois critrios; caso no seja, observar ao menos o primeiro. Quando ocorrer aumento de capital e, no aumento de capital, o investidor decidir integralizar sua participao com bens ou com crditos, pelo direito de preferncia existir a seguinte possibilidade: os antigos acionistas, para garantirem o seu direito de preferncia, podero nessa emisso de aes, comprar as aes que seriam destinadas ao novo acionista e o acionista recebe o dinheiro correspondente ( no recebe as aes). Em que hiptese isso pode acontecer? O professor pergunta se nos lembramos de quando ele falou que aumento de capital mediante capitalizao de crdito ou, principalmente, a subscrio em bens (no h incidncia de ITBI nessa operao). A companhia quer, por exemplo, comprar um imvel, mas ao invs de comprar diretamente o imvel e pagar 5% de imposto, ela prope ao investidor o seguinte: vamos fazer isso como se fosse uma integralizao de capital com um bem, voc (investidor) vai subscrever aes e

integraliz-las com esse determinado bem. Feita a operao, os antigos acionistas compram as aes (ficam com as aes novas), a companhia fica com o imvel, e o dinheiro que os antigos acionistas pagaram por essas aes entregue ao proprietrio daquele imvel. Essa operao legalmente autorizada e a companhia escapa desses 5% de tributao correspondente ao ITBI. Na emisso de outros valores mobilirios que posteriormente sero convertidos em aes, os acionistas tero direito de preferncia para subscrio do valor mobilirio. Mas, futuramente, quando o valor mobilirio for convertido em ao, no vai haver direito de preferncia, conforme anteriormente explicado. A idia do legislador foi priorizar quem est efetivamente acreditando na empresa. Se o investidor compra o valor mobilirio na hora em que a empresa tem uma necessidade de caixa, de recursos, posteriormente, quando ela for convert-lo em ao, teoricamente ela j estar com as contas saneadas (com uma sade financeira melhor). Ento, o acionista que no apostou na companhia naquele momento no ter o direito de preferncia. O direito de preferncia deixa de existir e a, o investidor quem adquire as aes. O direito de preferncia tem um prazo, que previsto no estatuto, de no mnimo 30 dias. Findo esse prazo que a companhia poder iniciar a captao de recursos mediante venda de aes a terceiros. O direito de preferncia tem um aspecto negativo para companhia que atrasar em 30 dias, no mnimo, quaisquer perspectivas de investimento. O prazo para se exercer o direito de preferncia decadencial. Por qu? O acionista exerce o direito de preferncia se quiser; um direito potestativo dele. Sendo potestativo, o prazo que acaba com direito potestativo um prazo decadencial. Usufruto /fideicomisso Uma ao pode estar sujeita ao usufruto ou fideicomisso (duas modalidades de direitos reais em que a propriedade dividida). Isso significa que uma pessoa ter a posse e, portanto, o direito de usar o bem e outra pessoa ter a propriedade e a possibilidade de dispor daquele bem. O direito de preferncia tem 30 dias para ser exercido e no vai ser aumentado porque se tem usufruto ou fideicomisso. Ocorre que, se at 10 dias antes ao trmino do prazo, o proprietrio no exerce o direito de preferncia, o usufruturio ou fideicomissrio poder ir companhia e exerc-lo em nome prprio. Cesso do Direito de Preferncia. O direito de preferncia poder ser cedido onerosa ou gratuitamente. Quando se fala em direito de preferncia, fala-se em garantir para um investidor prerrogativa de garantir antes de outras pessoas um determinado bem. Logicamente, as condies para aquisio desse bem sero mais favorveis. Essas melhores condies podero ser cedidas a um terceiro, para que um este possa em nome do acionista exercer o direito de preferncia. Pode acontecer do sujeito no ter dinheiro para fazer a compra das aes num determinado momento e cede/vende o direito de preferncia a uma determinada pessoa, ganhando dinheiro com isso.

Reserva de Sobras Os acionistas que eventualmente quiserem podero pedir a reserva de sobras. Exemplo: Meu direito de preferncia me garante comprar 100 aes, entretanto pretendo comprar 1000. Se sobrarem aes, quero comprar mais. Isso reserva de sobras. A o que vai acontecer? Passados os 30 dias, por exemplo, para o exerccio do direito de preferncia e nem todos os acionistas o exerceram, a companhia vai verificar quantas aes sobraram (no foram adquiridas por antigos acionistas). Verifica quanto teve de reserva de sobras. A ela ou vender integralmente para quem solicitou a reserva de sobras (se for o caso) ou, ento, ela faz um rateio para os acionistas que a pediram. Se no h o rateio, o acionista ter que comprar tantas quantas forem as aes da reserva de sobras que solicitou. Constitui, pois, uma promessa de compra e venda de aes que est sujeita a uma condio suspensiva (findo o prazo, e no exercido o direito de preferncia por alguns acionistas, verifica-se quantas aes sobraram e quem solicitou a reserva, ter que comprar as aes no limite a que se props). A companhia poder se quiser promover a venda das sobras em Bolsa de Valores. Evidentemente, porm, ela vai preferir o rateio entre os acionistas que tiverem pedido a reserva de sobras, porque ela ter um custo muito menor. Excluso do direito de preferncia Em algumas circunstncias, a companhia pode promover a excluso do direito de preferncia. 1 Circunstncia: Venda das aes na Bolsa de Valores ou mediante subscrio pblica dentro do limite do capital autorizado Exigncia: Capital Autorizado se houver autorizao do estatuto para promover aumento do capital social. 2 Circunstncia: Oferta pblica de aquisio de controle Exigncia: Capital Autorizado Essa emisso de aes dentro do limite do capital autorizado est sendo feita para que a companhia promova permuta de suas aes com as de outra companhia, numa operao chamada oferta pblica de aquisio de controle. Essa operao ocorre quando uma companhia deseja adquirir o controle acionrio de uma outra companhia. Paga-se com aes ao invs de dinheiro. A excluso do direito de preferncia nessas duas hipteses se d para apenas companhias abertas, pois somente estas podero colocar aes venda na Bolsa de Valores ou realizar oferta pblica de aquisio de controle. Se surgir uma lei especial sobre incentivos fiscais, que contenha disposies benficas/vantajosas tanto para companhias abertas, quanto para as fechadas, o direito de preferncia poder ser excludo tambm.

24 /08/2011 (Pendente) 29/08/2011 (anotaes de aula) Aes Ordinrias e Preferenciais Distribuio de Dividendos As aes so fraes do capital social de uma companhia. A ao um valor mobilirio e como tal, tem um tratamento especifico na lei 6404 a partir do art.11. O estatuto da companhia fixa o numero de aes e a forma como o capital social deve ser dividido. A ao confere ao seu titular a qualidade de scio da companhia. Conceito Valor mobilirio que representa parcela do capital social e confere ao seu titular a qualidade de scio da companhia. Para que voc seja scio de uma companhia, preciso que voc tenha ao menos uma ao, pois a lei tambm estabelece que ela indivisvel. A partir do momento que vc subscreve as aes voc j vira scio, independentemente de as terem integralizado ou no. O estatuto da companhia pode, porm limitar ou restringir o exerccio de algum direito enquanto o subscritor ainda no houver integralizado suas aes. Se voc herda, por exemplo, uma ao junto com dois irmos, os titulares tero que escolher um que vai representar o grupo ou condomnio perante a companhia. A ao goza de algumas caractersticas bem interessantes: - indivisibilidade - pode ou no ter valor nominal. O art 13 estabelece que a companhia no pode emitir aes com preo de emisso inferior ao valor nominal. Deve tambm respeitar o valor de mercado, porque se for superior ao valor de mercado, no conseguir vendes suas aes - fcil circulao: permite exatamente que seu titular faa circular o crdito representado por ela de forma fcil e independente dos demais acionistas. Isso decorre do fato tambm das companhias serem uma sociedade de capitais. - a doutrina estabelece uma srie de classificaes para aes com base nos critrios legais Quanto ao valor: c/ ou s/valor nominal Quanto a sua espcie: ordinrias, preferenciais ou de fruio

- Ordinrias: confere a seus titulares todas as caractersticas, direitos comuns a quaisquer acionistas.

- Preferenciais: tem duas caractersticas interessantes. A primeira delas que o estatuto da companhia pode excluir ou restringir o direito de voto da ao preferencial. Nesse ultimo ponto, a lei estabelece que ela receba alguma compensao financeira para o acionista. O nome preferencial existe porque ela prefere em relao ao ordinria para receber a participao financeira nos resultados da companhia. A compensao financeira resultado da vedao ao direito de voto que o acionista pode ter em funo de alguma disposio estatutria. E quando a Cia no paga o resultado financeiro para ao preferencial? Resposta: O direito de voto devolvido para ao. Esse direito restitudo para que o acionista possa se for o caso de uma Cia mal administrada que no conseguiu gerar lucros, permite-se ao acionista escolher melhores administradores que faam com que a Cia gere lucro ou reformular a poltica de distribuio de lucros da Cia, porque pode ocorrer que a Cia gere lucro, mas a administrao resolva no distribuir. Um acionista preferencial que no recebe sua contraprestao financeira conforme a disposio estatutria pode recobrar o direito ao voto por meio de um chamado voto contingente. O voto contingente vai conferir ao acionista preferencial o direito de voto enquanto a Cia. no pagar os dividendos atrasados. Uma vez pagos, o voto contingente deixa de existir, porque o motivo que lhe deu causa tambm cessou. Na S.A, em regra, as deliberaes so tomadas pela maioria dos votos presentes assemblia. A lei 6.404 criou esse mecanismo de restrio do direito de voto s aes preferenciais, como forma de atrair investidores que querem simplesmente garantir renda. A lei estabeleceu que a companhia pudesse para cada ao ordinria emitir duas preferenciais. Em 2001 a lei 10.303 diz que Cia que existiam antes da lei 10.303 entrasse em vigor podia manter essa proporo, se a Cia foi criada depois na vigncia da lei 10.303 passou a ser de 1 para 1. Para as companhias fechadas que existiam antes da lei 10.303 e que quisessem migrar para o tipo aberto, teriam que atender a nova proporo. A Bovespa, seguindo um movimento de valorizao do voto, passou a criar uma classificao de aes, buscando garantir direitos aos acionistas. 1) No participar no novo mercado 2) Nvel 1 3) Nvel 2 4) Aes do novo mercado: nvel mais alto a companhia no pode ter aes sem direito de voto O professor no enxerga isso como um vantajoso.

Ao de fruio: pode ser tanto ordinria como preferencial, mas ela foi amortizada. Grandes companhias no amortizam as aes (a companhia pega seus recursos e devolve para o acionista, reduz sua capacidade de investimentos e torna-se menos agressiva no mercado. A companhia devolve aos investidores o valor que eles investiram na companhia quando compraram aes da companhia. Ocorre quando h dinheiro sobrando e no h perspectiva de investir mais. O sujeito continua a ser acionista, com os mesmos benefcios de ser acionista (receber dividendos, participar dos dividendos, etc). Ele s no vai ter mais capital investido na companhia. Ele pode usar ele para fazer outros investimentos. uma coisa bem rara de acontecer. algo bom para o acionista e pssimo para a companhia. A companhia no pode mexer (reduzir) no capital social para fazer a amortizao das aes. Ela tem que usar o dinheiro das reservas para restituir aos acionistas. No um scio que pede a amortizao, a companhia que escolhe (sortear quais scios sero beneficiados). O professor no entende o porqu desse mecanismo, algo que se mantm por tradio, pois j foi assim, mas foge ao objetivo, ao escopo de uma S.A Quanto forma: - nominativas - ao portador (antigamente, antes do Collor) Hoje as companhias s podem emitir aes nominativas; isso no significa que no existam mais aes ao portador, pode ter algum que ainda guarda debaixo do colcho. Quanto representao fsica - pode ser representada por certificado: essa ao ter segundo os artigos 23 e 24 um documento que a representa, conforme os critrios legais. As aes ao portador necessariamente tinham que ser representadas por um certificado, que no apresentava o nome do seu titular. - aes escriturais: So aes que no tm certificado. escritural porque a representao dessa ao est unicamente no livro de registro de aes nominativas da companhia. Isso faz com que a companhia ganhe em agilidade e reduza o seu custo, tendo uma eficincia financeira maior e atendendo melhor aos interesses aos acionistas. A maioria macia das aes no tem valor nominal e escritural. 31/08/2011 (Lucas Maciel) As aes, podem ser ordinrias, preferenciais e de fruio. Estudaremos as aes ordinrias e as preferenciais, porque as aes de fruio podem ser ordinrias ou preferenciais (a lei trata das aes ordinrias e das preferenciais).

Uma companhia aberta s pode ter uma classe de aes ordinrias. As espcies so aes ordinrias e preferenciais e a classe uma diviso da espcie. As companhias abertas s tm uma classe de aes ordinrias. As aes ordinrias de uma companhia aberta no tem nenhuma diferenciao, todas as ordinrias so absolutamente idnticas, portanto, elas vo conferir aos seus titulares absolutamente os mesmos direitos. Nas companhias fechadas, segundo a redao que a lei 9.457 deu pro art. 16 da lei 6.404 podem ter classes diferentes de aes ordinrias, segundo caractersticas especficas de cada classe. A companhia fechada pode emitir uma ao ordinria que seja conversvel em aes preferenciais, ou pode exigir nacionalidade brasileira dos acionistas, ou ainda pode especificar um direito de voto separado para o preenchimento de determinados cargos de rgos administrativos. Isso feito, normalmente a lei deu essa oportunidade para que voc, ao montar uma sociedade annima fechada, ao delinear uma companhia fechada, possa estabelecer determinados critrios (por ex., na situao em que dois irmos que tm uma construtora decidem transformar esta construtora numa sociedade annima e reserva para cada um 50% das aes ordinrias, mais um deles tem filhos geniais, o outro tem filhos absolutamente estpidos. Eles estipulam no estatuto da companhia que as aes ordinrias de um dos scios, que sabe que seus filhos so problemticos, ele estabelece que as aes ordinrias dele sero convertidas em preferenciais quando transferidas para os seus herdeiros. Esta uma classe especial de aes, o indivduo estabeleceu uma condio especial onde, quando transferidas para os seus herdeiros, as aes sero convertidas em aes preferncias. Isso feito para que, no momento em que ele morrer, os herdeiros continuaro com o patrimnio, mas deixaro de ter direito de voto, eles deixam de poder, efetivamente, interferir na administrao da companhia. Isso s possvel em uma companhia fechada, em uma companhia aberta isso no pode ser feito. possvel estipular que a ao ordinria, que o seu titular tem que ser brasileiro. Ou pode estipular que determinados acionistas tero o direito de voto em separado para a escolha do presidente da companhia (apenas essa classe de aes ordinrias que escolher o presidente da companhia, os demais acionistas ordinrios no escolhero). Se ele quiser ele pode combinar esses vrios elementos e criar outras classes de aes (no existem apenas trs ou quatro classes de aes ordinrias). Via de regra, toda ao ordinria tem direito de voto. Em uma companhia fechada possvel estipular que uma determinada classe tem o direito de voto em separado das demais para o preenchimento de um cargo especfico. Art. 16. As aes ordinrias de companhia fechada podero ser de classes diversas, em funo de: I - conversibilidade em aes preferenciais; II - exigncia de nacionalidade brasileira do acionista; ou III - direito de voto em separado para o preenchimento de determinados cargos de rgos administrativos. Pargrafo nico. A alterao do estatuto na parte em que regula a diversidade de classes, se no for expressamente prevista, e regulada, requerer a concordncia de todos os titulares das aes atingidas. No possvel criar diferentes classes de aes ordinrias nas companhias abertas porque as caractersticas que a lei 6.404 estipula para as companhias fechadas buscam personificar os scios, do um certo estado personalssimo para os scios, o que no existe em uma companhia aberta. Estas caractersticas so prprias para uma companhia fechada, que as vezes ainda tem muitas caractersticas de uma sociedade de pessoas, tem muito interesse que permite esse tipo de diferenciao. No recomendado criar classes diferenciadas de aes ordinrias em companhias fechadas, salvo se isso for estritamente necessrio. Isso cria problemas e diferenas internas, que

provavelmente iro gerar conflitos societrios futuros. O indivduo no pode entrar com uma ao para anular isso, pois uma clusula estatutria que ele assinou, mas esse tipo de diferenciao, em regra, gera conflitos societrios. Essa classificao das aes ordinrias das companhias fechadas permite uma certa personificao da qualidade de scio da companhia. As aes preferenciais tm um tratamento diferente, uma vez que, a ao preferencial uma ao que se caracteriza por ter uma preferncia garantida no estatuto. Preferncia de carter financeiro/pecunirio, que ser garantida com um fim especfico de permitir ou de justificar uma ausncia ou uma restrio ao direito de voto. Toda ao preferencial, segundo a lei ela ter algum direito pecunirio garantido para compensar eventual restrio ou excluso ao direito de voto que o estatuto preveja. No a lei que diz que a ao preferencial no tem direito de voto, o estatuto que diz isso. Se algum fizer o estatuto de uma companhia em que haja aes preferencias, atribuio de vantagens pecunirias, mas no falar que ela no tem direito de voto, o direito de voto no automaticamente excludo ( criada uma ao que beneficia o acionista, e prejudica outros). Uma ao preferencial tem, por clusula estatutria, restrio ou excluso do direito de voto e tem, por determinao legal, uma vantagem pecuniria para compensar essa restrio estatutria. Essas preferncias ou vantagens que a lei garante so as seguintes: 1) A ao pode ter uma prioridade em relao a ao ordinria no momento em que forem distribudos os dividendos. Dividendo uma parcela do lucro que ser distribuda aos acionistas. Ocorre que existem aes que tm uma garantia dos dividendos independentemente de ter lucro. O dividendo apurado a partir do lucro que a companhia obteve, ela distribui uma parte, que chamada dividendo. Aes que podem ter o dividendo assegurado e, nesse caso, esse dividendo no tem que, necessariamente, sair do lucro da companhia. Quando a companhia emite aes ela credita na conta de capital social o valor nominal da ao e pode creditar um outro valor que o gil das aes, que creditado na conta de reserva de capital. Essa reserva de capital, composta a partir do gil pode ser utilizada para pagar esses dividendos das aes que tm os dividendos assegurados. A ao tem um dividendo assegurado, se teve lucro, tira do lucro e paga o dividendo. No deu lucro, a companhia pega da reserva e paga o dividendo. No deu lucro e no tem reserva, a ao preferencial deixa de receber os dividendos que lhe eram assegurados e esse dividendo era assegurado porque foi a compensao legal pelo fato de ela no ter direito de voto. Como ela no teve a compensao, a consequncia que as aes preferenciais passam a ter direito de voto. Esse direito de voto chamado voto contingente. O voto contingente pode surgir no momento em que a companhia deixa de pagar o dividendo, no primeiro exerccio seguinte ao exerccio que ela no pagou o dividendo, no segundo exerccio ou no terceiro exerccio. A lei 6.404 fala que o voto contingente surge no prazo estabelecido no estatuto, no superior a 3 exerccios financeiros (art. 111). O voto contingente surge no prazo previsto no estatuto no superior a trs exerccios financeiros. Nas hipteses do 6 do art. 17 o estatuto pode garantir as aes preferenciais, quando no houver lucro, que os dividendos sejam recebidos a partir da conta de reserva. Se no tem lucro, vai na conta de reserva, se no tem reserva o dividendo no pago, se o dividendo no for pago verifica se a ao ter direito de voto contingente no exerccio seguinte. Se o estatuto falar que ela adquire direito de voto contingente no caso do inadimplemento dos dividendos em um exerccio, as aes tero direito ao voto contingente, se forem dois exerccios, necessrio esperar o outro exerccio para ganhar o direito ao voto contingente. O limite para o surgimento do voto contingente so trs exerccios financeiros (o estatuto no pode falar que o voto contingente surgir apenas aps 10 exerccios financeiros. A companhia fica, no mximo dois exerccios sem pagar e o direito de voto surge no terceiro exerccio financeiro). Se o estatuto no falar nada, o voto contingente surgir no primeiro exerccio. Chegou-se a essa concluso com base no contexto legal (contexto de proteo do acionista minoritrio). O voto contingente

 um mecanismo de proteo do acionista que no tem direito de voto, um mecanismo de devoluo de um direito que foi excludo de uma determinada ao. A lgica seria interpretar que o voto contingente, em caso de no previso estatutria, surgir aps o primeiro exerccio. Apesar de a lgica ser essa, alguns autores dizem que, como a lei fala que pode ser at trs exerccios financeiros, como o estatuto no fala nada, o voto contingente deve surgir aps trs exerccios (o que o estatuto poderia fazer diminuir este prazo). A CVM diz que, para companhias abertas, o voto contingente surgir aps o no pagamento em um exerccio financeiro. Enquanto as aes preferenciais no receberem os dividendos em atraso ela ter o direito de voto, uma vez que o dividendo garantido no art. 17 garantido como compensao por no ter direito de voto. Enquanto esta compensao no for recebida, o direito de voto permanece. Juro remunerao de capital, logo, os dividendos em atraso so pagos com juros. Os dividendos podem ser fixos, quando eles so estabelecidos no estatuto e no podem ser ultrapassados. No um teto, uma vez que a lei no fala em dividendo mximo. Dividendo fixo um valor fixo. Se o indivduo recebeu o valor fixo o dividendo foi atendido. Se o dividendo fixo era 10 e o indivduo recebe 8, o dividendo no foi integralmente atendido. Se no foi atendido integralmente, ainda existe uma dvida a ser paga. Se a dividendo de 10, mas a companhia poderia pagar 25, ela continuar pagando 10 (o valor fixo). Dividendo fixo o dividendo estabelecido no estatuto que no pode ser ultrapassado. Se ele no for pago, na forma como est previsto no estatuto, esta ao pode ter direito ao voto contingente, porque o dividendo dela no foi atendido. Os dividendos podem ser mnimos. Dividendo mnimo significa o valor mnimo que a companhia tem que pagar para os acionistas. O mximo no determinado, a lei fala apenas em mnimo. O estatuto pode criar uma ao preferencial e dizer que aquela ao preferencial uma ao sem direito de voto, mas com direito ao dividendo mnimo do 10% sob o seu valor nominal. Para apurar este valor necessrio ir na contabilidade e verificar o valor nominal da ao. O valor nominal o capital social dividido pelo nmero de aes. Se o valor nominal for 50 reais o dividendo 5 reais. O dividendo pode ser um percentual sob o valor nominal ou sob o valor patrimonial. O estatuto tambm pode estabelecer que o dividendo um percentual sob o valor patrimonial da ao. Ou pode dizer que um valor fixo em real ( possvel criar um estatuto dizendo que o dividendo ter o valor fixo de 1 real, por exemplo). Se o estatuto falar em dividendo fixo de 5 reais, deve ser pago exatamente 5 reais. Se o estatuto falar em dividendo mnimo de 5 reais, deve ser pago, no mnimo, 5 reais. Existe um pequeno problema na lei 6.404. Quando o estatuto no diz se o dividendo fixo ou mnimo ele ser fixo. Num primeiro momento o legislador entendeu que dizer que quando o estatuto no prev o dividendo ser fixo uma forma de garantir direitos aos acionistas minoritrios. Garantiria para o acionista preferencialista uma renda fixa, um valor fixo a ser pago como contraprestao pelo seu investimento na companhia. Acontece que se pegarmos a sistemtica da lei e a frmula de clculos dos dividendos e colocarmos na realidade das empresas, a grande maioria das empresas prsperas ou na quase totalidade das empresas prsperas prefervel pagar dividendo mnimo do que dividendo fixo, uma vez que o dividendo sempre superior ao valor previsto no estatuto, logo, sempre o dividendo mnimo seria mais vantajoso para o acionista de uma empresa prspera (se a empresa no d lucro ou d pouco lucro o dividendo fixo mais vantajoso, mas a ideia no criar mecanismos para incentivar empresas que no dem lucro). Existe uma pesquisa de 2010 demonstrando que, em mdia, os lucros das 500 maiores empresas do Brasil de aproximadamente 17% do seu patrimnio, logo, uma empresa que tem dividendos fixos de 10% sob o valor patrimonial da ao faz com que o acionista perca 7% do que poderia receber. O dividendo mnimo seria o mais adequado, seria o que atenderia melhor aos interesses dos acionistas, mas a lei 6.404 diz que, em caso de no previso estatutria, adota-se o dividendo fixo.

O dividendo fixo ou mnimo no constitui um crdito do acionista perante a companhia, mas constitui uma expectativa de direito em relao ao que ele vai receber pelo seu investimento. O indivduo, ao comprar aes, espera receber, como remunerao pelo seu investimento, aquele valor previsto no estatuto. Sendo uma expectativa, se esta expectativa no atendida, devolve-se o voto contingente. Se a expectativa atendida, perfeito. Se a expectativa no foi atendida, ele tem direito a voto contingente, mas e no ano que vem, como fica? Ele vai ter a mesma expectativa ou vai somar com o que ele esperava ganhar no ano anterior? O dividendo era de 1 real e ele no recebeu. No ano seguinte ele continua esperando receber 1 real ou pretender receber 2 reais? Depende. Se o dividendo cumulativo, o dividendo no pago em um exerccio acumula para o ano seguinte. Se o dividendo no cumulativo, no acumula pro ano seguinte. Em sntese, o estatuto tem que prever se o dividendo fixo cumulativo ou fixo no cumulativo ou se ele mnimo cumulativo ou mnimo no cumulativo. So duas caractersticas distintas, o dividendo pode ser fixo ou mnimo e pode ser cumulativo e no cumulativo. A lei 6.404 tambm fala que, quando o estatuto no prev, ele ser no cumulativo (outro problema da lei). Os defensores da lei dizem que a lei garantiu o direito mnimo e cabe ao estatuto ampliar esses direitos. O estatuto no pode restringir direitos garantidos pela lei, mas pode ampliar esses direitos. A justificativa essa de dizer que, na ausncia de previso estatutria, o dividendo ser no cumulativo. Alguns autores dizem que a ao preferencial uma ao de segunda linha, uma vez que ela no tem direito de voto e as vantagens financeiras garantidas em lei podem no corresponder a efetivo ganho (eventualmente elas podem receber o mesmo valor que as aes ordinrias, caso a companhia tenha condies de pagar). Se no efetivamente um diferencial em relao a ao ordinria ela deixa de ser uma ao de mesma qualidade, passa a ser uma ao de segunda qualidade. A ideia deles, em parte, correta, uma vez que se pegarmos simplesmente o caput do art. 17, chegaremos a essa concluso. Acontece que pode ser estabelecido no estatuto, por exemplo, que a ao preferencial ter direito a um dividendo mnimo cumulativo de 10% sob o valor patrimonial e que dever ser sempre 10% maior do que o da ao ordinria (neste caso foi estabelecida uma vantagem efetiva em relao a ao ordinria). Garante, primeiro um dividendo mnimo de 10% sob o valor patrimonial e depois de garantir esses 10% comea a pagar para as preferenciais e para as ordinrias, mas em relao a tudo o que for pago para as ordinrias, as preferenciais devero receber 10% a mais. O problema da lei no ter ao com direito de voto e sem direito de voto. O problema que, ao criar aes sem direito de voto no criou um mecanismo efetivo de remunerao para beneficiar o acionista preferencialista. O estatuto pode fazer isso, mas a lei no criou um mecanismo efetivo e claro de proteo aos acionistas preferencialistas. O primeiro benefcio da ao preferencial que no momento da distribuio dos dividendos a ao preferencial tem prioridade em relao as aes ordinrias. 2) A segunda preferncia que pode ser atribuda que, no lugar de prioridade na distribuio de dividendos garantido para a ao uma prioridade no reembolso do capital. O reembolso do capital ocorre quando a companhia dissolvida, ou seja, quando ela deixa de gerar riquezas, deixa de produzir. Dissolvida, a companhia deve apurar todo o seu ativo (todos os seus crditos) e, com esses crditos, pagar todas as suas dvidas (todo o seu passivo). Isso acontece quando a empresa vai acabar. O acionista tem uma prioridade em relao a ao ordinria para receber a participao que cada acionista teria no capital social da companhia no momento da sua dissoluo. Se sobrar 1 milho de reais (aps a apurao do ativo e do passivo), a prioridade significa devolver para cada acionista 10 reais. Cada preferencialista recebe 10 reais. Paga 10 para 1000 preferencialistas. O restante do capital distribudo entre os acionistas (o ordinrio vai receber os 10 reais e o restante dividido por igual entre os

acionistas). A prioridade no reembolso do capital pode ser com prmio ou sem prmio. Quem tem a prioridade do reembolso do capital com prmio significa que aquele valor da ao ser acrescido de um determinado percentual (por ex., prmio de 10%). A ao que tinha o direito de receber 10 reais, com prmio de 10% ela passar a ter direito de receber 11 e a ordinria tem direito de receber 10. Se a ordinria receber 10 e a preferencial 11 e sobrar dinheiro, ele deve ser dividido por igual entre as aes. No divide 10% a mais para a preferencial. Ao sem prmio aquela que recebe o valor referente unicamente parcela do capital social. Esta vantagem, na prtica, no significativa para o acionista. Nesta hiptese, o direito foi garantido, mas ele no se traduz em uma real vantagem econmica. Vale lembrar que se sobrar pouco dinheiro, mas houver prioridade no reembolso do capital, o acionista preferencial tem o direito de receber primeiro e, se sobrar, ser pago para o acionista ordinrio. 3) Segundo o inciso III, a ao pode acumular as preferncias dos incisos I e II. Art. 17. As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir: I - em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo; II - em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou III - na acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os incisos I e II.

05/09/2011 (Lucas Maciel)

Em 2001 foi feita uma reforma da legislao e foi includo o 1 do art. 17 (PEGAR) dizendo que para que as aes preferenciais possam ser negociadas no mercado de valores mobilirios aquelas preferncias ou vantagens previstas no caput do artigo no so efetivas para garantir o livre acesso dessas aes ao mercado de valores mobilirios. O 1 ento, estabelece algumas regras a mais, dentro das regras do caput ele estabelece os critrios mnimos de distribuio de dividendos, com a finalidade de garantir os dividendos melhores do que os dividendos fixos ou mnimos previstos no caput do art. 17. Diz o 1 que, independentemente do direito de receber ou no o valor de reembolso do capital com prmio ou sem ele (o legislador reconhece que no uma vantagem efetiva para a ao preferencial, ele diz que independentemente daquilo que garantido ou no, outra coisa tem que ser garantido para que a ao possa ser negociada no mercado de valores mobilirios), as aes preferenciais sem direito a voto ou com restrio ao exerccio deste direito, somente sero admitidas negociao no mercado de valores mobilirios se a elas for atribuda pelo menos uma das seguintes preferncias ou vantagens: I) direito de participar do dividendo a ser distribudo, correspondente a, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) do lucro lquido do exerccio (neste ponto, o legislador, quando fala que tem o direito de participar de um dividendo a ser distribudo que seja, pelo menos equivalente a 25% do lucro lquido, ele cria, em 2001, um dividendo obrigatrio. Para a ao preferencial poder ser negociada no mercado tem que haver a previso de um dividendo obrigatrio de, pelo menos 25% do lucro lquido do exerccio) calculado na forma do art. 202, de acordo com o seguinte critrio:

O lucro lquido deve ser calculado na forma do art. 202, mas antes necessrio ter uma noo sobre a demonstrao econmica da companhia. O lucro lquido apurado a partir do final de uma demonstrao de um exerccio financeiro. Ao final de cada exerccio financeiro qualquer empresa deve produzir suas demonstraes financeiras e essas demonstraes financeiras iro mostrar a situao econmica real da companhia. A contabilidade correta e bem feita de uma empresa sria vai, efetivamente, demonstrar a situao financeira dessa empresa. O grande problema que acontece que, especialmente em pequenas empresas, a contabilidade feita de acordo com os interesses do empresrio. A ideia de que contabilidade no vale nada deve ser abandonada. A contabilidade, efetivamente, deve ser entendida como a demonstrao financeira real da empresa. As demonstraes financeiras sero apresentadas aps um exerccio financeiro, que deve durar sempre 1 ano. O exerccio financeiro da companhia no precisa coincidir com o ano civil, pode ser um ano qualquer, sempre havendo, no contrato social ou no estatuto, a indicao do perodo do exerccio financeiro da companhia (pode ser por ex., 30 de julho at 29 de julho do ano seguinte, entre outras datas que a companhia indique em seu estatuto). Ao final desse exerccio financeiro a companhia produzir demonstraes financeiras que iro representar o resultado financeiro obtido pela companhia dentro desse exerccio financeiro. Essas demonstraes financeiras sero da seguinte ordem: A companhia dever apresentar 1 balano patrimonial, 1 demonstrao dos lucros ou prejuzos acumulados, 1 demonstrao dos resultados do exerccio, 1 demonstrao dos fluxos de caixa da companhia e, se for uma companhia aberta, uma demonstrao do valor adicionado durante aquele exerccio financeiro. Esta regra mudou um pouco a partir de 2007. O sistema contbil, principalmente no que se refere a demonstrao dos fluxos de caixa e a demonstrao do valor adicionado durante o exerccio financeiro, que eram itens no utilizados na contabilidade brasileira. Verificou-se que isso era necessrio, uma vez que a demonstrao do fluxo de caixa permite demonstrar qual o valor econmico real da companhia em funcionamento, porque uma demonstrao de fluxo de caixa demonstra quanto a empresa est faturando durante o exerccio e, a partir da apurao de quanto ela vem faturando durante o exerccio voc consegue projetar a expectativa de lucro futura dessa empresa e isso muito importante no momento da avaliao de uma empresa uma vez que no se avalia uma empresa simplesmente como uma entidade esttica que no produz riqueza, ao avaliar uma empresa deve-se verificar a sua situao atual patrimonial, financeira, mas tambm a sua capacidade de gerao de novas riquezas e o fluxo de caixa permite essa demonstrao. A demonstrao de valor adicionado serve, na companhia aberta (pode ser feita em qualquer companhia, mas na aberta obrigatrio), para que o mercado possa ter cincia de quanto a empresa est, efetivamente, crescendo, ganhando ao longo do exerccio. uma demonstrao de quanto a empresa tem enriquecido ou empobrecido ao longo de cada exerccio financeiro. A empresa pode aumentar o patrimnio e perder o seu valor real. O patrimnio pode subir e a capacidade de financiamento cair ou o patrimnio lquido pode subir e a capacidade de gerao de riquezas cair. No Brasil adotado o sistema francs de contabilidade, em que a lei que vai dizer como ser feita a contabilidade de uma empresa. O sistema francs mostra como ser feita a contabilidade, a partir de disposies legais (o contador no cria nada, ele

apenas segue a regra legal). A lei diz o que deve ser feito para realizar a demonstrao financeira. O balano patrimonial, efetivamente, dever demonstrar o ativo e o passivo da companhia atravs de fontes contbeis em grau decrescente de liquidez, ou seja, quanto mais prximo daquela informao contbil se transformar em dinheiro disponvel (quanto mais lquida), mais encima na demonstrao financeira vai estar esta fonte contbil. Quanto mais lquida a informao contbil, ou seja quanto mais prxima de se tornar um recurso disponvel aquela determinada informao contbil, colocado mais encima na demonstrao financeira ela vai estar. No ativo existe o ativo circulante e o ativo no circulante embaixo. Quanto menos simples for para que a empresa transforme aquele patrimnio em recurso disponvel, mais embaixo ele vai estar naquela demonstrao financeira. As primeiras contas de um balano so aquelas que demonstram o dinheiro disponvel de uma companhia e quando vai descendo vai aparecendo o imobilizado, os recursos que a companhia no pode disponibilizar de maneira rpida. Tem o ativo e o passivo, circulante e no circulante e o patrimnio lquido, que faz parte do passivo da companhia e que , na verdade um recurso a ser reembolsado aos acionistas em caso de dissoluo da companhia. O art. 179 diz que ns teremos, em primeiro lugar, no grau mais alto, o chamado ativo circulante e que a companhia vai registrar todos os seus recursos disponveis neste e no prximo exerccio financeiro. No ativo realizvel a longo prazo os ativos que a companhia conseguir transformar em recurso aps o prximo exerccio financeiro (os direitos que sero realizados aps o trmino do exerccio seguinte). Todos os crditos que a companhia vai obter apenas aps o prximo exerccio. Na conta de investimentos a companhia vai registrar todos os seus investimentos financeiros. Todos os recursos que a companhia investe e que ela no tenha a perspectiva de usar esses recursos em curto e mdio prazo. Na conta de ativos imobilizados ela vai registrar os bens que ela adquiriu para a realizao de sua atividade e que ela no pretende se desfazer deles (por ex., as mquinas necessrias para o exerccio da atividade). Esses recursos so chamados imobilizados porque eles no esto disponveis, por ex., para o pagamento de dvidas. Esses recursos ficam fixos em um determinado bem, que a empresa utiliza para realizar a sua atividade. No intangvel ela vai registrar os direitos e recursos, tais como, marcas, invenes, no caso de empresas de consultoria e de pesquisa, a capacidade tcnica, de desenvolvimento de tecnologia. Se reconheceu, a partir de 2007, que isso tem valor. Havia uma discusso muito grande sobre se a companhia podia ou no avaliar o seu intangvel para fins de dar valor a estes recursos. A partir de 2007 se declarou por lei que isso passa a poder ser avaliado, isso passa a ser um ativo da companhia, a ser considerado. Essas informaes so importantes para se chegar ao valor real que determinada empresa possa ter. No intangvel a companhia apresenta todos os seus recursos imateriais. No passivo (da mesma forma que tem o ativo com os crditos e no passivo as dvidas), segundo o art. 180 e seguintes, teremos um passivo circulante (que diz respeito as dvidas de curto prazo), o no circulante (que diz respeito s dvidas de longo prazo) e

o patrimnio lquido, que dividido entre capital social, reserva de capital, ajuste de avaliao, reserva de lucro, aes em tesouraria e os prejuzos acumulados. Especificamente, aes em tesouraria, a companhia registra na conta de aes em tesouraria as aes que ela adquire no mercado, seja por pedido de reembolso de aes, por resgate de aes, ou, as vezes, quando ela faz uma operao de compra de aes no mercado. Uma companhia no pode, a qualquer momento, comprar e vender aes no mercado. O art. 30 da lei 6.404 estabelece as hipteses em que ela pode atuar no mercado e negociar as suas aes. Tirando as hipteses do art. 30, a companhia no poder negociar aes no mercado. Estas hipteses so bastante restritas, em primeiro lugar, porque uma companhia tem informaes muito mais privilegiadas do que o restante do mercado. Ela sabe tudo o que ela pretende fazer e no fazer, toda a sua capacidade ou no de gerao de lucros. A companhia tem informaes que o mercado no tem e se ela pudesse negociar no mercado com as suas prprias aes, estaria abrindo a possibilidade de a companhia especular de uma maneira totalmente desequilibrada em relao ao restante dos agentes do mercado. A segunda razo que, uma companhia, para negociar aes no mercado vai adquirir aes com recursos que ela teria disponveis para realizar as suas atividades, ela estaria utilizando os seus recursos para adquirir aes dela mesma, o que ela adquire no mercado constitui o seu patrimnio, como que ela vai adquirir aes que comporo o seu patrimnio se essas aes so dela mesma? O que representa efetivamente o valor daquelas aes? Nada, representa um pedao dela mesma. Isso criaria uma iluso muito grande, perante terceiros, de que a companhia mais prspera do que efetivamente ela . Para que uma companhia possa negociar com as suas aes no mercado ela s pode fazer isso nas hipteses especficas do art. 30 (s em alguns casos especficos). Quando uma companhia negocia com suas aes no mercado, essas aes ficam registradas numa conta de aes em tesouraria, isso significa que so aes que ela adquire e devem ser mantidas em sua tesouraria, sem direito a participao nos lucros (se existirem 1 milho de aes e 100 mil estiverem na tesouraria, os lucros sero divididos entre as 900 mil aes que esto em circulao), sem direito de voto, sem direito de exerccio de nenhum direito inerente s aes em geral. So aes que ficam simplesmente hibernando na companhia, para que a companhia possa revend-las em um momento que seja favorvel para ela e para os acionistas. O artigo 186 menciona como ser feita a demonstrao dos lucros ou prejuzos acumulados da companhia. Na demonstrao de lucros ou prejuzos acumulados, a companhia registrar: I) O saldo do incio do perodo, os ajustes de perodos anteriores e a correo monetria do saldo inicial. II) As reverses de reservas e o lucro lquido do exerccio. III) As transferncias para reservas, os dividendos, a parcela dos lucros incorporada ao capital e o saldo ao fim do perodo. Em sntese, a demonstrao dos lucros acumulados trs o que est sendo feito com o lucro da companhia. Indica para onde a companhia est destinando o lucro e a demonstrao de prejuzos indica de que maneira a companhia est abatendo os prejuzos. O art. 187 trata da demonstrao do resultado do exerccio, que discriminar:

I - a receita bruta das vendas e servios, as dedues das vendas, os abatimentos e os impostos; II - a receita lquida das vendas e servios, o custo das mercadorias e servios vendidos e o lucro bruto; III - as despesas com as vendas, as despesas financeiras, deduzidas das receitas, as despesas gerais e administrativas, e outras despesas operacionais; IV o lucro ou prejuzo operacional, as outras receitas e as outras despesas; V - o resultado do exerccio antes do Imposto sobre a Renda e a proviso para o imposto; VI as participaes de debntures, empregados, administradores e partes beneficirias, mesmo na forma de instrumentos financeiros, e de instituies ou fundos de assistncia ou previdncia de empregados, que no se caracterizem como despesa; VII - o lucro ou prejuzo lquido do exerccio e o seu montante por ao do capital social. O lucro ou prejuzo do exerccio e o seu montante por ao do capital social no necessariamente o dividendo que ser distribudo. Quando a demonstrao financeira coloca o montante do lucro por ao, isso no significa que aquele montante o montante a ser distribudo. Significa, simplesmente, que, do lucro total, cada ao gerou um determinado lucro. Se o lucro vai ou no ser distribudo outro problema. Neste ponto h um primeiro indcio, para o acionista, de como a companhia est produzindo receita (gerando riqueza). A demonstrao do fluxo de caixa e valor adicionado, previsto no art. 188. A demonstrao de fluxo de caixa menciona as operaes ocorridas durante o exerccio no saldo de caixa e nos equivalentes de caixa, retirando-se destas operaes, em no mnimo trs fluxos. Fluxo das operaes, dos financiamentos e dos investimentos. Na demonstrao de valor adicionado (art. 188,II), a companhia vai mencionar o valor de riqueza gerado pela companhia e distribuio dos elementos que contriburam para a gerao dessa riqueza, tais como, empregados, financiadores, acionistas, governo e outros, bem como a parcela da riqueza no distribuda. So demonstraes de carter efetivamente financeiro, que demonstram a capacidade de gerao de lucros e de riqueza de determinada companhia. Lucros, reservas e dividendos so coisas diferentes. Quando um contador vai fazer a contabilidade ele tem que buscar nos artigos 179 at 188 o que ele deve mencionar em cada conta contbil de uma companhia. A companhia, eventualmente, vai apurar lucros, apurar reservas e apurar seus dividendos., que so coisas distintas. Lucro: o resultado, efetivamente, que a companhia obtm ao fim do exerccio financeiro. Ao final do exerccio financeiro, se o resultado positivo, a companhia obtm lucro e se o resultado negativo ela vai ter prejuzo. Quando a companhia obtm lucro ela vai, eventualmente, ter que destinar parte deste lucro para a formao de algumas reservas. No porque a companhia obteve lucro de 100 que significa que ela vai distribuir 100 para os seus acionistas. Eventualmente, em algumas situaes, a companhia ter que formar reservas. Se ela tiver que formar estas reservas, o lucro de 100 vai ser diminudo dessas reservas. S ento, quando pega o

lucro, retira as reservas, que voc pode, efetivamente, encontrar o que seria dividendo da companhia. Do lucro voc deduz os prejuzos acumulados de exerccios anteriores e faz a previso do imposto de renda sob o lucro daquele exerccio. Neste ponto, uma empresa difere de uma pessoa natural (se o indivduo gasta mais do que ganha em 1 ano, no outro ano ele no pode acumular o prejuzo para deduzir no imposto de renda). Para a pessoa jurdica, o prejuzo que ela trs de um exerccio pode ser compensado no exerccio seguinte e, consequentemente, abater a quantidade de impostos a ser paga. O lucro lquido apurado quando a companhia faz a deduo das participaes estatutrias. O estatuto da companhia pode prever, tambm, algumas obrigaes financeiras que a companhia tem que cumprir perante terceiros, para s ento ela poder encontrar o seu lucro lquido e, a partir do seu lucro lquido, ela calcular os dividendos que ela vai distribuir entre os seus acionistas. Estas participaes estatutrias podem ser reservas, participao de alguns valores mobilirios. O lucro lquido no apenas o lucro deduzido do prejuzo acumulado e do imposto de renda, para se considerar o valor do dividendo a ser distribudo. Quando a companhia calcula o lucro lquido ela apresenta uma proposta de destinao do lucro lquido. Os administradores no tm autonomia para resolver o que fazer com os lucros, eles simplesmente administraram o dinheiro ao longo do exerccio e apresentam os clculos para a assembleia geral. Os acionistas, reunidos em assembleia geral, aprovam ou no a proposta de destinao do lucro que os administradores fizeram. Se a assembleia geral aprovar aquela proposta de destinao do lucro, perfeito, se ela no aprovar ela vai apresentar um novo critrio de distribuio desses lucros. O lucro lquido apurado a partir do resultado do exerccio, menos a participao estatutria. Dentre essas participaes estatutrias esto as reservas. Reservas so recursos financeiros criados ou pela lei ou pelo estatuto da companhia que vo permitir a companhia suportar eventuais revezes financeiros futuros. As reservas so de vrias espcies. A reserva legal prevista na lei 6.404, no art. 193. A reserva legal formada da seguinte maneira: todo ano, a companhia vai calcular 5% do lucro lquido que ela obteve. Lucro lquido aqui considerado o lucro, deduzido dos prejuzos acumulados e do imposto de renda. A companhia apura 5% do lucro lquido. Estes 5% vo ser creditados na conta de reserva legal. A conta de reserva legal tem um limite. O mximo da reserva legal 20% do capital social da companhia. Apurando-se 5% do lucro lquido anualmente, at chegar ao montante de 20% do capital social. Chegado ao montante de 20% do capital social, a companhia no precisa continuar destinando recursos a formao de reserva legal, uma vez que ela j ter uma reserva legal formada. O objetivo da reserva legal permitir que a companhia possa recompor eventuais prejuzos sem mexer no seu capital social. Ela ter uma reserva legal para permitir que a companhia, em uma eventualidade de sofrer perdas, usar essa reserva para recompor essas perdas e, com isso, no ter que modificar, no ter que reduzir o seu capital social. Lembrando que, uma das hipteses de reduo de capital social quando houver perdas. Esta hiptese extrema, o indivduo mexe no capital social em ltimo caso, uma vez que, pra esse tipo de perdas, a lei 6.404 criou uma reserva chamada reserva legal, permitindo que a companhia guarde recursos para recompor o capital social dela. Isso no existe na sociedade limitada. Na LTDA o recurso fica l a

critrio do empresrio, para ele fazer o que quiser. Na S/A a lei manda que guarde esse tipo de recursos para a manuteno da sade financeira da companhia. A companhia pode criar reservas estatutrias com a finalidade que ela desejar. A reserva legal prevista na lei, a reserva estatutria ser prevista no estatuto. O estatuto ter que dizer qual o montante do lucro lquido que ser destinado a formao da reserva estatutria, qual o limite dessa reserva estatutria e para que se destina a reserva estatutria. , basicamente, uma reserva legal, mas prevista no estatuto e com uma finalidade diferente. Pode se criar uma reserva estatutria, por exemplo, para permitir a realizao de um investimento novo. A assembleia geral tem que aprovar a criao dessa reserva estatutria, tem que dizer quantos % do lucro sero destinados a formao dessa reserva, qual o limite de valor dessa reserva e qual a finalidade, pra que esta reserva est sendo formada. Se para fazer um investimento, ter que estipular que um reserva estatutria, com determinado limite de valor e ser formada a partir de uma contribuio anual de um valor percentual do lucro lquido. A reserva para contingncia uma reserva que a companhia cria quando ela tem a possibilidade de sofrer perdas futuras. Havendo uma possvel perda futura, a companhia cria uma reserva para contingncias para permitir que, na eventualidade dessa perda futura efetivamente ocorrer, a companhia no tenha que se descapitalizar, no tenha que gastar muito dinheiro que seria destinado, por exemplo a pagamento de dividendos, para poder pagar essa perda futura. Por ex., uma companhia area, provavelmente, tem uma reserva para contingncia com a finalidade de indenizar no caso de morte de passageiros. Se a companhia no tem essa reserva, no momento em que o avio cair ela vai convocar uma assembleia geral para propor a criao dessa reserva (contanto que o prazo mdio de durao de um processo judicial no Brasil 8 anos). Em 2008 houve o resultado de uma ao judicial que durou de 8 a 10 anos entre a Vale e a CSN. As duas empresas brigaram por causa de uma mina que era da CSN e ela teria vendido para a Vale. Tanto a Vale quanto a CSN tinham formado uma reserva para contingncia para a eventualidade de ter que pagar alguma indenizao naquela ao. As duas empresas tinham a possibilidade de ganhar ou perder aquela ao. As duas formaram as suas reservas. Se a Vale perdesse a ao, que foi o que ocorreu, ela j tinha a sua reserva para contingncias formada e isso no atrapalharia muito o seu resultado financeiro. No momento em que ela foi condenada ela pegou o recurso daquela reserva e pagou a indenizao. Isso no gerou um impacto muito grande nas contas dela. A CSN, como ela ganhou a ao, aquele valor que ela tinha guardado, a reserva de contingncia quando ela no utilizada, revertida em prol dos acionistas, devolvida para o clculo dos dividendos. A CSN tinha acumulado uma reserva para contingncias equivalente a mais ou menos 3 vezes o lucro que ela obteve em determinado ano. Quando saiu a deciso, se a estimativa de lucro era distribuir, por exemplo, 1 real por ao, como ela pegou a reserva de contingncias e reverteu, de 1 real o lucro passou a ser 4. A companhia que ia distribuir 1 real de lucro distribuiu 4 reais. Em sntese, a reserva para contingncias uma reserva que feita pela companhia quando ela tem uma perspectiva de perda futura. Ela forma essa reserva para pagar essa perda eventual que ela pode ter. A reserva legal obrigatria e a estatutria vem da vontade do estatuto. O que elas tem de igual que quando o estatuto cria uma reserva ele tem que dizer quanto ser

destinado por ano para a formao da reserva, qual o limite da reserva e pra que a reserva ser utilizada. Reserva de capital formada quando a companhia emite aes com gil, ou seja, quando ela ganha encima do valor nominal da ao ou quando ela emite aes sem valor nominal e destina uma parte para o capital social e uma parte para a reserva de capital. O gil tambm vai para a reserva de capital. Quando uma companhia negocia suas aes no mercado, na forma prevista no art. 30, eventualmente, se ela comprar a ao por 10 e vender por 20 ela teve um lucro. Esse lucro deve ser registrado como reserva de capital. Em operaes financeiras em que a companhia negocia aes ela apura recursos para formao da reserva de capital, que tem como objetivo permitir a absoro de prejuzos que ultrapassarem os lucros acumulados. Se a reserva de capital absorver os prejuzos, os lucros nem as reservas de lucros sero prejudicados e a companhia poder distribuir dividendos para os acionistas. Se os prejuzos ultrapassarem os lucros e as reservas de lucros no sobra nada para ser distribudo entre os acionistas como dividendos. Esses recursos tambm podem ser utilizados para as operaes de resgate, reembolso ou compra de aes. Resgate e reembolso so espcies de compra de aes. A compra uma compra efetivamente (a companhia vai ao mercado e faz a compra). Nessas operaes, em que a companhia est comprando as suas aes de outros acionistas ela tem que usar recursos da reserva de capital, ela no pode usar recursos de outras origens. Quando a companhia quer resgatar partes beneficirias, a mesma coisa. Parte beneficiria um valor mobilirio que a companhia pode emitir em circunstncias especiais. Esse valor mobilirio, eventualmente, ela vai tirar esse valor mobilirio de circulao, atravs de uma operao chamada de resgate. O recurso que ela tem disponvel para retirar esses valores mobilirios de circulao so recursos da conta de reserva de capital. Ela pode usar recursos da reserva de capital para fazer uma incorporao ao capital social e com isso aumentar o seu capital social. Uma das hipteses de aumento de capital social reverter a reserva de capital para o capital social. Existem aes preferenciais em que o estatuto da companhia garante o direito a participao nos dividendos anualmente. Determinadas aes podem ter direito a um dividendo anual, independentemente, da companhia ter lucro ou no. Nestas hipteses em que o estatuto estabelece que determinadas aes tero direito a esses dividendos, quando a companhia tem lucro ela usa o lucro pra pagar os dividendos. Quando ela no tem lucro ela tem que pegar o dinheiro da reserva de capital pra pegar esse dividendo. Se ela no faz isso, a ao que tinha direito de receber esses dividendos ganham o direito ao voto contingente. A reserva de capital uma reserva que permite que a companhia use recursos pra impedir o surgimento do voto contingente das aes preferenciais. Uma companhia, ao final de um exerccio financeiro, obtm lucro. Esses lucros podero ser distribudos entre os acionistas ou, eventualmente, eles podero ser destinados formao de reservas. No a assembleia que decide formar a reserva legal. As reservas para contingncia e as reservas estatutrias so criadas pela assembleia geral, quando ela modifica o estatuto e cria uma reserva estatutria ou quando ela cria uma reserva para contingncias. No exerccio seguinte, a assembleia geral tem que respeitar a deciso que ela tomou antes e formar as suas reservas a partir do lucro que ela obteve. A assembleia geral no pode, depois de deduzidas as reservas, falar que vai reter todo o lucro da companhia. Ela s pode deliberar a

reteno de lucros quando ela aprova antes algum tipo de investimento. Se os acionistas de uma companhia decidirem fazer um investimento eles tero que, primeiro, reunir e aprovar aquele investimento. Os acionistas no podem deliberar reter todo o lucro, uma vez que a lei criou os dividendos obrigatrios de 25%. Todo o lucro ela no pode reter. Ela tem que respeitar o dividendo obrigatrio. O que excede os 25% do dividendo obrigatrio a assembleia pode aprovar a sua reteno. Acontece que, no 6 do art. 202, a lei diz que os lucros que no forem retidos, na forma dos artigos 193 a 197, devero ser distribudos como dividendos. Ou seja, os lucros para a formao das reservas, reserva legal, para contingncias e reservas estatutrias a companhia obrigada a distribuir integralmente. A companhia se torna obrigada a distribuir todo o lucro que ela obteve, salvo os destinados a formao de reservas e investimentos previamente aprovados. Do lucro, o que no for destinado a formao das reservas ou a investimentos previamente aprovados tem que ser, obrigatoriamente, distribudos entre os acionistas. A companhia, quando ela vai formar suas reservas, vai reter seu lucro para, eventualmente, fazer investimentos, ela tem que estar atenta que ela no pode prejudicar o dividendo obrigatrio de 25% que est garantido. Se ela quiser reter alguma coisa para investimentos futuros ela tem que respeitar os dividendos obrigatrios. Lembrando que os dividendos obrigatrios so apenas para as aes preferenciais. O art. 202 diz que os acionistas tm direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecida no estatuto ou, se este for omisso, a importncia determinada de acordo com as seguintes normas: I - metade do lucro lquido do exerccio diminudo ou acrescido dos seguintes valores: O estatuto pode dizer, por exemplo, que a companhia tem o dividendo obrigatrio de 25%. Lucro lquido 10 mil. 2500 dividendo obrigatrio. Se o estatuto no estabeleceu quanto o dividendo obrigatrio, ele ser calculado da seguinte maneira: metade do lucro lquido, diminui ou soma reserva legal, reserva de contingncia. Diminui a reserva legal, se ainda no tiver chegado no mximo e diminui ou acresce o dinheiro destinado a formao de reservas de contingncia. Tem o lucro lquido de 10, no fala o valor do dividendo obrigatrio, se falasse que 25% seria 2500. Se no falar, a metade de 10 mil 5 mil, diminui o que for utilizado para a formao de reservas (ou, no caso da reserva para contingncias, se a contingncia no se realizar, soma o valor da reserva). Esse valor vai ser o lucro a ser distribudo. Os dividendos a companhia vai poder apurar a partir das seguintes contas. Ou ela pega da conta de lucro do exerccio e da conta de lucro ela calcula o dividendo obrigatrio que ela vai ter que distribuir para os acionistas. Ou, eventualmente, da conta de lucros acumulados dos exerccios anteriores que ela aprovou a reteno e que altamente discutvel se ela pode reter lucros, devido ao 6 do art. 202. Tem quem entenda que ela pode pagar apenas os dividendos obrigatrios e deliberar a reteno de lucros, tem gente que entende que no. Na conta de reserva de lucros, uma reserva que foi formada para contabilizao de lucros ou da conta de reserva de capital. Todas essas contas podem ser fontes de recursos suficientes para distribuir dividendos entre os acionistas preferencialistas. Os ordinaristas recebero se tiver dividendos, se sobrar dinheiro. Se sobrar dinheiro os ordinaristas so pagos. Se no sobrar dinheiro, os ordinaristas no tero nada alterado e se os preferencialistas no recebem surge o direito ao voto contingente. Eventualmente os acionistas preferenciais podem ter mais

votos do que o controlador e, se surgir o voto contingente, eles podem tomar o controle da companhia. Quando a companhia promove a distribuio irregular dos dividendos a lei estabelece que os administradores e fiscais da companhia sero solidariamente responsveis por essa distribuio irregular. Eles que devero repor ao caixa da sociedade a importncia que foi distribuda de maneira irregular e ainda respondero por uma ao penal que eventualmente caiba pela distribuio irregular de lucros. O acionista que recebeu esses dividendos, se ele recebeu de boa f, ele no obrigado a restituir. Se ele receber de m f, por exemplo, indo na assembleia e aprovando a distribuio irregular, ele tem que restituir. Mas se ele no comparece a assembleia ou no vota a favor da distribuio, ele no ter que repor o valor recebido indevidamente. O dividendo obrigatrio ser a parcela estabelecida no estatuto, pelo menos 25%, ou, se o estatuto no estabelecer, metade do lucro lquido do exerccio, diminudo ou acrescido das reservas legais e reservas de contingncia. Para que as aes preferenciais possam ser negociadas no mercado elas tm o direito a um dividendo obrigatrio de, pelo menos, 25% do lucro lquido (pode ser mais). Este dividendo obrigatrio no distribudo indiscriminadamente.