RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MDICO. INVERSO. NUS.

PROVA Cuida-se de REsp interposto contra acrdo em agravo de instrumento que, em ao de indenizao ajuizada pela ora agravada, manteve a inverso do nus da prova com fulcro no art. 6, VIII, do CDC. Para a ao, alegou a agravada erro mdico em procedimento cirrgico realizado pelo mdico (agravante), arrolado como ru ao lado do hospital onde foi realizada a cirurgia. Ressalta a Min. Relatora que, segundo a jurisprudncia do STJ, a responsabilidade subjetiva do mdico (art. 14, 4, do CDC) no exclui a possibilidade de inverso do nus da prova, se presentes os requisitos do art. 6, VIII, do CDC. Nesse caso, deve o profissional demonstrar ter agido com respeito s orientaes tcnicas aplicveis e ter adotado as devidas cautelas. Igualmente, explica que a inverso do nus da prova no implica procedncia do pedido, mas significa apenas que o juzo de origem, em razo dos elementos de prova j trazidos aos autos e da situao das partes, considerou presentes os requisitos do art. 6, VIII, do CDC (verossimilhana da alegao ou hipossuficincia), os quais no podem ser revistos em recurso especial (Sm n. 7-STJ). Diante do exposto, a Turma negou provimento ao agravo regimental. Precedentes citados: REsp 171.988-RS, DJ 28/6/1999, e REsp 696.284-RJ, DJe 18/12/2009. AgRg no Ag 969.015-SC, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 7/4/2011. 4 Turma.COMENTRIO: boa questo de prova! Fique atento(a)! RCL. DECISO. TURMA RECURSAL. Trata-se de reclamao destinada a dirimir divergncia entre acrdo prolatado por turma recursal do juizado especial cvel estadual e a jurisprudncia deste Superior Tribunal, conforme dispe a Res. n. 12/2009-STJ. A questo consiste em saber se est contrria jurisprudncia consolidada do STJ a concluso do acrdo da turma recursal estadual de que configura ilcito, a ensejar reparao por danos morais, a simples juntada aos autos de relao de comunicao de dbitos remetidos ao cliente devedor sem a prova de seu recebimento, visto no comprovar a cincia do consumidor quanto inscrio nos cadastros de proteo ao crdito. No caso, consta do acrdo recorrido que o nico fundamento para reconhecer o pedido do autor foi o 2 do art. 43 do CDC. Explica o Min. Relator que a Sm. n. 359-STJ, aprovada na Segunda Seo, apregoa que cabe ao rgo mantenedor do Cadastro de Proteo ao Crdito a notificao do devedor antes de proceder inscrio. Por outro lado, a Sm. n. 404-STJ afirma que dispensvel o aviso de recebimento (AR) na carta de comunicao ao consumidor sobre a negativao de seu nome em bancos de dados e cadastros. Tambm a Seo, em recurso repetitivo, deixou claro que, para cumprimento pelos cadastros de inadimplncia da obrigao consubstanciada no 2 do art. 43 do CDC, basta comprovar a postagem ao consumidor da correspondncia, notificando-o quanto inscrio de seu nome no respectivo cadastro, sendo desnecessrio AR. Anota o Min. Relator que foram considerados para o julgamento to somente os fundamentos do acrdo que, em momento algum, tratou de possvel falha de comprovao do envio da comunicao. Diante do exposto, a Seo julgou procedente a reclamao ao entendimento de que a deciso da turma recursal estadual contrria jurisprudncia do STJ que no exige, como exigiu o acrdo recorrido, que o rgo mantenedor do cadastro de inadimplentes comprove que o consumidor recebeu a comunicao de sua inscrio. Precedente citado: REsp 1.083.291-RS, DJe 20/10/2009. Rcl 4.598-SC, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgada em 27/4/2011. 2 Seo. CONSUMIDOR. DIREITO INFORMAO A questo posta no REsp cinge-se em saber se, a despeito de existir regulamento classificando como "sem lcool" cervejas que possuem teor alcolico inferior a meio por cento em volume, seria dado sociedade empresria recorrente comercializar seu produto, possuidor de 0,30g/100g e 0,37g/100g de lcool em sua composio, fazendo constar do seu rtulo a expresso "sem lcool". A Turma negou provimento ao recurso, consignando que, independentemente do fato de existir norma regulamentar que classifique como sendo "sem lcool" bebidas cujo teor alcolico seja inferior a 0,5% por volume, no se afigura plausvel a pretenso da fornecedora de levar ao mercado cerveja rotulada com a expresso "sem lcool", quando essa substncia encontra-se presente no produto. Ao assim proceder, estaria ela induzindo o consumidor a erro e, eventualmente, levando-o ao uso de substncia que acreditava inexistente na composio do produto e pode revelar-se potencialmente lesiva sua sade. Destarte, entendeu-se correto o tribunal a quo, ao decidir que a comercializao de cerveja com teor alcolico, ainda que inferior a 0,5% em cada volume, com informao ao consumidor, no rtulo do produto, de que se trata de bebida sem lcool vulnera o disposto nos arts. 6 e 9 do CDC ante o risco sade de pessoas impedidas do consumo. REsp 1.181.066-RS, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 15/3/2011. 3 Turma. RESPONSABILIDADE. PROPAGANDA. PALCO. Trata-se de REsp em que se discute a corresponsabilidade de determinada empresa de comunicao pelo fato de haver veiculado, em programa de TV, por intermdio de seu apresentador, propaganda enganosa de emprstimo oferecido por instituio financeira anunciante, que teria descumprido os compromissos assumidos no anncio veiculado. A Turma deu provimento ao recurso, assentando que a insero de propaganda em programas de televiso, particularmente nas apresentaes ao vivo, praxe ditada pelas exigncias de um mercado dinmico e mutante. Assim, a responsabilidade pelo produto ou servio anunciado daquele que o confecciona ou presta e no se estende televiso, jornal ou rdio que o divulga. A participao do apresentador, ainda que diga da qualidade do que objeto da propaganda, no lhe empresta corresponsabilidade ou o torna garantidor do cumprimento das obrigaes pelo anunciante. Destarte, a denominada publicidade de palco no implica a corresponsabilidade da empresa de televiso pelo anncio divulgado. E o apresentador atua como garoto-propaganda, e no na qualidade de avalista formal, por si ou pela empresa, do xito do produto ou servio para o telespectador que vier, no futuro, a adquiri-los. Consignou-se, por fim, que a interpretao dada pelo tribunal a quo no encontra

respaldo na legislao pertinente e no se mostra razovel, ainda acarretando como consequncia o prprio desaparecimento da chamada propaganda de palco, visto que fcil imaginar o alto risco na posio de uma empresa de comunicaes que passaria a arcar com a corresponsabilidade por todos os produtos e servios anunciados, sem que pudesse intervir em seu controle de qualidade e auferir lucros pela venda respectiva. O Min. Luis Felipe Salomo, embora acompanhando o Min. Relator, ressalvou que no se deve afastar, genericamente, a responsabilidade da empresa de comunicao por entend-la parte ilegtima para a demanda. Observou que somente o caso concreto permitir uma anlise da pertinncia subjetiva para a causa quando houver abuso na publicidade, ela for manifesta e isso ficar demonstrado nos autos para efeito de responsabilidade, no apenas demonstrando culpa, mas tambm a responsabilidade dentro da extenso da cadeia do conceito de fornecedor, pela cadeia de consumo prevista no CDC. REsp 1.157.228-RS, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 3/2/2011. 4 Turma. RESPONSABILIDADE. PROVEDOR. INTERNET. A Turma negou provimento ao recurso especial originrio de ao de obrigao de fazer c/c indenizao por danos morais proposta pela recorrente em desfavor do provedor de rede social de relacionamento (recorrido) sob a alegao de que foi alvo de ofensas proferidas em pgina da internet. Inicialmente, afirmou a Min. Relatora que a relao jurdica em questo constitui verdadeira relao de consumo sujeita ao CDC, mesmo se tratando de servio gratuito, tendo em vista o ganho indireto alcanado pelo fornecedor. Contudo, consignou que o recorrido, por atuar, in casu, como provedor de contedo j que apenas disponibiliza as informaes inseridas por terceiros no site , no responde de forma objetiva pelo contedo ilegal desses dados. Asseverou que o provedor deve assegurar o sigilo, a segurana e a inviolabilidade dos dados cadastrais de seus usurios, alm de garantir o pleno funcionamento das pginas que hospeda, entretanto no pode ser obrigado a exercer um monitoramento prvio das informaes veiculadas por terceiros, pois no se trata de atividade intrnseca ao servio por ele prestado (controle, inclusive, que poderia resultar na perda de eficincia e no retrocesso do mundo virtual), razo pela qual a ausncia dessa fiscalizao no pode ser considerada falha do servio. Salientou, ainda, no se tratar de atividade de risco por no impor nus maior que o de qualquer outra atividade comercial. Todavia, ressaltou que, a partir do momento em que o provedor toma conhecimento da existncia do contedo ilegal, deve promover a sua remoo imediata; do contrrio, ser responsabilizado pelos danos da decorrentes. Nesse contexto, frisou que o provedor deve possuir meios que permitam a identificao dos seus usurios de forma a coibir o anonimato, sob pena de responder subjetivamente por culpa in omittendo. REsp 1.193.764-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/12/2010. 3 Turma. COMENTRIO: muito interessante esse julgado, pois revela que a atividade prestada pelos provedores de sites de relacionamento, como Orkut e Facebook, tem natureza jurdica de relao de consumo e, portanto, sujeita-se ao Cdigo de Defesa do Consumidor. No entanto, ressaltou-se que essa responsabilidade no objetiva, pois, em princpio, o provedor no pode ser responsabilizado pelo contedo inserido pelos usurios (terceiros), j que no razovel impor a fiscalizao de tudo que publicado nestes stios. Relevante notar, tambm, que, a partir do momento em que a administrao do site toma conhecimento de algum contedo ilegal, passa a ter o dever de retir-lo do ar, sob pena de responder por perdas e danos, da ser importante que o provedor crie mecanismos que permitam a identificao dos seus usurios. Boa questo de prova, sobretudo pela proliferao em massa dos sites de relacionamento na atualidade. Fique ligado! CDC. CONSUMIDOR. PROFISSIONAL. A jurisprudncia do STJ adota o conceito subjetivo ou finalista de consumidor, restrito pessoa fsica ou jurdica que adquire o produto no mercado a fim de consumi-lo. Contudo, a teoria finalista pode ser abrandada a ponto de autorizar a aplicao das regras do CDC para resguardar, como consumidores (art. 2 daquele cdigo), determinados profissionais (microempresas e empresrios individuais) que adquirem o bem para us-lo no exerccio de sua profisso. Para tanto, h que demonstrar sua vulnerabilidade tcnica, jurdica ou econmica (hipossuficincia). No caso, cuida-se do contrato para a aquisio de uma mquina de bordar entabulado entre a empresa fabricante e a pessoa fsica que utiliza o bem para sua sobrevivncia e de sua famlia, o que demonstra sua vulnerabilidade econmica. Dessarte, correta a aplicao das regras de proteo do consumidor, a impor a nulidade da clusula de eleio de foro que dificulta o livre acesso do hipossuficiente ao Judicirio. Precedentes citados: REsp 541.867-BA, DJ 16/5/2005; REsp 1.080.719-MG, DJe 17/8/2009; REsp 660.026-RJ, DJ 27/6/2005; REsp 684.613-SP, DJ 1/7/2005; REsp 669.990-CE, DJ 11/9/2006, e CC 48.647-RS, DJ 5/12/2005. REsp 1.010.834-GO, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 3/8/2010. 3 Turma. INDENIZAO. VCIOS. SERVIOS. PRESCRIO. Cuida-se, na espcie, da ao indenizatria por danos morais e materiais na qual a autora, ora recorrente, alega que os servios de reparo realizados pelas recorridas, seguradora e oficina, no foram feitos a contento. O tribunal a quo entendeu aplicvel o prazo de 90 dias previsto no art. 26, II, do CDC para a reclamao por vcio na prestao do servio. Contudo, a Turma deu provimento ao recurso por entender que o prazo decadencial aludido no referido artigo aplicvel na hiptese de reclamao pelo defeito no servio prestado, o que no ocorreu na espcie. O que se pretende a indenizao por danos materiais e morais decorrentes da m prestao do servio, demanda de natureza condenatria, sequer sujeita a prazo decadencial, mas sim prescricional. Logo, aplica-se o art. 27 do CDC, que estipula prazo de cinco anos para a hiptese. Precedentes citados: REsp 742.447-AL, DJ 16/4/2007; REsp 782.433-MG, DJe 20/11/2008, e ArRg no Ag 771.737-MG, DJ 11/12/2006. REsp 683.809-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 20/4/2010. 4 Turma. PREO DIFERENCIADO. VENDA. COMBUSTVEL.

Cinge-se a questo em saber se a cobrana de preos diferenciados pela mesma mercadoria (combustvel) para o pagamento em espcie e para aquele efetuado por carto de crdito constitui prtica consumerista reputada abusiva. Para o Min. Relator, a anlise da matria recai, especificamente, sobre a relao jurdica que se estabelece entre o cliente (consumidor) e o estabelecimento comercial (fornecedor). Nessa relao, constata-se que o estabelecimento comercial, ao disponibilizar a consumidores o pagamento mediante carto de crdito, cada vez mais utilizado, agrega ao seu negcio um diferencial, um valor que tem o condo de aumentar o fluxo de clientes e, por consequncia, majorar seus lucros. O pagamento por carto de crdito garante ao estabelecimento comercial o efetivo adimplemento, j que a administradora do carto responsabiliza-se pela compra do consumidor, assumindo o risco de crdito e de eventual fraude. Nesse ponto, com essa modalidade de pagamento (que s se dar a partir da autorizao da emissora), o consumidor exonera-se, de imediato, de qualquer obrigao ou vinculao perante o fornecedor, que dever conferir quele plena quitao. Est-se, portanto, diante de uma forma de pagamento vista e, ainda pro soluto (que enseja a imediata extino da obrigao). O custo pela disponibilizao dessa forma de pagamento inerente prpria atividade econmica desenvolvida pelo empresrio e destinada obteno de lucro, em nada se referindo ao preo de venda do produto final. Imputar mais esse custo ao consumidor equivaleria a atribuir a ele a diviso de gastos advindo do prprio risco do negcio (de responsabilidade exclusiva do empresrio), o que, alm de refugir da razoabilidade, destoa dos ditames legais, em especial, do sistema protecionista do consumidor. Pela utilizao do carto de crdito, o consumidor j paga administradora e emissora do carto de crdito taxa pelo servio (taxa de administrao). Atribuir-lhe ainda o referido custo pela disponibilizao importa em oner-lo duplamente (in bis idem) e, por isso, em prtica de consumo que se revela abusiva. Assim, por qualquer aspecto que se aborde a questo, inexistem razes plausveis para a diferenciao de preos para o pagamento em pecnia, por meio de cheque e de carto de crdito, constituindo prtica de consumo abusiva nos termos dos arts. 39, X, e 51, X, ambos do CDC. REsp 1.133.410-RS, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 16/3/2010. 3 Turma. INSUMOS. ATIVIDADE AGRCOLA. CDC. A Turma reiterou o entendimento de que no configura relao de consumo a aquisio de bens ou a utilizao de servio por pessoa fsica ou jurdica com a finalidade de implementar ou incrementar sua atividade negocial. Para que haja relao de consumo, necessrio que aquele que contrata servio ou adquire bens o faa como destinatrio final, com o fito de atender a uma necessidade prpria. Na espcie, o recorrente buscou, junto recorrida, a obteno de insumos para investir em sua atividade comercial, logo no se aplica o CDC. Assim, a Turma no conheceu do recurso. REsp 1.016.458-RS, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 9/2/2010. 4 Turma. COMENTRIO:a 4 Turma do STJ parece ter adotado a Teoria Finalista em relao ao conceito de destinatrio final para fins de aplicao do CDC. No entanto, h outros julgados do mesmo tribunal reconhecendo uma espcie de Teoria Finalista Mitigada, considerando-se consumidor tanto a pessoa que adquire para o uso pessoal quanto os profissionais liberais e os pequenos empreendimentos que conferem ao bem adquirido a participao no implemento de sua unidade produtiva, desde que, nesse caso, demonstrada a hipossuficincia, sob pena da relao estabelecida passar a ser regida pelo Cdigo Civil. Para aprofundamento do tema, vide texto de apoio O conceito de destinatrio final para fins de aplicao do CDC no site do ESINF. MP. LEGITIMIDADE. ACP.

O Ministrio Pblico tem legitimidade processual extraordinria para propor ao civil pblica (ACP) com o objetivo de que cesse a atividade tida por ilegal de, sem autorizao do Poder Pblico, captar antecipadamente a poupana popular, ora disfarada de financiamento para compra de linha telefnica, isso na tutela de interesses individuais homogneos disponveis. Anote-se que o
conceito de homogeneidade pertinente aos interesses individuais homogneos no advm da natureza individual, disponvel e divisvel, mas sim de sua origem comum, enquanto se violam direitos pertencentes a um nmero determinado ou determinvel de pessoas ligadas por essa circunstncia de fato (art. 81 do CDC). Outrossim, conforme precedente, os interesses individuais

homogneos possuem relevncia por si mesmos, o que torna desnecessrio comprov-la. A proteo desses interesses ganha especial importncia nas hipteses que envolvem
pessoas de pouca instruo e baixo poder aquisitivo que, mesmo lesadas, mantm-se inertes, pois tolhidas por barreiras econmicas e sociais (justamente o caso dos autos). Essas situaes

clamam pela iniciativa estatal mediante a atuao do MP em salvaguarda de direitos fundamentais. Precedentes citados do STF: RE 163.231-SP, DJ 29/6/2001; do STJ: REsp 635.807-CE, DJ 20/6/2005. REsp 910.192-MG, Rel. Min.
Nancy Andrighi, julgado em 2/2/2010. 3 Turma.