Sentença Judicial - Lei Federal 11.738/08 (Lei Do Piso Salarial Profissional Nacional) .

fls.
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO COMARCA DE SO PAULO FORO CENTRAL - FAZENDA PBLICA/ACIDENTES 3 VARA DE FAZENDA PBLICA Viaduto Dona Paulina, 80, 5 andar - sala 509/511/516 - Centro CEP: 01501-010 - So Paulo - SP Telefone: 3242-2333r2106 - E-mail: sp3faz@tjsp.jus.br
SENTENA
Processo n: Classe - Assunto Impetrante: Impetrado: 0044040-25.2011.8.26.0053 Mandado de Segurana - Jornada de Trabalho Apeoesp - Sindicato dos Professores do Ensino Oficial do Estado de So Paulo Secretrio da Educao do Estado de So Paulo
Juiz(a) de Direito: Dr(a). Luis Fernando Camargo de Barros Vidal
Vistos. I - Trata-se de mandado de segurana coletivo impetrado pela APEOESP contra o SECRETRIO DA EDUCAO DO ESTADO DE SO PAULO, no qual objetiva provimento liminar e final que obriguem a autoridade impetrada a observar na jornada de trabalho dos professores efetivos e no efetivos, tal como prevista no art. 10 da LC Estadual n. 836/1997, a partilha de 2/3 para atividades em interao com os alunos e de 1/3 para outras atividades pedaggicas, conforme o disposto no 4. do art. 2. da Lei Federal n. 11.738/2008. Argumenta que se trata de norma vlida e eficaz, assim reconhecida pelo STF nos autos da ADIN n. 4.167. Ofertou petio na qual afirma que existem plenas condies de exequibilidade de eventual provimento liminar porque o processo de atribuio de aulas para 2012 somente ocorrer a partir de janeiro daquele ano, porque existe concurso pblico em vigor que permite eventuais contrataes, e porque a Lei de Diretrizes Oramentrias ainda no foi votada pelo Legislativo e comporta modificaes. Foi facultada a manifestao preliminar do Secretrio da Educao, que silenciou. A Fazenda Pblica do Estado ofertou manifestao na qual sustenta que a regulamentao estadual da jornada de trabalho deve prevalecer sobre a lei federal em razo da autonomia do estado-membro, impondo-se o controle difuso de constitucionalidade da Lei Federal n. 11.738/2008 pelo juzo, posto que no vedado pelo julgamento da ADIN, e em razo dos danos administrativos e pedaggicos que a medida liminar causaria no ano letivo em curso. Argumentou subsidiariamente pela observncia do prazo de transio previsto no art. 3., incisos II e III, da referida lei. Foi deferida a medida liminar, cuja suspenso a FESP requereu presidncia do TJSP, sem sucesso. A autoridade impetrada ofertou as suas informaes nas quais argumenta pela revogao daquela medida por criar leso ordem pblica e carecer dos fundamentos 0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 1
fls. 2
legais, cujo cumprimento ainda alega impossvel. Articula, tambm, defesa processual relativamente impossibilidade do manejo do mandado de segurana no caso concreto e com a ausncia de direito lquido e certo. No mrito, depois de discorrer sobre a poltica governamental de valorizao dos profissionais do ensino, discorre sobre o critrio de clculo que deve e considerar a hora-aula de 50 minutos nos termos do 1. do art. 10 da LC n. 836/1997 e limita a pretenso da impetrante, afirma que a jornada de trabalho praticada excede o limite mximo previsto na lei federal (fl. 387) e que j iniciou estudos focados no integral cumprimento do disposto no 4. do art. 2 da Lei Federal n. 11.738/2008, em especial quanto s aulas com durao de 50 (cinquenta) minutos (fl. 389). Manifestou-se o Ministrio Pblico pela confirmao da liminar e pela concesso da ordem. Aps determinao judicial, a autoridade impetrada editou a Resoluo SE n. 8/2012 para o cumprimento da liminar e para a regularizao da jornada de trabalho, seguindo-se a impugnao da impetrante quanto ao emprego do critrio de hora-aula de 50 minutos, seguindo-se nova determinao para o adequado cumprimento dela, o que motivou a interposio de agravo de instrumento no qual foi concedido efeito suspensivo, confirmado em julgamento de mrito. o relatrio. Decido. II - Inicialmente determino a juntada de cpias da deciso da presidncia do TJSP sobre a suspenso da liminar (Processo n. 0304427-84.2011), e da deciso do TJSP nos autos do Agravo de Instrumento n. 0013546-11.2012, que decidiu sobre o cumprimento da liminar luz da Resoluo SE n. 8/2012. A questo da higidez da liminar e das possibilidades de seu cumprimento restaram superadas no processamento do feito, reportando-me ao quanto considerado ao tempo do deferimento da medida e respeitvel deciso do Presidente do Tribunal nos autos do pedido de suspenso de segurana, nada mais havendo a acrescer, salvo que no a autoridade administrativa quem dita a fiel execuo da lei ao seu talante e margem dos prazos nela definidos, e tambm nos procedimentos judiciais havidos. As condies da ao esto presentes no caso concreto porque a impetrante tem o interesse de agir em face da omisso no cumprimento da lei federal e que gera efeitos concretos na relao de trabalho dos seus associados e na relao pedaggica de interesse da coletividade, afigurando-se o mandado de segurana meio processual legtimo para tanto. Cumpre, efetivamente, enfrentar o mrito. III - A liminar foi deferida nos seguintes termos:
0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 2
fls. 3
Assim dispe o art. 67 da Lei de Diretrizes e Bases do Ensino, naquilo que cuida da valorizao dos profissionais do ensino pelos sistemas de educao, dentre eles o estadual: Art. 67. Os sistemas de ensino promovero a valorizao dos profissionais da educao, assegurando-lhes, inclusive nos termos dos estatutos e dos planos de carreira do magistrio pblico: ................. III - piso salarial profissional; .................. V - perodo reservado a estudos, planejamento e avaliao, includo na carga de trabalho; .............
A Lei n. 11.738/2008, denominada na inicial como Lei do Piso Salarial, assim dispe sobre o assunto:
Art. 2o O piso salarial profissional nacional para os profissionais do magistrio pblico da educao bsica ser de R$ 950,00 (novecentos e cinqenta reais) mensais, para a formao em nvel mdio, na modalidade Normal, prevista no art. 62 da Lei no 9.394, de 20 de dezembro de 1996, que estabelece as diretrizes e bases da educao nacional. .................... 4o Na composio da jornada de trabalho, observar-se- o limite mximo de 2/3 (dois teros) da carga horria para o desempenho das atividades de interao com os educandos. Verifica-se, pois, que a legislao nacional fixa o perodo reservado a estudos, 0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 3
fls. 4
planejamento e avaliao, em proporo da ordem de 1/3 da jornada de trabalho dos professores, o que interessa de forma imediata no apenas aos profissionais, mas tambm aos alunos, posto que a providncia concorre para a melhoria das condies de ensino. E a norma alcana em seu grau de generalidade a totalidade dos professores, independentemente do regime de contratao, posto que ela no faz qualquer distino e posto que qualquer ressalva ou limitao implicaria em valorizar seletivamente, o que no se concebe.
A disposio normativa foi reconhecida constitucional pelo C. STF no julgamento da ADIN n. 4.167, ora pendente do julgamento de embargos declaratrios que nos termos do decido naqueles autos aos 12/09/2011 no impede a pronta exequibilidade da deciso, vale dizer: os termos da deciso daquele Tribunal no dependem de qualquer confirmao, impondo-se a sua considerao pelo juzo.
De fato, como argumentou a FESP, o C. STF no emprestou efeito vinculante deciso havida, o que no limita a cognio da matria pelo juzo. No obstante, a prudncia recomenda ao juzo de considerar o pensamento majoritrio formado naquela Corte, sob pena de desconforto hermenutico em desfavor do Princpio da Segurana Jurdica e em prejuzo dos administrados, como o recomenda o disposto no art. 24 do Cdigo de tica da Magistratura.
No julgamento em questo foi decidido exatamente o tema da autonomia dos estados-membros invocado pela FESP, e que se concluiu no afetada pela lei nova na medida em que disposio integrante do sistema nacional de ensino.
Ponderou-se, ento, que alegaes de problemas oramentrios no deveriam servir de premissas ao julgamento, e que as dificuldades de organizao local afetavam pequenos municpios e estados-membros desprovidos de um sistema de ensino sofisticado 0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 4
fls. 5
e complexo, nos quais a exigncia da lei nacional mais poderia atrapalhar do que ajudar. Tais problemas no ensejaram o reconhecimento da inconstitucionalidade da norma, e certamente no diziam respeito ao Estado de So Paulo, posto que unidade federativa que dispe de recursos suficientes e provida de uma sistema complexo e sofisticado que comporta a exigncia de valorizao.
Deste modo, e porque o pensamento do juzo concordante com o entendimento do C. STF, e mesmo porque seria veleidade decidir em sentido contrrio, no h razo alguma para deixar de ser acolhido o argumento contido na inicial a respeito da pronta eficcia e aplicabilidade da norma da norma legal.
Argumenta a FESP que a esta altura do ano letivo o comando liminar geraria danos irreparveis. A eficcia e aplicao de norma legal no geram danos irreparveis; o contrrio que sim. No se concebe que comparea o Poder Pblico em Juzo a dizer que a lei no deve ser cumprida. Ocorre que o ano letivo encontra-se no final, e assim o comando liminar seria intil em relao ao perodo em curso. Isto considerado, e observado ainda que mesmo a impetrante concorda com soluo diversa como se l em petio apresentada aps a inicial, tenho que melhor convm ao interesse pblico a concesso de medida liminar que obrigue o poder pblico a cumprir a lei no ano letivo de 2012. Esta soluo ainda alcana o processo de atribuio de aulas em fase de preparao, e bem assim a elaborao do oramento pblico antes da votao pelo Poder Legislativo, de modo que no implica em grave leso ordem administrativa.
Por fim, de se anotar que no pode ser atendido o pedido da FESP para que seja observado o prazo de transio previsto na Lei n.11.738/2008, a saber, de dois anos. Primeiro porque o prazo em questo diz respeito ao valor do piso salarial, que no discutido nos autos, e nada tem a ver com a sua composio. Depois porque, como j anotado acima, o C. STF, ao receber os embargos declaratrios nos autos da ADIN
0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 5
fls. 6
ressalvou a pronta exequibilidade da deciso. E afinal porque a lei entrou em vigor em 2008 e o administrador pblico prudente, como certamente o a autoridade impetrada, certamente est preparado para cumpri-la em 2011 com vistas ao ano de 2012, ou seja com quatro anos de atraso.
Pelo exposto, acolho em parte o pedido liminar a fim de que a autoridade impetrada organize a jornada de trabalho de todos os professores da rede pblica de So Paulo para o ano letivo de 2012 e seguintes independentemente do regime de contratao, em conformidade com o disposto no art. 2., 4., da Lei n. 11.738/2008.
Notifique-se para cumprimento e para informaes, cientificando-se ainda a FESP.
Aps o processamento do feito, pelas razes j expostas, e ainda pelas que se seguem, tenho que a medida deve ser confirmada e concedida a ordem.
IV - A Lei Federal n. 11.738/2008, j se fez sentir, d cumprimento meta constitucional de valorizao e qualidade do ensino mediante a definio do tempo relativo ao perodo reservado a estudos, planejamento e avaliao, includo na carga de trabalho a que alude o inciso V do art. 62 da Lei de Diretrizes e Bases.
Deste modo, a aplicao do direito exige considerar a finalidade objetivada pela norma jurdica referida, que a reserva do perodo de afastamento da sala de aula para atividades de estudos, planejamento e avaliao.
A observao de impe porque ao lidar com o tempo e sua quantificao, o intrprete pode ser seduzido pelos termos aparentemente conversveis da equao relativa soma de 2/3 de atividade reservada com 1/3 de atividade em sala de aula, e tomar uma 0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 6
fls. 7
pela outra.
Por esta senda, confere-se ao perodo reservado pela lei a sobra ou o tempo residual daquilo que constitui o tempo em sala de aula, desviando-se do critrio que orienta a satisfao da finalidade da norma, e que vem a ser atividade de estudos, planejamento e avaliao.
o que faz a administrao pblica ao utilizar o critrio de hora-classe sacado do 1. do art. 10 da Lei Complementar Estadual n. 836/07, deslocando a composio dos termos da equao para a atividade em sala de aula, ao passo que a norma jurdica objetiva as atividades fora dela e consistentes em estudos, planejamento e avaliao. O critrio por ela eleito no coerente com as finalidades da norma a que se predispe a cumprir, e assim descortina-se inaceitvel.
E o que assim se descortina por vcio lgico, comprova-se efetivamente inaceitvel submetendo-se a teste a Resoluo SE n. 8/2012, que no seu art. 2. estabelece afinal a composio da jornada conforme os critrios sustentados pela autoridade impetrada e adiantados nas suas informaes fl. 387.
O art. 1., inciso I, da dita Resoluo, define em 40 horas a carga semanal da Jornada Integral de Trabalho Docente, com reserva de 26h40min para atividades com alunos. J no inciso I do art. 2. da mesma Resoluo, define que para a mesma jornada haver 32 horas em aula e 16 horas em atividades de trabalho pedaggico (3 horas na escola e 16 em local de livre escolha).
Nenhum esforo preciso para reconhecer que as 26h40min de trabalho com alunos garantidas no art. 1. da norma administrativa foram transformadas em 32 horas no
0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 7
fls. 8
artigo seguinte, em evidente contradio aos termos iniciais da prpria norma administrativa, e em afronta ao dispositivo legal cujo cumprimento objetivado na presente ao, suprimindo-se o tempo reservado a estudos, planejamento e avaliao.
O mesmo se repete nas demais jornadas, transformando-se as 20 horas de tempo reservado da Jornada Bsica de Trabalho Docente em 24 horas. E o mesmo ainda se d, sucessivamente, em relao s jornadas Bsica de Trabalho Docente e Inicial de Trabalho Docente.
O administrador que em cumprimento lei sustenta critrio ou expede ato administrativo que por vcio lgico dela se desvia se h com desvio de finalidade, vcio que o juiz no pode ratificar aqui pela via do reconhecimento de sua legitimidade e legalidade.
V - O critrio que sustenta a autoridade administrativa, e que d ensanchas ao desvio de finalidade, o de hora-classe sacado do 1. do art. 10 da Lei Complementar Estadual n. 836/97, que cumpre analisar ainda em sua redao original, posto que as modificaes havidas apenas acresceram outras modalidades de jornada nos incisos:
Artigo 10 - A jornada semanal de trabalho do docente constituda de horas em atividades com alunos, de horas de trabalho pedaggico na escola e de horas de trabalho pedaggico em local de livre escolha pelo docente, a saber:
I - Jornada Bsica de Trabalho Docente, composta por: a) 25 (vinte e cinco) horas em atividades com alunos; b) 5 (cinco) horas de trabalho pedaggico, das quais 2 (duas) na escola, em atividades coletivas, e 3 (trs) em local de livre escolha pelo docente;
II - Jornada Inicial de Trabalho Docente, composta por: a) 20 (vinte) horas em 0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 8
fls. 9
atividades com alunos; b) 4 (quatro) horas de trabalho pedaggico, das quais 2 (duas) na escola, em atividades coletivas e 2 (duas) em local de livre escolha pelo docente.
1. - A hora de trabalho ter a durao de 60 (sessenta) minutos, dentre os quais 50 (cinqenta) minutos sero dedicados tarefa de ministrar aula.
2. - Fica assegurado ao docente, no mnimo, 15 (quinze) minutos consecutivos de descanso, por perodo letivo.
A leitura do dispositivo legal estadual permite compreender, com clareza, que a jornada do trabalho docente composta por horas distribudas em atividades com alunos e de trabalho pedaggico (na escola e em local de livre escolha). Tal a disposio da cabea do dispositivo legal, a que se subordinam os incisos e os pargrafos subsequentes e nele contidos.
Ao sustentar o emprego da hora-classe prevista no 1. do dispositivo legal em tela, o que prope a autoridade administrativa um novo elemento de composio da jornada de trabalho, acrescendo-se queles contidos na cabea do artigo de lei um supostamente contido no seu pargrafo.
O vcio de interpretao nasce da desconsiderao da topografia do dispositivo legal e da atribuio de um efeito inovador ao 1. que ele simplesmente no contm por fora do que dispe a meta-norma da Lei Complementar Federal n. 95/98, cujo art. 11, inciso III, alnea c, atribui aos pargrafos a fora de complementao da norma enunciada na cabea do artigo, ou de excees regra nela estabelecida.
O conceito de hora-classe no exceo regra estabelecida na cabea do art. 10 da 0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 9
fls. 10
LC Estadual pela simples razo de que nada exclui da jornada de trabalho, o que de resto confirmado pela interpretao proposta pela autoridade impetrada, que pretende integr-lo l mesmo.
Assim, por excluso, o conceito de hora-classe, por fora da meta-norma invocada, nada mais faz do que complementar o enunciado principal, a que no pode corresponder a criao de um novo elemento de composio da jornada de trabalho como pretendido pela administrao, posto que complementar no inovar.
O que efetivamente o 1. em anlise faz explicitar, dentre os elementos estatudos na cabea do artigo, a composio de algum deles, isto , integra-se na cabea como conceito analtico do que hora em atividade com aluno ou em atividade pedaggica.
De atividade pedaggica a regra do 1. no cuida, pela simples razo de que trata de hora de trabalho e da ministrao de aula, que coisa distinta. Ento, explicao da hora de atividade com alunos.
A obviedade da concluso a que se chega o exame da norma em questo corroborada pela interpretao sistemtica porque se integra no conceito dado pelo inciso V do art. 62 da Lei de Diretrizes e Bases, que garante o perodo reservado a estudos, planejamento e avaliao, includo na carga de trabalho. O pargrafo em comento no cuida disto, evidentemente.
E a mesma obviedade corroborada pela interpretao teleolgica antes referida, posto que afinal de contas a reserva de tempo objetivada na Lei do Piso e na LDB para estudar, planejar e avaliar, o que no se contm no dispositivo da lei estadual.
0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 10
fls. 11
Logo, a melhor interpretao a de que a hora de trabalho de 60 minutos, e a denominada hora-classe, de cinquenta minutos, a que alude o 1. do art. 10 da Lei Complementar Estadual n. 836/97, se integra na cabea do artigo como explicao e decomposio analtica da hora em atividade com alunos.
E assim entende-se que a cada hora de trabalho com alunos, ao menos 50 minutos sero dedicados a dar aula, facultando-se o uso do tempo restante para atividades acessrias da atividade de dar aula, e no para outras finalidades.
Organizar a turma, controlar a frequncia, tomar gua, chupar pastilha para a garganta, usar o banheiro e tantas outras coisas desprovidas do carter de valorizao objetivado pela reserva de perodo para estudos, planejamento e avaliao de que cuidam a LDB e a Lei do Piso, e que s podem ser computadas nas horas de atividades com alunos.
No se desconhece que no julgamento do Agravo de Instrumento considerou o douto Relator que a interpretao proposta pela autoridade impetrada evitaria colocar os minutos excedentes ao que se denominou hora-classe no limbo.
Com a devida vnia, no isto que ocorre. A reserva de cinquenta minutos para o efetivo ministrar aulas garantia mnima de tempo de contedo que no impede o uso de todo o tempo para a mesma finalidade, e que nem to pouco desnatura o tempo restante como de atividade com os alunos. Isto dado pelo conceito analtico antes referido, e melhor se compreende luz da atividade de fazer a chamada e controlar a frequncia que ao mesmo tempo no ministrar contedo e nem estudar, planejar ou avaliar.
V-se, pois, que o critrio sustentado pela autoridade impetrada no tem amparo na 0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 11
fls. 12
norma que ela invoca e assim no pode ser reconhecido como vlido pelo juzo, confirmando-se-, ainda, que ele consubstancia o desvio de finalidade antes reconhecido.
VI
Por estas razes, tenho que a ordem deve efetivamente ser concedida,
expurgando-se ainda, posto que fato novo a ser considerado nos termos do art. 462 do CPC, o critrio da hora-classe adotado na Resoluo SE n. 8/2011 com base no 1. do art. 10 da Lei Complementar n. 836/97, da composio da jornada de trabalho docente.
A presente deciso, posto que de mrito, prefere aos efeitos das providncias liminares havidas nos autos conforme o disposto no 3. do art. 7. da Lei do Mandado de Segurana, o que de resto prprio do carter mandamental da ao e da fora do remdio constitucional erigido categoria de garantia fundamental pelo art. 5. da Constituio Federal.
VII
Pelo exposto, julgo parcialmente procedente a ao para determinar
autoridade administrativa que organize a jornada de trabalho de todos os professores da rede pblica de So Paulo para o ano letivo de 2012 e seguintes independentemente do regime de contratao, em conformidade com o disposto no art. 2., 4., da Lei n. 11.738/2008, e com prejuzo da utilizao do critrio de hora-classe contido na Resoluo SE n. 8/2012. Notifique-se para cumprimento.
P.R.I.
So Paulo, 31 de janeiro de 2012.
0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 12

Sentença Judicial - Lei Federal 11.738/08 (Lei Do Piso Salarial Profissional Nacional) .

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Sentença Judicial - Lei Federal 11.738/08 (Lei Do Piso Salarial Profissional Nacional) .

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

fls.

Juiz(a) de Direito: Dr(a). Luis Fernando Camargo de Barros Vidal

Notifique-se para cumprimento e para informaes, cientificando-se ainda a FESP.

O conceito de hora-classe no exceo regra estabelecida na cabea do art. 10 da 0044040-25.2011.8.26.0053 - lauda 9

Pelo exposto, julgo parcialmente procedente a ao para determinar

So Paulo, 31 de janeiro de 2012.

Você também pode gostar