Universidade para o Desenvolvimento do Estado e da Regio do Pantanal - UNIDERP Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes REDE LFG

Curso de Ps-graduao Lato Sensu TeleVirtual em

DIREITO AMBIENTAL E URBANISTICO

Disciplina

Direito Ambiental Material

Aula 1

LEITURA OBRIGATRIA
Andrea Vulcanis Macedo de Paiva Procuradora Geral do IBAMA Mestre em Direito pela PUC/PR

MODALIDADES DE ESPAOS TERRITORIAIS ESPECIALMENTE PROTEGIDOS

Como citar este texto: PAIVA, Andra Vulcanis Macedo de. Modalidades de Espaos territoriais especialmente protegidos. Instrumentos de Promoo Ambiental e o dever de indenizar atribudo ao Estado. 1 ed., Belo Horizonte: Editora Frum, 2008., p. 138-174. Material da 1 aula da Disciplina Direito Ambiental Material, ministrada no Curso de Ps-Graduao Lato Sensu TeleVirtual em Direito Ambiental e Urbanstico UNIDERP/REDE LFG.

3.3. MODALIDADES DE ESPAOS TERRITORIAIS ESPECIALMENTE PROTEGIDOS Constituindo-se em instrumentos de controle do territrio, todos os instrumentos de promoo ambiental esto previstos em legislao constitucional ou infraconstitucional, como se poder observar. A abordagem que se pretende fazer segue no intuito de destac-los do bojo dos atos normativos que os instituem, com vistas a caracterizar a sua funo como instrumento de promoo ambiental bem como traar os contornos jurdicos, situando-os especialmente no que toca ao seu comportamento perante o direito de propriedade, sem, contudo, a pretenso de esgotamento do assunto. 3.3.1. reas de preservao permanente As reas de preservao permanente ou APPs so institudas pelo Cdigo Florestal,1 que em seu artigo 1 2 inciso II as define como:
rea protegida nos termos dos artigos 2 e 3 desta Lei, coberta ou no por vegetao nativa, com a funo ambiental de preservar os recursos hdricos, a paisagem, a estabilidade geolgica, a biodiversidade, o fluxo gnico de fauna e flora, proteger o solo e assegurar o bem-estar das populaes humanas.

O conceito legal traz em seu contedo uma srie de elementos que precisam ser perscrutados. O primeiro deles diz respeito ao fato de que a proteo se d sobre "reas" e no sobre vegetao. Logo, com as "reas" de Preservao Permanente objetiva-se destacar pores do territrio que pela sua natural conformao protegem bens ambientais essenciais. A natural conformao dessas reas, segundo a lei, deve seguir a vocao florstica existente sobre elas, quer sejam florestas ou demais formas de vegetao, o que redunda que as mesmas permaneam constitudas como naturalmente foram concebidas pela natureza. Assim, independentemente de qualquer critrio extrnseco, antrpico ou no, h locais pr-determinados que ganham proteo legal de carter permanente, ou seja, locais que a lei define como contendo vocao protetiva aos bens ambientais e que devem permanecer inalterados. Essa vocao protetora est umbilicalmente ligada vegetao existente sobre essas reas, na medida em que esta que permite o cumprimento de determinada funo ambiental. Considerando que a lei determina a funo de preservao e no conservao, estabelece-se que as reas de preservao permanente devem visar a proteo a longo prazo das espcies, habitats e ecossistemas, promovendo a sustentao de processos ecolgicos, acautelando a simplificao dos sistemas naturais. A definio de preservao (diferente de conservao) dada por lei.2 Os locais especficos de ocorrncia das reas de preservao permanente, a prpria lei define,3 e pode-se verificar que tem como escopo a proteo de mananciais e das
BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1.965. BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 2- "Para os fins previstos nesta Lei, entende-se por: [...] V preservao: conjunto de mtodos, procedimentos e polticas que visem proteo a longo prazo das espcies, habitats e ecossistemas, alm da manuteno dos processos ecolgicos, prevenindo a simplificao dos sistemas naturais". 3 BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1965. Art. 2. "Consideram-se de preservao permanente, pelo s efeito desta Lei, as florestas e demais formas de vegetao natural situadas: 2
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guas em geral, alm de garantir a estabilidade geolgica. So as chamadas reas de preservao permanente existentes pelo s efeito da lei. A par destas h tambm as reas declaradas pelo poder pblico pela sua relevncia ambiental ou sociocultural, as chamadas areal de preservao permanente criadas por ato do poder pblico, previstas no artigo 3 do Cdigo Florestal.4 J em 1950 Osny Duarte Pereira, na clssica obra Direito Florestal Brasileiro, determinava a importncia das reas de preservao permanente, em razo de suas diversas funes, quando o Cdigo Florestal anterior ao ora vigente as denominava Florestas Protetoras. Pereira enunciou, detalhadamente, a importncia dessas reas e sua influncia no regime hidrolgico (chuvas) e no geolgico, na biodiversidade:
As matas fazem o papel de esponja, como exps A. BERTIN, o notvel Professor (to Instituto Nacional de Agronomia Colonial de Paris no estudo citado, neste trabalho, retendo 61% da gua das chuvas, enquanto que a terra nua absorve apenas 6%. Creio que isso basta, para fizer calar a todos os advogados da devastao.[...] A tutela legal se dirige aos efeitos favorveis dos bosques, na manuteno das superfcies prprias para a agricultura, na reproduo das rvores necessrias ao consumo, para as geraes vindouras.[...]

a) ao longo dos rios ou de qualquer curso dgua desde o seu nvel mais alto em faixa marginal cuja largura mnima seja. 1) de 30 (trinta) metros para os cursos dgua de menos de 10 (dez) metros de largura; 2) de 50 (cinqenta) metros para os cursos dgua que tenham de 10 (dez) a 50 (cinqenta) metros de largura; 3) de 100 (cem) metros para os cursos dgua tenham de 50 (cinqenta) a 200 (duzentos) metros de largura; 4) de 200 (duzentos) metros para os cursos dgua que tenham de 200 (duzentos) a 500 (quinhentos) metros de largura; 5) de 500 (quinhentos) metros para os cursos dgua que tenham largura superior a 600 (seiscentos) metros; b) ao redor das lagoas, lagos ou reservatrios dgua naturais ou artificiais; c) nas nascentes, ainda que intermitentes e nos chamados "olhos d'gua", qualquer que seja a sua situao topogrfica, num raio mnimo de 50 (cinqenta) metros de largura; d) no topo de morros, montes, montanhas e serras; e) nas encostas ou partes destas com declividade superior a 45, equivalente a 100% na linha de maior declive, f) nas restingas, como fixadoras de dunas ou estabilizadoras de mangues; g) nas bordas dos tabuleiros ou chapadas, a partir da linha de ruptura do relevo, em faixa nunca inferior a 100 (cem) metros em projees horizontais; h) em altitude superior a 1.800 (mil e oitocentos) metros, qualquer que seja a vegetao. Pargrafo nico - No caso de reas urbanas, assim entendidas as compreendidas nos permetros urbanos definidos por lei municipal, e nas regies metropolitanas e aglomeraes urbanas, em todo o territrio abrangido, observar-se- o disposto nos respectivos planos diretores e leis de uso do solo, respeitados os princpios e limites a que se refere este artigo". 4 BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1965. Art. 3 - "Consideram-se, ainda, de preservao permanente, quando assim declaradas por ato do Poder Pblico, as florestas e demais forma, de vegetao natural destinadas: a) a atenuar a eroso das terras; b) a fixar as donas; c) a formar as faixas de proteo ao longo das rodovias e ferrovias; d) a auxiliar a defesa do territrio nacional, a critrio das autoridades militares; e) a proteger stios de excepcional beleza ou de valor cientfico ou histrico; f) o a asilar exemplares da fauna ou flora ameaadas de extino; g) a manter o ambiente necessrio vida das populaes silvcolas; h) a assegurar condies de bem estar pblico". 3

Reconhecido o papel armazenados de guas que exercem os bosques, segue-se naturalmente que eles podem cooperar, para reter vastas quantidades de chuvas que so depois gradualmente encaminhadas para os regatos, os ribeires, os rios, sem o perigo de enchentes que ocorrem, quando a chuva lanada num solo impermevel e imediatamente dirigida para as correntes fluviais.[...] Conhecidos so os efeitos das rvores sobre as barrancas. Constituem o meio mais eficiente de impedir os desmoronamentos, seja para dentro dos rios, seja sobre o leito das vias de comunicao. A funo hidrogeolgica das matas que ora consideramos inseparvel de sua tarefa contra a eroso, como vimos observando. Do mesmo modo que retm as guas, impedindo as inundaes, os desbarrancamentos e outras catstrofes, desempenham o decisivo papel que lhes cabe na Pedologia Florestal. O solo um ambiente vivo, habitado pelas razes e povoado de seres formando o hmus.5

As reas de preservao permanente, nas quais se faz necessrio manter a vegetao natural sobre elas existente, possuem, segundo reconhece a lei, uma funo ambiental determinada conforme a sua vocao. A partir da proteo das guas, o que se faz possvel com a vegetao de mata ciliar ao longo de rios e reservatrios bem corno da vegetao estabilizadora de encostas, em ambos os casos permitindo a manuteno dos recursos edficos, possvel constituir uma rede interligada atravs da vegetao nativa, que permite atender preceitos de conservao ambiental, seja porque permitem uma harmonia da paisagem, seja porque promovem a biodiversidade ao permitir fluxos genticos entre espcies da flora e da fauna, enfim assegurando a qualidade de vida e o bem-estar humano. Afirma Milar:
Essas (as reas de preservao permanente) consistem em uma faixa de preservao de vegetao estabelecida em razo da topografia ou do relevo, geralmente ao longo dos cursos dgua, nascentes, reservatrios e em topos e encostas de morros, destinadas manuteno da qualidade do sol, das guas e tambm para funcionar como "corredores de fauna".6

A caracterizao de "permanente" dada a essas reas permitiria a concluso de que nesses locais, com cobertura florestal nativa, de porte arbreo ou no, no seria possvel conferir outra destinao, quanto mais quando isso conduzisse tais locais extino ou a alteraes que viessem a impedir o cumprimento da funo ambiental para a qual foram institudas. Entretanto, a prpria lei que instituiu tais reas, ou seja, o Cdigo Florestal, prev situaes em que a vegetao caracterizada como de preservao permanente poder ser suprimida.7 So situaes excepcionais, assinaladas como de utilidade pblica ou de interesse social, previamente aprovadas pela autoridade ambiental competente e desde que no haja, para o caso concreto, alternativas, sejam de carter tcnico, sejam locacionais. De todo modo, caber, em caso da necessidade de supresso, a definio de medidas tendentes a minimizar os impactos ambientais decorrentes da supresso da vegetao e conseqente
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PEREIRA. Direito florestal brasileiro, p. 185-198. MILAR. Direito do ambiente: doutrina, prtica, jurisprudncia, glossrio, p. 167. 7 BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1965. Art. 4. "A supresso de vegetao em rea de preservao permanente somente poder ser autorizada em caso de utilidade pblica ou de interesse social, devidamente caracterizados e motivados em procedimento administrativo prprio, quando inexistir alternativa tcnica e locacional ao empreendimento proposto". 4

descaracterizao da rea como de preservao permanente e ainda a adoo de medidas propensas a compensar os danos causados. Conforme se observa, as reas de preservao permanente espraiam-se pelo territrio onde quer que existam cursos dgua, lagos, lagoas, reservatrios ou nascentes, manguezais ou reas com declividade. O regime de preservao permanente independe de qualquer outra situao que no seja essa meramente geogrfica, no interferindo, destarte, qualquer que seja o regime jurdico de apropriao. Poder pblico e proprietrios privados, em reas urbanas ou rurais e em qualquer caso, so obrigados a respeitar o regime das reas de preservao permanente. Assim, pela natureza do instituto que faz incorporar propriedade, a funo que esta manifesta, ou seja, sua funo social ou socioambiental, pode-se extrair a concluso de que no h, no caso das reas de preservao permanente, limitao ao direito de propriedade, ou seja, elas no esto a impedir qualquer exerccio de direito. Ao contrario, o direito de propriedade que somente legitimo quando houver, por parte do proprietrio etrio pblico ou privado, o respeito ao instituto das reas de preservao permanente. Fora disso, caracteriza-se uso abusivo de direito. Veja-se a lio de Antunes:
A idia de limitao ao direito de propriedade errnea, pois em sua essncia admite o conceito dos anos 1800 de que a propriedade um direito ilimitado. Em realidade, inexistem limitaes ao direito de propriedade. O que existe que o direito de propriedade somente tem existncia dentro de um determinado contexto constitucional e somente exercido no interior deste mesmo contexto.8

Diante disso, no seria arriscado entender que as reas de preservao permanente so instrumentos de promoo ambiental que no importam em efeitos sobre a propriedade ou o direito de propriedade, na exata medida em que integram a funo social da mesma. No mesmo sentido o entendimento de Franco:
No se pode, portanto, continuar analisando o Instituto, das APPs em relao propriedade, mas deve-se sim, proceder-se, aqui, a uma mudana de paradigmas, passando a analisar a propriedade em relao s APPs entre as quais, foi inserida. Partindo-se deste princpio que se deve buscar a adequao da propriedade de acordo com sua situao em relao ao ambiente, principalmente quando se encontra situada sobre ecossistemas to ricos e frgeis quanto os associados aos sistemas hdricos.9

H que se fazer a pergunta se as reas de preservao permanente constituem aquele plus de funo social, mencionado no captulo antecedente, que interfere no direito subjetivo do proprietrio, traduzido na garantia que lhe conferida em realizar-se, enquanto ser humano, agenciando o social. A resposta certamente se faz negativa, pela prpria razo de ser das reas de preservao permanente. A sua no-existncia implicaria a condenao de urna srie de bens ambientais, tais como gua, solos, biodiversidade. Assim, as APP's cumprem tinia funo ambiental essencial e o que fundamental sem eliminar a poro de direito subjetivo que o direito de propriedade garante. Razo pela qual, a nica concluso possvel a de que esto embutidas no conceito de funo social da propriedade. Nesse sentido a lio de Franco:

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ANTUNES. Direito ambiental, p. 391. FRANCO. Direito ambiental, matas ciliares, p. 174-175. 5

Transcende portanto, os limites da propriedade, para permitir a proteo da vida que abriga e dos ecossistemas de que faz parte, conectando fragmentos florestais e apresentando-se mesmo como unia ampla rede vascularizada, possibilitando uma mudana de paradigmas na concepo espacial do ambiente, onde a propriedade diante de sua funo socioambiental que deve passar a ser analisada em relao ao ambiente sobre o qual foi alocada, devendo a ele adequar-se inclusive em relao s atividades circundantes visando preservao da biodiversidade a efetividade do instituto, ao menos em relao s reas ciliares.10

Nessa seara, significativo descaracterizar a natureza jurdica das reas de preservao permanente como limitao administrativa, como quer Machado quando menciona que "as florestas de preservao permanente do art. 2 do Cdigo Florestal, institudas pelo prprio Cdigo, tais so as suas caractersticas de generalidade, atingindo propriedades indeterminadas, devem ser includas como limitaes administrativas".11 Necessrio conhecer o instituto da limitao administrativa.12 Meirelles ensina que "Limitao Administrativa toda imposio geral, gratuita, unilateral e de ordem pblica condicionadora do exerccio de direitos ou de atividades particulares s exigncias do bemestar social".13 Apesar das reas de preservao permanente caracterizarem-se por sua generalidade e indeterminao de sujeitos passivos, tendo como fiar interesses coletivos, elas no condicionam o exerccio de direitos ou atividades, ao contrrio, estes que esto condicionados por elas. No existe um direito de propriedade que restringido, diminudo pelo cumprimento e preservao das reas de preservao permanente. Logo, as APP's no tm natureza jurdica de limitao administrativa. Desta forma, ao fixar a natureza jurdica das reas de preservao permanente, no se pode olvidar que o uso adequado e a salvaguarda destas reas esto intimamente ligadas funo social da propriedade. Machado, com grande proficuidade, sentencia: "A existncia das florestas ou a destruio ou perecimento das mesmas pode configurar um atentado funo social e ecolgica da propriedade".14 Quanto s reas de preservao permanente institudas por ato do poder pblico, conforme autoriza o artigo 3 do Cdigo Florestal,15 o seu ato de criao que lhes determinar a natureza jurdica, no cabendo, de pronto, propor-lhe uma definio genrica como si acontecer com as reas de preservao permanente existentes pelo s efeito da lei, sendo que para a definio de sua natureza jurdica valer o quanto ficar consignado nos itens subseqentes.

3.3.2. Reserva Legal A Reserva Legal corno espao territorial especialmente protegido est definida no 2, inciso III do artigo 1 do Cdigo Florestal.16 Tal qual as reas de preservao permanente, a reserva legal est distribuda geograficamente pelo territrio, determinando a manuteno de florestas e outras formas de vegetao nativa, em pores diferenciadas,

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FRANCO. Op. cit., p. 180. MACHADO. Direito ambiental brasileiro, p. 693. 12 Nota da autora: sobre a limitao administrativa ver pgina 53 a 56 do captulo 2. 13 MEIRELLES. Direito administrativo brasileiro, p. 568. 14 MACHADO. O direito ambiental e a proteo das florestas no sculo XXI, P. 8. 15 Cf. nota 13 deste captulo. 16 BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1965. Artigo 1, 2, int. III "Reserva Legal: rea localizada no interior de uma propriedade ou posse rural, excetuada a de preservao permanente, necessria ao uso e proteo de fauna e flora nativas". 6

conforme a localizao das propriedades rurais em que se assentam, distribudas que esto em regies geogrficas do territrio brasileiro. Reserva Legal, conforme atualmente constituda, foi definida uma funo ambiental vinculada conservao da natureza. Diferentemente das reas de preservao permanente cuja utilizao restritiva e limitada, na reserva legal admite-se o manejo dos recursos naturais em bases sustentveis, ou seja, em que no haja o comprometimento da funo ambiental a que se destinam, tais como, manuteno de processos ecolgicos, abrigo e proteo de fauna e flora. Mantida a reserva legal nas propriedades rurais, somadas s reas de preservao permanente e a outros eventuais regimes especiais de proteo, ao proprietrio admitido suprimir a vegetao nativa conforme dispe o artigo 16 do Cdigo Florestal,17 dando uso s terras com vistas ao cumprimento de sua funo social, legitimando assim o direito de propriedade, conforme dispem os artigos 5, inciso XXIII18 combinado com o artigo 186,19 ambos da Constituio da Repblica. Conforme se depreende dos dispositivos legais mencionados, a Reserva Legal deve existir em todas as propriedades rurais, sem exceo, sejam pblicas ou privadas e onde tenha sido eliminada ou exista em extenso inferior ao determinado por lei, deve ser necessariamente recomposta, conforme determina o artigo 44 do Cdigo Florestal.20 Assim, equivoca-se Bacellar quando entende que a reserva legal somente deve existir em reas de domnio privado, como se pode extrair do excerto:
importante salientar que a Reserva Florestal Legal no se confunde com os outros modos de proteo do meio ambiente. Difere-se das reas de Preservao Permanente, dos arts. 2 e 3 BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1965. Art. 16. "As florestas e outras formas de vegetao nativa, ressalvadas as situadas em rea de preservao permanente, assim como aquelas no sujeitas ao regime de utilizao limitada ou objeto de legislao especfica, so suscetveis de supresso, desde que sejam mantidas, a titulo de reserva legal, no mnimo: I - oitenta por cento, na propriedade rural situada em rea de floresta localizada na Amaznia Legal, II - trinta e cinco por cento, na propriedade rural situada em rea de cerrado localizada na Amaznia Legal, sendo no mnimo vinte por cento na propriedade e quinze por cento ria forma de compensao em outra rea, desde que esteja localizada na mesma microbacia, e seja averbada nos termos do 7 deste artigo; III - vinte por cento, na propriedade rural situada em rea de floresta ou outras formas de vegetao nativa localizada nas demais regies do Pas e IV - vinte por cento, na propriedade rural em rea de campos gerais localizada em qualquer regio do Pas". 18 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1988. Art. 5 inc. XXIII "a propriedade atender a sua funo social". 19 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1988. Art. 186. "A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I - aproveitamento racional e adequado; II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho, IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores". 20 BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1965. Art. 44. "O proprietrio ou possuidor de imvel rural com rea de floresta nativa, natural, primitiva ou regenerada ou outra forma de vegetao nativa em extenso inferior ao estabelecido nos incisos I, II, III e IV do Art. 16, ressalvado o disposto nos seus 5 e 6, deve adotar as seguintes alternativas, isoladas ou conjuntamente: I - recompor a reserva legal de sua propriedade mediante o plantio, a cada trs anos, de no mnimo 1/10 da rea total necessria sua complementao, com espcies nativas, de acordo com critrios estabelecidos pelo rgo ambiental estadual competente; II - conduzir a regenerao natural da reserva legal e III - compensar a reserva legal por outra rea equivalente em importncia ecolgica e extenso, desde que pertena ao mesmo ecossistema e esteja localizada na mesma microbacia, conforme critrios estabelecidos em regulamento". 7
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do Cdigo Florestal, pois estas se aplicam tanto sobre propriedades de domnio privado quanto pblico, enquanto aquela somente sobre propriedade privadas e, alm disso, diferem-se tambm no que tange sua finalidade.21

A natureza do instituto permite concluir que no h, no caso das reas de Reserva Legal, limitao ao direito de propriedade, ou seja, elas no impedem nenhum exerccio de direitos. Ao oposto, o direito de propriedade que somente legtimo quando houver, por parte do proprietrio rural pblico ou privado, o respeito ao instituto das reas de Reserva Legal. Fora disso, caracteriza-se uso abusivo de direito. Veja-se a lio de Antunes:
A propriedade florestal que no possua, por exemplo, a Reserva Legal juridicamente inexistente como tal, pois destituda de um dos elementos essenciais para a sua caracterizao legal e constitucional. No h, portanto, limitaes ao direito de propriedade, mas a definio de como este instituto jurdico perante o Cdigo Florestal.22

A Reserva Legal no tem, destarte, a natureza jurdica de limitao administrativa, tal qual ocorre com as reas de preservao permanente, pelo fato de que de igual sorte, afigura-se como elemento integrante da funo social e ambiental da propriedade. Antunes ao tratar da reserva legal como interesse dos habitantes do Pas leciona que:
A reserva legal uma obrigao que recai diretamente sobre o proprietrio do imvel, independentemente de sua pessoa ou da forma pela qual tenha adquirido a propriedade; desta forma, ela est umbilicalmente ligada prpria coisa, permanecendo aderida ao bem. [...] Efetivamente, a reserva legal uma caracterstica da propriedade florestal que se assemelha a um nus real que recai sobre o imvel e que obriga o proprietrio e todos aqueles que venham a adquirir tal condio, quaisquer que sejam as circunstncias.23

Mais unia vez cabe a pergunta se a reserva legal constitui aquele plus de funo social que interfere no direito subjetivo do proprietrio, traduzido na garantia que lhe conferida em realizar-se, enquanto ser humano, agenciando o social, inviabilizando qualquer expresso do direito subjetivo de propriedade. A resposta certamente se faz negativa a uma porque a sua no-existncia implicaria a condenao de uma srie de bens ambientais, especialmente os fluxos genticos de flora e fauna nativas. A outra porque o proprietrio pode conferir usos terra, inclusive na Reserva Legal, obtendo produo, inclusive auferindo lucros. Assim, a reserva legal cumpre, fundamentalmente, uma funo ambiental essencial e no interfere no direito subjetivo de modo a elimin-lo. Razo pela qual, a nica concluso possvel a de que esto embutidas no conceito de funo social da propriedade. O direito ambiental incidente sobre o direito de propriedade e a dimenso civil do direito de propriedade coexistem, assim, harmonicamente, como nica forma de conformar o sistema jurdico.

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BACELLAR. As restries ambientais ao livre exerccio do direito de propriedade In: LIU (Org.). Pela conquista de uma justia sem fronteiras, p. 316. 22 ANTUNES. Op. cit., p. 391. 23 ANTUNES. Idem, p. 398-399. 8

3.3.3. Impedimento de utilizao ou explorao de espcies da flora e fauna Outra modalidade de instrumento de promoo ambiental que incide inevitavelmente sobre a propriedade diz respeito delimitao, por ato do poder pblico, de reas em que proibido ou limitado o corte de espcies vegetais raras, endmicas, em perigo ou ameaadas de extino bem como as espcies necessrias subsistncia das populaes extrativistas. H previso legal, contida no artigo 14, alnea "b" do Cdigo Florestal.24 Quanto s espcies da fauna, a sua utilizao, perseguio, caa ou apanha proibida, ressalvada autorizao do poder pblico. Diferentemente das espcies vegetais, a fauna silvestre, conforme determinao legal, pertence ao Estado,25 logo, a lei retira ab initio, do proprietrio, qualquer exerccio de direitos dominiais sobre as espcies da fauna. Tal no ocorre com as florestas e demais formas de vegetao em que, embora considerados bens de interesse comum a todos os habitantes do pas, admite-se a sua apropriao, obedecidas as limitaes legais.26 Na prtica, a funo ambiental desempenhada pelas florestas e demais formas de vegetao caracteriza-as como bem de uso comum, sendo que tal funo garantida pelos instrumentos de promoo ambiental institudos por lei. No demais, as formaes florsticas so sujeitas ao direito de propriedade que deve cumprir sua funo social. A grande diferena, assim, entre fauna e flora est no fato de que a fauna silvestre, ao contrrio do que acontece com a flora, jamais se insere como objeto de propriedade privada,27 razo pela qual no h maior dificuldade jurdica quando se est a tratar dos animais no que diz respeito ao direito de propriedade e suas conseqncias. Quanto s florestas e demais formas de vegetao, as dificuldades permanecem, na medida em que admitido um regime hbrido, ora admitindo-se que as espcies florsticas, no exerccio do direito de propriedade, possam ser suprimidas e exploradas em benefcio do proprietrio, ora proibindo-se ou limitando-se a explorao das espcies da flora, excluindo o exerccio da propriedade privada. Tanto no caso das florestas e demais formas de vegetao, quanto no caso das espcies faunsticas, no se questiona a funo ambiental que ambas desempenham. No obstante, decorrentemente do contexto histrico em que os bens ambientais foram tratados por legislaes apartadas e que no consideraram, no mais das vezes, suas inter-relaes, observa-se que, no caso da fauna e flora, a legislao, ao lhes conferir tratamento jurdico diverso, no se ateve ao fato de que flora e fauna silvestres so interdependentes. H um sem nmero de espcies da flora que dependem dos animais para se reproduzir do mesmo modo que os animais no se mantm sem o ambiente original florstico que os abriga. Ahrens aponta com clarividncia que "a fauna silvestre local parte indissocivel dos ecossistemas florestais
BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1965. Art. 14. "Alm dos preceitos gerais a que est sujeita a utilizao das florestas, o Poder Pblico Federal ou Estadual poder: a) [...]; b) proibir ou limitar o corte das espcies vegetais raras, endmicas, em perigo ou ameaadas de extino, bem como as espcies necessrias subsistncia das populaes extrativistas, delimitando as reas compreendidas no ato, fazendo depender de licena prvia, nessas reas, o corte de outras espcies". 25 BRASIL. Lei n 5.197 de 3 de janeiro de 1.967. Art. 1. "Os animais de quaisquer espcies, em qualquer fase do seu desenvolvimento e que vivem naturalmente fora do cativeiro, constituindo a fauna silvestre, bem como seus ninhos, abrigos e criadouros naturais so propriedades do Estado, sendo proibida a sua utilizao, perseguio, destruio, caa ou apanha". 26 BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1965. Art. 1. "As florestas existentes fio territrio nacional e as demais formas de vegetao, reconhecidas de utilidade s terras que revestem, so bens de interesse comum a todos os habitantes do Pas, exercendo-se os direitos de propriedade, com as limitaes que a legislao em geral e especialmente esta Lei estabelecem". 27 Nota da autora: Ressalva seja feita aos espcimes da fauna reproduzidos em regime de cativeiro, sob autorizao do poder pblico, que so sujeitos apropriao privada. 9
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e sua presena elemento indicador da estabilidade dinmica (ou homeostase) das florestas nativas no tempo".28 Desta forma, toda vez que o proprietrio privado legitima-se no direito de suprimir as florestas, junto com isto, diretamente e amparado pelo direito de propriedade, afeta os habitats dos exemplares da fauna, ainda que neste ltimo caso no possua qualquer direito de propriedade sobre estes. Em ltima anlise, isto redunda no fato de ocorrer, de certa forma, uma apropriao, pelo proprietrio, da funo ambiental que os animais desempenham em conjunto com as espcies vegetais que os abrigam. So os reflexos de um sistema jurdico que admite o direito de propriedade sobre bens ambientais, sobrepostos com um regime de direito ambiental que propugna o meio ambiente como bem de uso comum, gerando incongruncias como esta. Contudo, possvel identificar a fauna, conjuntamente com as florestas que lhe servem de abrigo, esto contidas no conceito de funo social e ambiental da propriedade, de modo que se deve perquirir: at que ponto, no direito de apropriao dos espcimes da flora que compem as florestas (garantido pela legislao florestal), estar o proprietrio legitimado a apropriar-se da fauna, na medida em que ao apropriar-se das florestas estar apropriando-se dos habitats dos espcimes da fatura e, como conseqncia direta, portanto, da prpria fauna? A resposta complexa. O proprietrio no pode apropriar-se da fauna, mas pode, em ltima anlise, apropriar-se do habtats dessa fauna essencial para a sobreviria e existncia desta. Assim, considerando que o direito de propriedade est adstrito ao cumprimento da funo social, conjuntamente com a garantia do direito subjetivo conferido ao proprietrio de, na consecuo de seus objetivos individuais, promover o social, essa situao somente pode ser resolvida desde que a apropriao dos espcimes da flora, alm de se dar no estrito cumprimento da funo social (econmica e ambiental) da propriedade, no venha a comprometer a fauna existente. Para tanto ser necessria a adoo de tcnicas de conservao, manejo, resgate, remoo, reintroduo dos exemplares prejudicados, dentre outras. Desta forma, possvel que no haja o comprometimento do exerccio da funo social da propriedade, com todos os seus atributos, nem tampouco o exerccio do direito subjetivo conferido ao proprietrio de promover o social no uso da sua propriedade. Invivel, ser, contudo, utilizar-se do direito de propriedade para usurpar os habitats da fauna silvestre para o usufruto egostico de interesses particulares, sem nenhuma medida mitigatria ou compensatria em prol dos animais. Verifica-se, por ademais, que a adoo de medidas de compensao em prol da fauna, depende da produo e disponibilizao de conhecimento cientfico que identifique a medida necessria manuteno e conservao dos espcimes animais, necessrios ao cumprimento do preceito de um meio ambiente equilibrado e saudvel, necessrio em disponibilidade e qualidade suficiente ao acesso das futuras geraes, garantindo-se, em qualquer caso, a funo ambiental desempenhada pelos animais. Sob outro vis, e no que toca s relaes entre propriedade e espcimes da flora, possvel verificar que o artigo primeiro do Cdigo Florestal29 reputa s florestas e demais formas de vegetao a qualidade de bens de interesse comum a todos os habitantes do pas, enquanto que a Constituio da Repblica qualifica o meio ambiente como bem de uso comum do povo.30 A concluso a que se chega de que a funo ambiental que as florestas cumprem no est sujeita a regime de apropriao privada. Bem por isso que o poder pblico est
AHRENS. Sobre o manejo florestal sustentvel de uso mltiplo: proteger a fauna para conservar as florestas. In: CONGRESSO BRASILEIRO DE ADVOCACIA PBLICA, 8., 2004. Anais... p. 9. 29 Cf. nota 24 deste captulo. 30 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1988. Art. 225. "Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao poder pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes". 10
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legitimado a proibir ou limitar o corte das espcies vegetais raras, endmicas, em perigo ou ameaadas de extino, bem como as espcies necessrias subsistncia das populaes extrativistas,31 visando, com isso, a garantir o cumprimento da funo ambiental que desempenham as espcies a serem protegidas, alm do atendimento ao princpio do acesso eqitativo aos recursos ambientais. Assim, a proibio ou limitao de corte e explorao ele determinadas espcies por parte do poder pblico manifesta-se como instrumento de promoo ambiental, de modo que o direito de propriedade somente se legitima, tal qual ocorre com as reas de preservao permanente e reserva legal, se respeitar os atos do poder pblico que limitem a possibilidade de apropriao privada dessas espcies. Desse modo, no razovel a concepo de que quando o poder pblico edita atos limitando o corte e explorao de determinadas espcies, ocorre limitao ao, direito de propriedade, condicionadora do exerccio de direitos ou de atividades, porque, de direito, no h limitao. Tais atos no so condicionadores ou limitadores, so declaratrios da funo ambiental que cumprem determinadas espcies, excluindo, por essa razo, a possibilidade de que adentrem ao direito de apropriao privada. Em outras palavras, so atos que declaram a excluso da possibilidade de que as espcies definidas possam ser apropriadas ou que continuem a ser apropriadas. A conseqncia natural disso que, a partir do ato declaratrio, o exerccio do direito de propriedade somente pode ser considerado legtimo quando for garantida a proteo dessas espcies, do contrrio, considerar-se- uso nocivo da propriedade e abuso de direito. Mais uma vez cabe a pergunta se tais atos declaratrios constituem aquele plus de funo social que interfere no direito subjetivo do proprietrio, traduzido na garantia que lhe conferida em realizar-se, enquanto ser humano, promovendo o social. A resposta certamente se faz negativa, pela prpria razo de ser da declarao de imunidade de determinadas espcies. Se ameaadas de extino esto ou se se caracterizam como exemplares raros, no h direito subjetivo que a isso no sucumba. A eliminao dessas espcies implicaria sua prpria condenao. Da porque adentram, certamente, o conceito de funo ambiental e social, portanto. Denota-se, assim, a ocorrncia de impossibilidade de apropriao e no desapropriao que pressupe que o direito esteja integralizado ao patrimnio do sujeito. As espcies que at a declarao do poder pblico podiam vir a integrar a propriedade do particular passam a ser excludas de tal possibilidade. Isso possvel porque as espcies da flora, conforme determina o artigo 1 do Cdigo Florestal, esto sujeitas a regime de apropriao privada, ressalvados os limites impostos pela legislao. Imposto o limite, excluise a possibilidade de apropriao. Acrescente-se que pela inquestionabilidade da funo ambiental das florestas nativas, que a legislao determina que o proprietrio somente pode apropriar-se de espcimes da flora se e quando o poder pblico autorizar.32 Com isso, tem-se que as florestas, enquanto bem ambiental, so bens de uso comum do povo, sujeitas a regime de apropriao privada depois de autorizado pelo poder pblico. Deste modo, o poder pblico pode, a qualquer tempo, editar atos proibindo ou limitando o corte de determinadas espcies, sem que a isto possa se opor o proprietrio e, ainda, sem que isso afete direitos, pois estes somente se constituem aps a autorizao do poder pblico. Os espcimes da flora, independentemente do contedo econmico que representam, especialmente quando no houver qualquer contribuio do proprietrio para o incremento deste contedo (quando so dados pela natureza), no integram a propriedade
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Cf. nota 32 deste captulo. BRASIL. Lei n 4.771 de 15 de setembro de 1.965. Art. 19. "A explorao de florestas e formaes sucessoras, tanto de domnio pblico como de domnio privado, depender de prvia aprovao pelo rgo estadual competente do Sistema Nacional do Meio Ambiente SISNAMA, bem como da adoo de tcnicas de conduo, explorao, reposio florestal e manejo compatveis com os variados ecossistemas que a cobertura arbrea forme". 11

privada, por isso no h que se falar em desapropriao. Ora, enquanto no h autorizao expressa do poder pblico, no h qualquer direito de apropriao privada de espcimes que compem a flora. A aquisio da propriedade, em outras palavras, no faz adquirir os espcimes da flora sobre ela existentes. Assim, independe o fato de a proibio ou limitao de corte de espcies vegetais raras ou em perigo de extino ser de carter geral ou no, pois incide em momento anterior apropriao das florestas por parte do detentor da propriedade. 3.3.4. Unidades de Conservao, Zonas de Amortecimento e Corredores Ecolgicos Destacam-se no cenrio jurdico dos espaos territoriais especialmente protegidos as Unidades de Conservao que se afiguram, por excelncia, como instrumentos de promoo ambiental, na medida em que tm como objetivo a preservao e proteo da integridade de amostras significativas de toda a diversidade de ecossistemas. As Unidades de Conservao so pores definidas do territrio nacional que, por deterem atributos ambientais significativos, so criadas por ato do poder pblico, que as coloca sob regime especial de administrao, visando manuteno de locais em que no ocorra a interveno humana ou esta se d em absoluta compatibilidade com a proteo da natureza. O regime jurdico das Unidades de Conservao est definido pela Lei n 9.985, de 18 de julho de 2000, que estabelece um conceito para esses espaos territoriais protegidos.33 As Unidades de Conservao possuem funes ambientais diversas, definidas pela lei supracitada, dentre elas, a manuteno da diversidade biolgica e dos recursos genticos, proteo de espcies, preservao e restaurao de ecossistemas naturais, promoo do desenvolvimento sustentvel, promoo de prticas e princpios de conservao da natureza, proteo de paisagens naturais e belezas cnicas, dentre outras. A necessidade de manuteno da biodiversidade decorre das ameaas decorrentes das aes humanas que, na busca de desenvolvimento, tm promovido uma reduo drstica da diversidade biolgica, seja atravs da explorao dos recursos naturais como fonte de matria prima, seja atravs da provocao de diferentes formas de poluio. As unidades de conservao apresentam-se, assim, como estratgia de manuteno da biodiversidade por meio de tcnicas de conservao in situ, ou seja, manuteno de ecossistemas e habitats naturais e a proteo e recuperao de populaes viveis de espcies em seus meios naturais prprios. Por meio da conservao in situ promove-se a conservao de ecossistemas inteiros, permitindo um funcionamento eficaz dos processos ecolgicos. Da porque a importncia das Unidades de Conservao, na exata medida em que promovem a conservao in situ da natureza. Da lio de Milano:
[...] torna-se tambm necessrio impedir que a perda de espcies cause danos ao funcionamento eficaz dos processos ecolgicos. Da as principais estratgias estarem concentradas em tcnicas de conservao in situ e, dessa forma, ocorrerem atravs de unidades de conservao.34

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BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 2 - "Para os fins previstos nesta Lei, entende-se por: I - unidade de conservao: espao territorial e seus recursos ambientais, incluindo as guas jurisdicionais, com caractersticas naturais relevantes, legalmente institudo pelo Poder Pblico, com objetivos de conservao e limites definidos, sob regime especial de administrao, ao qual se aplicam garantias adequadas de proteo". 34 MILANO. Unidades de conservao: tcnica, lei e tica para a conservao da biodiversidade. In: BENJAMIN (Coord.). Direito ambiental das reas protegidas: o regime jurdico das reas de conservao, p. 21. 12

A conservao in situ d-se por meio de diferentes tcnicas, conforme graus de manejo dos recursos naturais admissveis, da porque se estabeleceram diversas modalidades de unidades de conservao, com objetivos distintos, dados a fim de atender propostas especficas, ora privilegiando-se a preservao, ora a conservao, ora as belezas cnicas, ora o conhecimento das populaes tradicionais e assim por diante. Esses objetivos de conservao decorrem, ainda, de teorias filosficas que fundamentam a questo da conservao da natureza e que, em dado momento, se contrapem. Socioambientalismo e Conservacionismo apontam estratgias diferentes de conservao. Ambas as correntes partem de um mesmo ponto, ou seja, a crtica ao modelo civilizatrio baseado na noo de progresso material e desenvolvimento econmico, nos moldes da modernidade cientfica e industrial, que se faz por meio do uso indiscriminatrio dos recursos naturais, fazendo-se necessria, portanto, a mudana desse paradigma. Desse ponto em diante, as correntes divergem. Para os socioambientalistas, falar em ambiente falar em pessoas e suas relaes numa proposta inspirada numa viso integradora, ou seja, numa construo, recuperao ou at religao da harmonia humana em conjuno com o ambiente vivo. Para os conservacionistas, as aes de conservao so prementes, sendo que, inexoravelmente, a presena e as atividades humanas produzem impacto negativo sobre a natureza. Dessa forma, deve-se excluir a presena humana, devendo haver uma ao forte do poder pblico em reservar espaos onde no seja admitido o uso direto dos recursos naturais como nica forma de se promover uma conservao eficaz. Ambas as correntes de pensamento influenciaram as polticas pblicas de conservao do territrio brasileiro, refletidas no texto da Lei n 9.985, de 18 de julho de 2000, conhecida como Lei do Sistema Nacional de Unidades de Conservao (SNUC), que procurou contemplar, dentre as diversas modalidades de reas protegidas, as diferentes tcnicas de conservao in situ e as concepes filosficas que fundamentam a questo. Assim, o SNUC prev a existncia de unidades de conservao de proteo integral, onde no se admite o uso direto de recursos naturais, a par de unidades de conservao de uso sustentvel, nas quais se deve compatibilizar a conservao da natureza com o uso dos recursos naturais nela inseridos. Cada uma das categorias tem como objetivo estabelecer um regime de manejo prprio e especfico dos recursos naturais e so institudas conforme a realidade ambiental e social assim o determina, observada a melhor tcnica. Dessa forma, dentre as categorias de Unidades de Conservao de proteo integral aparecem as Estaes Ecolgicas, Reservas Biolgicas, Parques Nacionais, Monumentos Naturais e Refgios de Vida Silvestre. Paralelamente, o grupo de unidades de conservao de uso sustentvel, neste includas as reas de Proteo Ambiental, reas de Relevante Interesse Ecolgico, Florestas Nacionais, Reservas Extrativistas, Reservas de Fauna, Reservas de Desenvolvimento Sustentvel e Reservas Particulares do Patrimnio Natural. Tanto num, quanto noutro grupo, destaca-se, por relevante ao presente trabalho, o regime de uso humano de terras, que se apresenta diferenciado dentre as diversas modalidades. O regime misto entre a possibilidade de presena humana ou no, nas Unidades de Conservao e a possibilidade maior ou menor de interveno antrpica, define o regime de dominialidade territorial para cada modalidade de rea protegida. Em outras palavras, o amplo espectro de possibilidades, no que toca presena humana em Unidades de Conservao, determina inexoravelmente o direito de propriedade aplicvel. Nas Estaes Ecolgicas verifica-se uma possibilidade limitadssima quanto presena humana, sendo esta admitida somente para fins educacionais e pesquisa cientfica, ainda assim, com srias restries, na medida em que est proibida a visitao pblica, e pesquisas de certo impacto ambiental somente so admitidas em 3% da unidade de

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conservao. Em razo disso, a legislao conferiu o regime de posse e domnio pblico nessas reas, determinando, portanto, a desapropriao.35 As Reservas Biolgicas seguem rigor semelhante ao das Estaes Ecolgicas, no admitindo interferncia humana direta, inclusive para fins de visitao pblica ou modificaes ambientais. De igual sorte, a posse e o domnio so pblicos, com desapropriao.36 Os Parques Nacionais foram institudos com um vis menos restritivo quanto presena humana, pois tm como objetivo bsico o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental, recreao em contato com a natureza e turismo ecolgico. Assim, apesar de no se admitir nos Parques Nacionais o uso dos recursos para fins de explorao e coleta, observa-se a sua destinao especfica, que possibilita ao ser humano a convivncia harmoniosa com os elementos naturais. Contudo, prev a legislao posse e domnio pblicos, com desapropriao.37 Modifica-se, o regime, contudo, nos Monumentos Naturais e Refgios de Vida Silvestre, na medida em que o SNUC estabelece que, nesses casos, podem ser constitudos por reas particulares, bastando, para tanto, que seja possvel identificar a compatibilizao dos objetivos da unidade de conservao com a utilizao da terra e dos recursos naturais pelos proprietrios.38 Assim, verifica-se ser possvel manter a presena humana no mbito dos Monumentos Naturais e Refgios de Vida Silvestre e inclusive a propriedade privada. Contudo, no se pode olvidar que so categorias de unidade de conservao que no admitem o uso direto de seus recursos naturais, de modo que toda e qualquer ao humana deve-se restringir conservao. Diante do exposto, a presena humana em unidades de conservao de proteo integral e, via de consequncia, o regime de apropriao privada de terras nestes locais, somente pode se dar em situaes em que tal presena no impea ou dificulte o atendimento dos objetivos e diretrizes estabelecidos e quando a propriedade privada no seja motivo a impedir o regime de conservao especfico. No que toca s unidades de conservao de uso sustentvel, a presena humana e o direito de propriedade exercitvel, o vis determinado pela lei muda substancialmente. Nesses casos, os objetivos so diferenciados, circunscrevendo-se a promoo do
BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 9. "A Estao Ecolgica tem como objetivo a preservao da natureza e a realizao de pesquisas cientficas. 1 - A Estao Ecolgica de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites sero desapropriadas, de acordo com o que dispe a lei". 36 BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 10. "A Reserva Biolgica tem como objetivo a preservao integral da biota e demais atributos naturais existentes em seus limites, sem interferncia humana direta ou modificaes ambientais, excetuando-se as medidas de recuperao de seus ecossistemas alterados e as aes de manejo necessrias para recuperar e preservar o equilbrio natural, a diversidade biolgica e os processos ecolgicos naturais. 1 - A Reserva Biolgica de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites sero desapropriadas, de acordo com o que dispe a lei". 37 BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 11. "O Parque Nacional tem como objetivo bsico a preservao de ecossistemas naturais de grande relevncia ecolgica e beleza cnica, possibilitando a realizao de pesquisas cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental, de recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgico. 10 - O Parque Nacional de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites sero desapropriadas, de acordo com o que dispe a lei". 38 BRASIL. Lei n 9.98 de 18 de julho de 2000. Art. 12. "O Monumento Natural tem como objetivo bsico preservar stios naturais raros, singulares ou de grande beleza cnica. 1 O Monumento Natural pode ser constitudo por reas particulares, desde que seja possvel compatibilizar os objetivos da unidade com a utilizao da terra e dos recursos naturais do local pelos proprietrios. 2 - Havendo incompatibilidade entre os objetivos da rea e as atividades privadas ou no havendo aquiescncia do proprietrio s condies propostas pelo rgo responsvel pela administrao da unidade para a coexistncia do Monumento Natural com o uso da propriedade, a rea deve ser desapropriada, de acordo com o que dispe a lei". 14
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desenvolvimento sustentvel por meio da adoo de prticas de conservao da natureza no processo de desenvolvimento, valorizao econmica e social da diversidade biolgica, proteo dos recursos naturais necessrios subsistncia de populaes tradicionais, com respeito ao seu conhecimento, alm da sua promoo social e econmica. As diretrizes formuladas para as unidades de conservao de uso sustentvel, destarte, constituem um conjunto de indicaes que levam a concluir que a presena humana fundamental para os objetivos de conservao propostos para esta categoria de unidades de conservao. Desse modo, quando se analisa cada uma das modalidades de unidades de conservao de uso sustentvel, fica translcida a idia de que so destinadas a promover modos de manejo cuja condio sine qua non a participao popular, sendo a presena humana circunstncia inarredvel. Sendo assim, o regime de apropriao predominantemente privado, tornando-se pblico somente onde se faz necessria a proteo de populaes tradicionais ou, excepcionalmente, onde as comunidades residentes podem interferir de modo desfavorvel aos objetivos propostos, como no caso das Reservas de Fauna. Assim, nas reas de Proteo Ambiental a ocupao humana caracterstica necessria, inclusive para a identificao da prpria categoria, tendo como um de seus objetivos bsicos, disciplinar o processo de ocupao. Deste modo, a propriedade privada integra-se, necessariamente, ao regime dessas reas.39 As reas de Relevante Interesse Ecolgico, assim denominadas aquelas dotadas de caractersticas naturais extraordinrias, tm como objetivo regular o uso admissvel. Logo, aponta-se como prprio das ARIEs a possibilidade de uso, do que decorre que a presena humana possvel bem como a propriedade privada.40 As Florestas Nacionais, de sua vez, tm como objetivo bsico o uso mltiplo sustentvel dos recursos florestais e a pesquisa cientfica. Nas Florestas Nacionais observa-se que admitida a permanncia de populaes tradicionais que a habitam quando de sua criao. A posse e o domnio devem ser pblicos, com vistas a garantir a proteo das comunidades tradicionais residentes.41 A Reserva Extrativista, por ademais, modalidade de unidade de conservao cuja condio de existncia ser utilizada por populao tradicional extrativista e tem como objetivo bsico proteger os meios de vida dessas populaes. Assim, no existe reserva extrativista sem populao residente e que sobrevive de retiradas ou coletas de produtos naturais. Desse modo, a presena humana mais do que permitida, condicionalmente de
BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 15. "A rea de Proteo Ambiental uma rea em geral extensa, com um certo grau de ocupao humana, dotada de atributos abiticos, biticos, estticos ou culturais especialmente importantes para a qualidade de vida e o bem-estar das populaes humanas, e tem como objetivos bsicos proteger a diversidade biolgica, disciplinar o processo de ocupao e assegurar a sustentabilidade do uso dos recursos naturais. 1 - A rea de Proteo Ambiental constituda por terras pblicas ou privadas". 40 BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000- Art. 16. "rea de Relevante Interesse Ecolgico uma rea em geral de pequena extenso, com pouca ou nenhuma ocupao humana, com caractersticas naturais extraordinrias ou que abriga exemplares raros da brota regional, e tem como objetivo manter os ecossistemas naturais de importncia regional ou local e regular o uso admissvel dessas reas, de modo a compatibiliz-lo com os objetivos de conservao da natureza. 1 - A rea de Relevante Interesse Ecolgico constituda por terras pblicas ou privadas". 41 BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 17. "A Floresta Nacional uma rea com cobertura florestal de espcies predominantemente nativas e tem como objetivo bsico o uso mltiplo sustentvel dos recursos florestais e a pesquisa cientfica, com nfase em mtodos para explorao sustentvel de florestas nativas. 1 - A Floresta Nacional de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites devem ser desapropriadas de acordo como que dispe a lei. 2 - Nas Florestas Nacionais admitida a permanncia de populaes tradicionais que a habitam quando de sua criao, em conformidade com o disposto em regulamento e no Plano de Manejo da unidade". 15
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criao e existncia. Contudo, o domnio pblico visando proteo das comunidades tradicionais que, em geral, tradicionalmente no reconhecem em seus usos e costumes o regime da propriedade privada individual estabelecido pelo Direito Civil, na medida em que, no mais das vezes, adotam sistemas coletivos de uso e gozo da terra e seus frutos.42 A Reserva de Fauna a unidade de conservao que pretende promover a realizao de estudos cientficos sobre o manejo comercial de espcies animais. Sendo assim, para a promoo da pesquisa cientfica, determina a lei posse e domnio pblico.43 As Reservas de Desenvolvimento Sustentvel, tal como as Reservas Extrativistas, tambm se apresentam como modalidade de unidade de conservao em que a presena humana condio sine qua non, na medida em que tem como objetivo bsico assegurar as condies e os meios necessrios para a reproduo e a melhoria dos modos e da qualidade de vida e explorao dos recursos naturais das populaes tradicionais bem como valorizar, conservar e aperfeioar o conhecimento e as tcnicas de manejo do ambiente desenvolvidas por estas populaes. Pelas mesmas razes das Reservas Extrativistas, o domnio pblico.44 Por fim, como ltima modalidade de unidade de conservao de uso sustentvel aparecem as Reservas Particulares do Patrimnio Natural (RPPN) que tm como objetivo bsico a conservao da diversidade biolgica, sendo o uso por populaes humanas admitido para fins de visitao, seja com fins recreativos, tursticos ou educacionais. Como o prprio nome diz, so unidades de conservao privadas, de modo que a propriedade privada condio essencial de existncia.45 No mais, verifica-se que as Unidades de Conservao de Uso Sustentvel, dentre os objetivos previstos entre as diversas modalidades, devem ser utilizadas como instrumento tendente a propor solues e modelos em que sejam compatibilizados o crescimento econmico, a desigualdade social e a conservao ambiental, retirando, de espaos territoriais especficos, a liberdade de iniciativa que vise apropriao individual e egostica dos recursos naturais, limitando o exerccio da vontade humana sem, contudo, impedir o uso desses recursos. exatamente nesse contexto que a propriedade e a posse privada so admitidas.
BRASIL. Lei n'1 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 18. "A Reserva Extrativista uma rea utilizada por populaes extrativistas tradicionais, cuja subsistncia baseia-se no extrativismo e, complementarmente, na agricultura de subsistncia e na criao de animais de pequeno porte, e tem como objetivos bsicos proteger os meios de vida e a cultura dessas populaes, e assegurar o uso sustentvel dos recursos naturais da unidade. 1 - A Reserva Extrativista de domnio pblico, com uso concedido s populaes extrativistas tradicionais conforme o disposto no Art. 23 desta Lei e em regulamentao especfica, sendo que as reas particulares includas em seus limites devem ser desapropriadas, de acordo como que dispe a lei". 43 BRASIL. Lei n 9.985 de 18 cie julho de 2000. Art. 19. "A Reserva de Fauna uma rea natural com populaes animais de espcies nativas, terrestres ou aquticas, residentes ou migratrias, adequadas para estudos tcnico-cientficos sobre o manejo econmico sustentvel de recursos faunsticos. 1 - A Reserva de Fauna de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites devem ser desapropriadas de acordo como que dispe a lei". 44 BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 20- "A Reserva de Desenvolvimento Sustentvel uma rea natural que abriga populaes tradicionais, cuja existncia baseia-se em sistemas sustentveis de explorao dos recursos naturais, desenvolvidos ao longo de geraes e adaptados s condies ecolgicas locais e que desempenham um papel fundamental na proteo da natureza e ria manuteno da diversidade biolgica. 1 - A Reserva de Desenvolvimento Sustentvel tem como objetivo bsico preservar a natureza e, ao mesmo tempo, assegurar eis condies e os meios necessrios para a reproduo e a melhoria dos modos e da qualidade de vida e explorao dos recursos naturais das populaes tradicionais, bem como valorizar, conservar e aperfeioar o conhecimento e as tcnicas de manejo do ambiente, desenvolvidos por estas populaes. 2 - A Reserva de Desenvolvimento Sustentvel de domnio pblico, sendo que as reas particulares includas em seus limites devem ser, quando necessrio, desapropriadas, de acordo com o que dispe a lei". 45 BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 21. "A Reserva Particular do Patrimnio Natural uma rea privada, gravada com perpetuidade, com o objetivo de conservar a diversidade biolgica". 16
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Decorrentemente do regime aplicado dentre as modalidades de unidades de conservao acima enunciadas, pode-se extrair, basicamente, trs regimes de apropriao: 1) apropriao exclusivamente pblica; 2) apropriao pblica com posse concedida; 3) apropriao privada. No caso daquelas modalidades de unidades de conservao em que a posse e o domnio so exclusivamente pblicos, pelas razes j expendidas, verifica-se que, em nome de um dado objetivo ambiental e o rigor com que este deve ser empreendido, a opo legislativa se deu pela interveno no direito de propriedade, transferindo o domnio compulsoriamente ao poder pblico, mediante indenizao. Observe-se que no a funo ambiental restritiva dessas reas que as publicizam, mas a opo legislativa em transferir o domnio ao ente pblico, opo esta no adotada para as reas de preservao permanente, por comparao, em que o regime quanto funo ambiental muito assemelhado, j que em ambos os casos a inteno a preservao da natureza. Desse modo, no tivesse o legislador expressamente definido o regime de apropriao dessas reas, as propriedades privadas situadas nas unidades de conservao de proteo integral, submeter-se-iam ao regime de preservao definido no ato de sua criao. Se assim o legislador o fez, foi certamente porque, nesses casos, essas propriedades dificilmente cumpririam os demais requisitos da funo social da propriedade rural previstos no art. 186 da Constituio da Repblica.46 Aproveitamento e explorao estariam comprometidos, o que redundaria em considerar uma interveno ilegtima no direito de propriedade, em muitos casos. Seguindo essa lgica, as unidades de conservao que admitem a posse e a propriedade privada permitem o cumprimento integral da funo social da propriedade rural. Permite-se e incentiva-se, na linha epistemolgica socioambientalista, o aproveitamento e explorao racionais e adequados em compatibilidade estreita como uso sustentvel dos recursos naturais e preservao do meio ambiente. Desse modo, as unidades de conservao de uso sustentvel com posse ou propriedade privada permitida no impem limitao ao direito de propriedade, este que, em verdade, somente se exerce legitimamente, nesses locais, se cumprirem a funo ambiental determinada pelo regime de uso. Extrai-se da lio de Figueiredo e Leuzinger:
Com efeito, se o respeito s restries impostas ao direito de propriedade em virtude da criao de Monumentos Naturais ou Refgios de Vida Silvestre decorre do cumprimento de sua funo ambiental, devendo essas, por isso, ser suportadas pelo particular, no h que se condicionar a sua criao vontade deste, eis que ele est, em decorrncia do princpio da funo social, obrigado a observ-las.47

Volta-se tradicional pergunta: se as unidades de conservao de uso sustentvel, com posse ou propriedade privada, constituem, pelo s ato de sua criao, aquele plus de funo social que interfere no direito subjetivo do proprietrio, traduzido na garantia que lhe conferida em realizar-se, enquanto ser humano, agenciando o social. A resposta geralmente se far negativa, pela caracterstica intrnseca dessas reas que procuram, to-somente, prestigiar o desenvolvimento sustentvel, estabelecendo, apenas um regime especial de

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1988. Art. 186. "A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I - aproveitamento racional e adequado; II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores". 47 FIGUEIREDO; LEUZINGER. Op. cit., p. 481. 17

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administrao. Assim, a nica concluso possvel a de que essas modalidades de unidades de conservao esto embutidas no conceito de funo social da propriedade. Ademais, o que vai diferenciar as propriedades privadas inseridas em unidades de conservao das demais no a questo do limite ao direito de propriedade, mas a funo ambiental especfica, determinada a umas e a outras, que ter um vis mais ou menos direcionado preservao do meio ambiente ou mais ou menos direcionado ao cumprimento das demais funes da propriedade. No se olvide que a propriedade pode ter um regime de uso cujo vis seja mais fortemente vinculado sua explorao econmica e, ainda assim, permanea cumprindo os preceitos de preservao ambiental, convivendo no mesmo regime jurdico ao lado de outro tipo de propriedade, que tenha vis mais fortemente vinculado preservao ambiental sem perder de vista o aproveitamento econmico. Ambas cumprem a funo social da propriedade. O vis a ser mais fortemente contemplado definido por lei e, naturalmente, pela condio socioambiental da rea, no pela vontade do proprietrio. Nem em um, nem em outro caso, h interferncia no direito de propriedade, cujo exerccio, diga-se, idntico, ou seja, ambos exercem plenamente o direito de propriedade e os atributos que lhe so inerentes conforme dispe o Cdigo Civil.48 O que no se contempla a pretenso do proprietrio que estar submetida ao interesse coletivo prioritrio no caso concreto. No exerccio do seu direito subjetivo, o proprietrio somente tem uma escolha: que dirigir a sua vontade de agenciamento do social que se vincule vocao da propriedade que lhe submetida. O mesmo raciocnio se aplica s zonas de amortecimento e corredores ecolgicos definidos na Lei do SNUC.49 Em geral, esses espaos territoriais protegidos, que tambm se constituem em instrumentos de promoo ambiental, esto sob regime de apropriao privada. So os "vizinhos" das unidades de conservao e as terras que se situam entre reas protegidas ou fragmentos florestais, ligando-os. A zona de amortecimento " um espao destinado a diminuir ou enfraquecer os efeitos das atividades existentes na rea circundante de uma unidade de conservao".50 Os corredores ecolgicos tm a funo ambiental de contornar o problema da fragmentao de ecossistemas,51 na medida em que viabilizam o fluxo gnico entre reas protegidas. Os usos da propriedade que se dem anteriormente nas reas de entorno da unidade de conservao que venham a se tornar zona de amortecimento ou nas propriedades necessrias ao estabelecimento de corredores, em decorrncia da criao da unidade, devem ser redirecionados, com vistas a uma gesto dessas reas que compatibilizem, na medida do possvel, as novas condicionantes de proteo da rea recm-criada com a tradio local, os usos e costumes e necessidades das comunidades vizinhas. Machado ensina que "a zona de amortecimento e a unidade de conservao devem ter atividades que coexistam
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BRASIL. Lei n 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Art. 1228. "O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha". 49 BRASIL. Lei n 9.985 de 18 de julho de 2000. Art. 2 [...] XVIII "zona de amortecimento: o entorno de uma unidade de conservao, onde as atividades humanas esto sujeitas a normas e restries especificas, com o propsito, de minimizar os impactos negativos sobre a unidade e XIX - corredores ecolgicos: pores de ecossistemas naturais ou seminaturais, ligando unidades de conservao, que possibilitam entre elas o fluxo de genes e o movimento da biota, facilitando a disperso de espcies e a recolonizao de reas degradadas, bem como a manuteno de populaes que demandam para sua sobrevivncia reas com extenso maior do que aquela das unidades individuais". 50 MACHADO. Direito ambiental brasileiro, p. 759. 51 "A necessidade de promover a conectividade entre os fragmentos de ecossistemas naturais encontra sua base na biologia da conservao: os processos ecolgicos necessitam de reas extensas para se manter por longo prazo. Populaes da flora e da fauna, isoladas, so mais vulnerveis s presses externas, sendo susceptveis extino". In: BRASIL. Ministrio do Meio Ambiente. Secretaria de Coordenao da Amaznia. Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis. Projeto Corredores Ecolgicos: Programa-Piloto para a Proteo das Florestas Tropicais do Brasil PPG7. 18

harmonicamente, pois o meio ambiente no se administra contra os vizinhos ou em dissonncia com seus anseios e suas necessidades".52 Contudo, identifica-se, na propriedade situada nas reas definidas como zonas de amortecimento ou corredores ecolgicos, uma funo ambiental determinada em cumprimento a sua funo social. Destarte, quanto natureza jurdica, podem seguir, em alguns casos o regime das reas de preservao permanente, reserva legal e unidades de conservao que admitem a propriedade privada, no caracterizando, necessariamente, pelos mesmos motivos, limitao administrativa ou limitao ao direito de propriedade. Finalmente, no possvel esquivar-se pergunta j tradicional quando o assunto direito de propriedade: as zonas de amortecimento ou corredores ecolgicos, conforme o regime de uso proposto, constituem aquele plus de funo social que interfere no direito subjetivo do proprietrio, traduzido na garantia que lhe conferida em realizar-se, enquanto ser humano, agenciando o social? A resposta, em geral, ser negativa, mesmo quando as zonas de amortecimento e corredores ecolgicos, pela sua supervenincia, institurem regimes de uso na propriedade privada que conflitem com os destinos a ela definidos at ento pelo proprietrio. Ressalvado os casos em que o direito subjetivodo proprietrio restar completamente inviabilizado, no h que se falar em invaso ilegtima no direito de propriedade. Verifique-se que o direito subjetivo condicionado pela lei de modo que o proprietrio privado ainda que estivesse dando uso adequado propriedade, cumprindo a sua funo social, e o aparecimento de unia unidade de conservao no raio de impacto direto da propriedade, pode conferir a ela novas destinaes, agora de carter ambiental, sendo que isso deve incorporar-se vontade do proprietrio.

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MACHADO. Idem, p. 760. 19