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segunda-feira, 11 de maio de 2009

MODELO DE PETIO DE AO REVISIONAL


COLEGAS, COM A AJUDA DO GRANDE JURISCONSULTO MINEIRO JOS OURO ALVES, APRESENTO O MODELO DA AO REVISIONAL.

BOM PROVEITO.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DE UMA DAS VARAS CVEIS DA COMARCA DA CAPITAL. Os bancos levaram do povo brasileiro em 2008, 148 bilhes de spread, mais 84 bilhes pelos juros da dvida interna. O Judicirio est com a palavra. ROSENO MRIO DA SILVA, brasileiro, casado, motorista, residente e domiciliado em Bayeux PB, Rua Idalina Leite, 308, Bayeux - PB, RG. 197134 IFP-RJ, CPF.05399999900; vem presena de V. Exa. apresentar AO REVISIONAL DE CONTRATO E CONSIGNAO EM PAGAMENTO, CC PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, contra AYMOR CRDITO FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO, pessoa jurdica de direito privado, instituio financeira, com endereo na Rua Maciel Pinheiro, 225, Varadouro, Joo Pessoa PB, pelos fatos e fundamentos a seguir: DOS FATOS O promovente financiou um automvel pelo banco demandado mediante um contrato de alienao fiduciria conforme documentao acostada. Atravs da demandada, o promovente financiou em 36 parcelas de R$ 300,82 um veculo nacional. O autor j pagou 07 parcelas e tem cinco parcelas em atraso. O automvel financiado o Uno 1994, cor azul, placa MMP 9938 - PB, conforme documentao acostada. A quitao das parcelas mais uma entrada de R$ 2.000,00 paga no ato da compra dariam um total de R$ 12.829,52. O veculo em apreo, em face da supervenincia da crise global e da abusividade dos juros, vale hoje meros 5 mil reais, no mximo, demonstrando o enriquecimento ilcito do banco. No ato da compra o autor pagou TAC e agora obrigado a arcar com custo de boletos, mora abusiva e outras ilegalidades, pelo que requer a repetio de indbito com relao a essas cobranas. Os bancos tm nas mos uma carta em branco do Estado brasileiro para espoliar o povo, esquecendo-se de que uma nao no pode ser construda sobre a usura.

Alm disso, como do conhecimento geral, o valor dos automveis caiu assustadoramente, bem como as taxas de juros de financiamento, em face da crise mundial que solapou a confiana do povo na economia e da iseno do IPI determinada pelo governo central. O promovente, com as finanas solapadas pela crise econmica, ainda foi vtima da queda no movimento de passageiros. O demandado espolia o promovente de modo radical. O promovente financiou o automvel sem ver o contrato, sem saber as condies, submetendo-se e assinando uma rendio diante do credor. Pior ainda:O promovente no sabe qual a natureza do financiamento realizado, tendo vagas idias do que alienao fiduciria, acreditando se tratar de doena mental e no conhece as condies de pagamento e no pode pagar em dia as parcelas em face da onerosidade abusiva do negocio. Os juros so abusivos. O banco demandado uma instituio financeira nacional, cuja lucratividade exacerbada fez com que apresentasse lucratividade recorde nos ltimos anos, sendo que somente em spread, os bancos surrupiaram da populao brasileira em 2008 a bagatela de R$ 148 bilhes de reais, e isto sem falar naquilo que os bancos embolsaram pelo pagamento dos juros puros da monstruosa dvida interna de 1 trilho e bote fora. Isso explica o excesso de lucro dos bancos, enquanto vemos tanto desemprego nos campos da linda cidade de Imperatriz - MA, uma contradio que este Juzo pode mitigar mediante uma deciso favorvel no presente feito, j que a globalizao trouxe o lucro financeiro em mbito global e o demandado a prova disso. A iseno do IPI ajudou as montadoras que esto sofrendo perdas no mundo inteiro, enquanto que no Brasil, trabalham no azul. Tudo isto caracteriza o surgimento de fatos supervenientes, que do azo a uma alterao contratual de modo a trazer o equilbrio entre as partes. O promovente est em atraso, mas vai pagar. Porque comprou e logo notou que no tinha condies de pagar. O art. 6 do CDC claro: Fatos supervenientes ensejam mudana contratual e isto pacfico na jurisprudncia e doutrina do Brasil. Deste modo, necessrio fazer uma reviso nos valores. Outro dado: quando paga atrasado, O promovente paga mora abusiva, ensejando a repetio de indbito quanto a esses valores. O promovente tambm paga pelos boletos que ilegal, alm da taxa de abertura de credito. O promovente chegou a pagar abusividade de uma parcela em atraso, o que absurdo, no restando alternativas ao promovente seno pedir

uma reviso do contrato nos termos das disposies do Judicirio e no principio da boa f. DOS PRECEITOS LEGAIS AUTORIZADORES JUDICIAL DO CONTRATO ORA EM EXAME DA REVISO

Na hiptese vertente h plena incidncia da regra estatuda no art. 115 do Cdigo Civil brasileiro: "So lcitas, em geral, todas as condies que a lei no vedar expressamente. Entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo o efeito o ato, ou o sujeitarem ao arbtrio de uma das partes". Manifestando-se uma unilateralidade no estabelecimento dos percentuais de reajuste, no desarrazoada a pretenso de ver incidir a norma do art. 1.125 do Cdigo Civil: "Nulo o contrato... quando se deixa ao arbtrio de uma das partes a taxao do preo". Logo, por tratar-se de ato ilcito, existem clusulas contratuais nulas de pleno direito e, outras, anulveis. Do cotejo das quaestio facti com as alegaes jurdicas ora expendidas que ir transparecer a ilegalidade, objeto de irresignao do postulante. Os dois grandes princpios embasadores do CDC so os do equilbrio entre as partes (no-igualdade) e o da boa-f. Para a manuteno do equilbrio temos dispositivos que vedam a existncia de clusulas abusivas, por exemplo, o art. 51, IV, que veda a criao de obrigaes que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada. A definio de vantagem exagerada esta inserta no 1 do artigo supramencionado. Esta excessiva onerosidade, tratada no inc. III, diz respeito a uma verdadeira desproporo momentnea formao do contrato, como ocorre na clssica figura da leso, especialmente porque mencionado, no texto do CDC, a considerao s circunstncias peculiares ao caso (2). Dentro deste parmetro, a leso uma espcie da qual o gnero so as clusulas abusivas. Espcie to complexa que individualmente capaz de ensejar a reviso dos contratos. A clusula abusiva considerada nula, e justamente por isto que no podemos falar em sua sanao, caracterstica da anulabilidade, devendo ser do contrato retirada. Aplica-se nesta situao o brocardo utile per inutile non vitiatur, o qual permite que se mantenha sadio o contrato em tudo aquilo que restar. A abusividade de uma clusula pode ser decretada pelo juiz ex officio, pois trata-se de interesse de ordem pblica, no sendo suscetvel de prescrio.

A disposio do art. 51 do CDC no deixa dvidas quando cominao de nulidade (de pleno direito), s clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (...) IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; (...). Na mesma linha segue o esclio do sempre preciso PONTES DE MIRANDA: "No sistema jurdico do CPC/73, tal como antes, h distino que est base da teoria das nulidades: nulidades cominadas, isto nulidades derivadas da incidncia de regra jurdica em que se disse, explicitamente, que, ocorrendo a infrao da regra jurdica processual, a sano seria a nulidade (...). Nulidade cominada, pois, vem a ser aquela decorrente de infrao regra, onde, expressamente foi prevista como conseqncia. A abusividade de uma clusula detectada pela anlise do contedo contratual, luz da boa-f, sob o ponto de vista objetivo. Vale transcrever os ensinamentos de CLUDIA LIMA MARQUES: "Na viso tradicional, a fora obrigatria do contrato teria seu fundamento na vontade das partes... A nova concepo de contrato destaca, ao contrrio, o papel da lei.... Aos juzes agora permitido um controle do contedo do contrato. (...) Assim tambm a vontade das partes no mais a nica fonte de interpretao que possuem os juzes para interpretar um instrumento contratual. A evoluo doutrinria do direito dos contratos j pleiteava uma interpretao teleolgica do contrato, um respeito maior pelos interesses sociais envolvidos, pelas expectativas legtimas das partes, especialmente das partes que s tiveram a liberdade de aderir ou no aos termos pr-elaborados". A atuao do juiz nesta situao deve seguir o disposto no art. 51, 2, do CDC, ou seja, ele dever procurar utilizar-se de uma interpretao integradora da parte saudvel do contrato. Tal exegese ser norteada pelo princpio da boa-f como norma de conduta. Aqui no existe uma vinculao, ou uma busca, da vontade das partes, e, sim, objetivamente, procura-se aquilo que se pode esperar como ideal dentro de um ajuste similar. A concepo de contrato, modernamente, uma concepo social, em que avultam em importncia os efeitos do contrato na sociedade e onde so levados em considerao mais a condio social e econmica das pessoas nele envolvidas do que o momento da manifestao de vontades. procura do equilbrio contratual, a vontade manifestada pelos contratantes perde sua condio de elemento fundamental do ajuste para dar lugar a um elemento estranho s partes, mas bsico para a sociedade como um todo: o interesse social.

Merece destaque a reflexo feita pelo Exmo. Sr. Min. MARCO AURLIO, do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, ao relatar a AOE 13-0-DF, publicada na ADV JUR 1993, p. 290: "Como julgador, a primeira coisa que fao, ao defrontar-me com uma controvrsia, idealizar a soluo mais justa de acordo com a minha formao humanstica, para o caso concreto. Somente aps recorro legislao, ordem jurdica, objetivando encontrar o indispensvel apoio". Como j asseverado amplamente na exordial, trata-se de contrato de adeso com clusulas leoninas, mais a caracterizao de usura e anatocismo. Logo, para o restabelecimento do equilbrio contratual, deve sofrer o pacto a reviso judicial, inclusive, para que se tenha certeza jurdica, quanto s efetivas prestaes obrigacionais, se que existentes e diga-se mais, se que o suposto dbito no inverso. Dentro da categoria dos contratos bilaterais e onerosos estabelece-se uma outra diviso, opondo-se os contratos comutativos aos aleatrios. Comutativo o contrato bilateral e oneroso, no qual a estimativa da prestao a ser recebida por qualquer das partes pode ser efetuada no ato mesmo em que o contrato se aperfeioa. Na idia de comutatividade se insere, de um certo modo, a de equivalncia das prestaes. Porque normal que, nas convenes de intuito lucrativo, cada parte s consinta num sacrifcio se aquilo que obtm em troca lhe for equivalente. Alis, essa a antiga concepo que o CC Francs, inspirado em POTHIER, fornece. Diz o art. 1.104 daquele Cdigo: "Art. 1.104 (O contrato) comutativo quando cada uma das partes se obriga a dar ou fazer uma coisa que encarada como equivalente daquilo que se lhe d, ou daquilo que a ela se faz". Logo, como se trata de contrato de cunho adesivo, com a insero unilateralde clusulas leoninas, temos que, de incio, a parte adversa j feriu o princpio da comutatividade dos contratos. Por conseguinte, deve a interao de o Judicirio restabelecer, tanto o equilbrio, quanto a comutatividade do contrato, garantindo autora, entretanto, a efetividade do procedimento jurisdicional. A mora do devedor ou do credor? Entendemos que quando h abusos e situaes de irregularidades na hiptese de atraso de pagamento com uma onerao excessiva, atravs de pesados encargos, taxas e multas, alm de uma exigncia superior aos limites legais, assim considerados tanto normativos como ticos, a mora deixa de ser do devedor e passa a ser do credor. Quando o adimplemento torna-se impossvel por fora da excessiva onerosidade imposta, que exige da outra parte gasto absurdo, que o sacrifica inteiramente, sujeitando-o a perda material intolervel, no ocorre mora por parte do devedor.

O art. 955 do CC ptrio nos traz o conceito legal da mora, a qual seria o inadimplemento de obrigao de pagamento no prazo, tempo, forma e lugar estipulados, tanto para o devedor como para o credor. A princpio poder-se-ia imaginar que somente inadimplida a obrigao nos termos do mencionado artigo estaria configurada a mora. Ledo engano. Isto no quer dizer que no devamos investigar a incidncia de culpa na mora. Como diz o mestre civilista J. M. CARVALHO DOS SANTOS: "Em qualquer das hipteses (mora do devedor e do credor), a culpa elemento essencial da mora, pois se verifica, com a mora, a violao de um dever preexistente" (in CCB Interpretado, vol. XII). Em alguns contratos bancrios no ocorre a mora face ausncia de culpa do muturio no eventual atraso nas prestaes, posto que esta se d ante aonerao excessiva do contratado, com lucros absurdos e cobranas abusivas por parte da instituio financeira, fatos que fogem a possibilidade no somente do devedor mas de qualquer outro contratante. E considere-se que as condies verificadas em certos contratos no podiam ser antevistas quando da realizao de tais pactos, eis que mascaradas atravs de frmulas ininteligveis inclusive para quem seja um expert. Por bvio que em alguns contratos existe cobrana de juros extorsivos, ilegais e embutidos em certas operaes, cumulados com cobranas de correo monetria e comisso de permanncia, esta, com a devida vnia de entendimentos contrrios, ilegal quando cobrada juntamente com a correo monetria. Assim que em determinados casos, ao contrrio do que seria de se esperar, a mora do prprio credor, e no do devedor ou muturio. Somente para ilustrar, traz-se colao o questionamento e lio conferida pelo insigne mestre J. M. CARVALHO DOS SANTOS, a tratar sobre a mora e as obrigaes assumidas pelo credor: "Como no? Cabe indagar. Ento o credor no assumiu obrigao alguma? Pode no assumir uma obrigao explcita, mas implcita sempre assumir, qual a de cooperar e facilitar o que depender de si, para que o devedor execute normalmente a sua obrigao. Nem se conceberia que o credor a isso no se obrigasse, embora sem clusula expressa, por isso que a lealdade e boa-f que devem inspirar e regular o modo de cumprir exatamente os contratos criam essa obrigao implcita, que uma vez violada estabelece uma presuno de culpa" (op. cit.). DOS PEDIDOS: Diante dos fatos e fundamentos apresentados, REQUER o promovente:

1. Que seja deferida a TUTELA ANTECIPADA, nos moldes do art. 273 CPC para determinar
instituio financeira demandada que exiba em Juzo o contrato de financiamento celebrado com o promovente que no foi apresentado no ato da compra e suspenda todo tipo de coao contra a promovente.

2. Que seja suspensa a busca e apreenso no processo principal, determinando o deposito


das parcelas vencidas e a juntada das guias de depsito.

3. Que seja determinado demandada que se abstenha de inserir o nome do promovente em


quaisquer dos rgos de proteo ao crdito ou ajuizar ao de busca e apreenso at o final da presente ao.

4. Que seja determinada a citao da parte demandada no endereo assinalado acima para
contestar a presente sob pena de revelia e confisso.

5. Que sejam recebidos os recibos de consignao dos depsitos efetuados em favor do


banco demandado, mandando notific-lo acerca do pedido.

6. Que sejam julgados procedentes os pedidos em todos os seus termos, com a condenao
do banco na reviso do valor das parcelas e do montante do dbito, adequando realidade do mercado financeiro internacional.

7. Que seja condenado o banco repetio de indbito sobre eventuais cobranas de TAC. 8. Que seja condenado o banco repetio do indbito com relao mora abusiva e
cobrana de boleto perante o banco demandado.

9. Que seja determinada a reduo da parcela para R$ 143,24 e nomeao de perito


contbil para levantamento de planilha detalhada.

10. Que seja condenado o demandado no pagamento de custas e honorrios. 11. Que seja designada audincia de conciliao para que seja tentada uma avena. Protesta-se por provar o alegado por todos os meios de prova admitidas pelo direito, notadamente o depoimento pessoal do autor, sob pena de confisso, caso no comparea ou comparecendo se recuse a depor, inquirio de testemunhas, juntada, requisio, exibio de documentos e prova pericial, sendo necessria. Requer a juntada de rol de testemunhas. Requer o Autor que lhe seja concedida a gratuidade de justia, j que pobre na acepo legal. D causa o valor de R$ R$ 5.000,00 - cinco mil reais. Espera Deferimento. Joo Pessoa, 11 de maio de 2009. AMRICO GOMES DE ALMEIDA OAB PB 8424

ROL DE TESTEMUNHAS NO PRECISA INTIMAR: Heriberto da Silva Nascimento Gileno dos Santos Pinheiro