Agravo de To - Petrobras

JR ADVOGADOS ASSOCIADOS
OAB/MG 0875
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO RJ.
EGRGIO
PROCESSO 2009.021.030655-1
JAIRO BOECHAT JUNIOR e CONTERRA MINERAO E COMRCIO LTDA., j qualificados nos autos da
AO DE REINTEGRAO DE POSSE com a necessria concesso de ANTECIPAO DE TUTELA, cumulado com pedido indenizatrio que movem contra PETRLEO BRASILEIRO S.A. PETROBRAS, por atos de esbulho e turbao, vm respeitosamente presena dessa Egrgia Corte Regional, por seu procurador in fine assinado, no se conformando com o r. despacho do MM. Juiz a quo, publicado em 20/03/2012, interpor o competente e necessrio
AGRAVO DE INSTRUMENTO,
com fincas no art. 522 e
Rua Uberaba, 475 2o andar Bairro Barro Preto Belo Horizonte MG PABX: 3335-5234. E-mail: jradvogados@nveloxmail.com.br
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seguintes do CPC, por se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao e ainda com os fundamentos a seguir articulados:
Em atendimento ao preceito contido no art. 525 do CPC, os agravantes juntam a cpia da deciso agravada, da certido da intimao e a procurao da parte Autora e R, alm da cpia integral do feito, para uma inteira compreenso por parte dos julgadores.
Na condio e sob as penas do art. 544 do CPC, declara que as cpias juntadas so autnticas.
Procurador do Agravante: Juraci Rufino Santos, OAB-MG 40.107 e OAB-RJ 153.995, com escritrio na rua Uberaba, 475, 2 andar, bairro Barro Preto, Belo Horizonte, MG, CEP 30.180-080
AGRAVADO: Petrleo Brasileiro S.A. PETROBRS, com sede na av. Repblica do Chile, 65, Centro, Rio de Janeiro, RJ. DA TEMPESTIVIDADE
Conforme se v na certido de fls., a publicao do r. despacho , ora combatido, foi publicado em 20/03/2012, dando incio da contagem de prazo no dia til seguinte, com termo final previsto para
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30/03/2012. Assim, protocolizado at esta data, atende perfeitamente o requisito da tempestividade.
DO CABIMENTO
O r. despacho do ilustre Julgador a quo, aps as consideraes manifestadas, no observou os termos contidos no art. 928 do CPC, o que alis, nem mesmo teceu deliberao, o que a nosso sentir, com fulcro na anlise literal da lei, no poder prevalecer. O pedido liminar est fundamentado e municiado de todas as provas necessrias ao prejuzo, ao esbulho e aos atos ilcitos da Agravada, o que faz merecer o deferimento da tutela pretendida ou mesmo a marcao da audincia de justificao, caso necessrio apenas se a julgadora no se convena da veracidade das provas documentais robustamente apresentadas.
Assim, na esperana de ver seu direito resguardado, inclusive porque a continuidade do CRIME CONTINUADO que est ocorrendo no local, est causando leso grave e difcil reparao, e, com fincas no art. 522 e seguintes do CPC, fazem jus os Agravantes, a apreciao do presente agravo a modificar a deciso primria.
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Eminentes Desembargadores da Corte Regional:
RAZES DO AGRAVO DE INSTRUMENTO
SNTESE DA CONTROVRSIA
A Agravada/PETROBRS esbulhou, de forma criminosa, parte da MINA legalmente concedida pela Unio, de posse legtima dos Agravantes. Os atos e fatos tiveram incio em setembro de 2008, tendo sido o processo de reintegrao de posse ajuizado em 24/06/2009, sob o rito sumrio, por intentada em prazo inferior a ano e dia do esbulho. O processo esteve pendente de deciso da concesso da liminar at maro de 2012, sem a marcao de nenhuma audincia at a presente data, e, ressalte-se, sem que fosse coibido o CRIME CONTINUADO do qual os autores so vtimas, o qual nem mesmo chegou, ainda, ao conhecimento do Ministrio Pblico.
Os Autores, ora agravantes, tentaram impedir o esbulho, na poca, avisando no local, que se tratava de uma mina regularmente concedida pelo DNPM, sendo desconsiderada, entretanto.
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Com o objetivo de obstar os atos de esbulho, a CONTERRA oficiou ao presidente da PETROBRS em dezembro de 2008, relatando todos os fatos e demonstrando a posse legtima da mina para extrao mineral, no merecendo, at a presente data, qualquer manifestao.
No mesmo sentido, procedeu denncia dos atos ilcitos ouvidoria da PETROBRS em abril de 2009 e nunca obteve nenhuma resposta.
Sem alternativa, ajuizou a ao de reintegrao de posse comprovando o atendimento a todos os requisitos contidos nos artigos 927 e 928 do CPC, com robusta prova documental, para ento merecer a apreciao da tutela antecipada, inaudita altera pars, diante do periculum in mora, e com todo o amparo legal que tem na medida.
O Ilustre Julgador, erroneamente, concessa vnia, ao analisar o feito, adiou a deciso liminar por entender que tal fato poderia causar grave prejuzo coletividade e tambm R, que a ESBULHADORA, decidindo apreci-la aps a contestao da mesma, PRIVILEGIANDO, portanto, o criminoso.
Aproximadamente dois anos e meio aps o inicio do processo, a julgadora indeferiu a liminar pleiteada, sem nem mesmo marcar audincia de justificao, contrariando as provas do auto, a Constituio Federal, o Cdigo Civil, o Cdigo de Processo Civil, o Cdigo Penal, o Cdigo de Minerao, alm da moral, da tica e dos bons costumes.
A deciso foi embasada em informaes fornecidas pela R em total desacordo com a necessria lealdade processual necessria em
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processo judicial e tambm contrrio a o prprio cdigo de ticas da R, disponvel na internet.1
Entretanto, ao contestar a ao, a Petrobrs no combateu os documentos que comprovam a posse dos autores, a perda da posse e nem a data do esbulho, temas portanto preclusos.
Desta forma, autntico so os documentos apresentados conforme abaixo: 1 Imisso judicial na posse, sendo imitido na posse o 1 Autor Jairo Boechat Junior, ordenada pelo juzo da 4 Vara Cvel de Duque de Caxias em 2004, cumprida por oficial de justia, na rea de 45,23ha, delimitada por um polgono que tem um vrtice a 1.706m, no rumo verdadeiro de 0932'NW, do ponto de Coordenadas Geogrficas: Lat. 2241'04,011B e Long. 4321'54,911W e os lados a partir desse vrtice, com os seguintes comprimentos e rumos verdadeiros: 200m-W, 200,10m-N, 49,89m-W, 200mN, SOm-W, 450m-N, SOm-E, 134,70m-N, 356m-E, 115,30m-N, 168,90m-E, 82,20m-S, 10,90m-W, 600m-B, 10,90m-E, 17,70m-s, 175m-W, 200m-B, 100m-w, 200,20m-s. A deciso judicial da imisso da posse fora contestada no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, processo 2004.002.03933, julgado pela 12 Cmara Cvel, que se posicionou confirmando a posse, de forma definitiva, por unanimidade, em seo de julgamento ocorrida em 23/05/2006, seo presidida pelo Des. Ronald Valladares e tendo como vogais Des. Miguel ngelo Barros e Des. Siro Darlan de Oliveira, j transitada em julgado.
2 Imisso da Conterra Minerao e Comrcio Ltda., 2 Autora, na posse da Mina, conforme TERMO DE IMISSO DE POSSE N 001/2008, efetuada pelo
1
http://www.petrobras.com.br/pt/quemsomos/carreiras/downloads/pdf/codigo-de-etica-sistema-petrobras.pdf acessado em 27/03/2012.
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DNPM, aps ordem do juzo da 23 Vara Federal do Rio de Janeiro, decorrente de deciso no processo 0022274-42.2007.4.02.5101, em maro de 2008, com deciso conforme abaixo:
"...Isto posto, CONCEDO EM PARTE A SEGURANA para determinar autoridade coatora que proceda aos atos necessrios para efetivao da imisso na posse, incluindo designao de data, intimao dos concessionrios limtrofes e lavratura do termos respectivo, iniciando-se os atos em 48 horas sob pena de multa de R$ 500,00 a ser revertida em benefcio da impetrante. Condeno ainda o Departamento Nacional de Produo Mineral ao ressarcimento das custas processuais. Sem honorrios advocatcios. Transitada em julgado e nada mais sendo requerido, d-se baixa e arquive-se. P.R.I. Oficie-se". Grifamos. Aps a deciso, a imisso de posse ocorreu em 16 de junho de 2008, conforme documento constante da pgina 36. Foroso esclarecer que a imisso de posse s veio a complementar o direito minerrio no processo DNPM 890.422/2001, que teve a sua pesquisa autorizada em abril de 2002 e a concesso da lavra em 2007, processo iniciado portanto a mais de 11 anos. Comprovada a posse passamos a prova do esbulho, que reconhecido pela Petrobrs, at mesmo com a juntada da certido de registro do imvel e as coordenadas em que foram assentados a tubulao do gasoduto e tambm por no ter contestado o local na sua pea de defesa. Conforme escritura constante na pgina
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deciso j transitada em julgado, aps ser alvo de contestaes
Inconformados, vm agravar da deciso interlocutria, buscando SOCORRO por entender atingido brutalmente em seu direito, fato este que pode provocar a falncia da empresa evidenciando o perigo da demora e a certeza do bom direito.
DO DIREITO
Da necessria tutela antecipada
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Nada que a PETROBRS possa apresentar em sua contestao ter o condo de mudar os fatos regiamente comprovados. Toda a situao descrita est nos comprovada com documentos, o que atende todos os requisitos contidos no art. 927 do CPC:
Art. 927. Incumbe ao autor provar: I - a sua posse; Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. Nesse passo, no h qualquer necessidade de prova testemunhal, alm de que, nenhum fundamento ou documento apresentado em defesa, pela Requerida, poder ser suficiente e impedir a tutela antecipada requerida. A imisso de posse foi efetuada inicialmente por via judicial para o primeiro agravante e o termo de imisso de posse da mina n 001/2008 foi emitido pelo DNPM, tendo sido dada a cincia populao com a publicao da data no dirio oficial da Unio. O esbulho foi confessado no processo instaurado pela PETROBRS, fornecendo coordenadas cartesianas que comprovam a localizao. Da mesma forma, a data tambm fornecida pela PETROBRS no processo intentado na 1 Vara Cvel de Duque de Caxias, sem contar o conhecimento pblico. Desta forma est devidamente comprovado o atendimento a todos os requisitos contidos no artigo 927 e a necessidade de ser aplicado o
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preceito contido no art. 928, ambos do CPC, no podendo, portanto, outra deciso liminar seno a da reintegrao de posse inaudita altera pars.
Da violao ao princpio da boa f
Diversas oportunidades tiveram os representantes da empresa agravada, comprovadamente, de reconhecer e reconsiderar os seus erros. Se no o fizeram foi por acreditar na sua impunidade. Seria leviandade duvidar da capacidade de entendimento de uma mineradora sobre direitos minerrios. At mesmo posse a empresa rotineiramente disputa na justia. Sobre posse de terreno para construo de gasoduto teve uma disputa recente em Rezende/RJ. Portanto, conhece bem o assunto e a Constituio.
No livro Pequeno tratado das Grandes Virtudes, de autoria de Andr Comte-Sponville, o autor pergunta-se: _ O que boa f? E responde: um fato, que psicolgico, e uma virtude, que moral. Como fato, a conformidade dos atos e das palavras com a vida interior...
Nesse preceitua:
mesmo
sentido,
nossa
legislao
processual
Art. 14. So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: I - expor os fatos em juzo conforme a verdade; II - proceder com lealdade e boa-f;
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...Destarte, s se pode reputar litigante de m-f parte que, maliciosamente, adultera a verdade dos fatos com o fim de obter vantagem material ou processual indevida, deixando de proceder, como de seu dever, com lealdade e boa-f, opondo resistncia injustificada ao andamento do feito... AGRAVO N 1.0024.06.000159-1/001 - COMARCA DE BELO HORIZONTE AGRAVANTE(S): EVANGELINA FERREIRA DINIZ ESPLIO DE, REPDO P/ INVTE ILCY ACCCIA LEITE E OUTRO(A)(S) - AGRAVADO(A)(S): MUNICPIO BELO HORIZONTE - RELATOR: EXMO. SR. DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA
Aps as omisses ocorridas com relao ao esbulho praticado, no momento em que se instala uma CPI para investigar procedimentos da PETROBRS, deparamos com conceitos totalmente divergentes aos anunciados pela empresa e convencionados como de boa-f. Vejamos abaixo:
Estima, confiana, respeito e admirao: valores essenciais para a construo de uma reputao forte em uma empresa. Com base nesses critrios de avaliao, a Petrobras passou do vigsimo para o quarto lugar entre as empresas mais respeitadas do mundo, de acordo com pesquisa do Reputation Institute*. O resultado tambm d Companhia a melhor posio entre as empresas de energia. Fonte: http://www.petrobras.com.br - acessado em 17/07/09 pgina oficial da Petrobrs na web
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Princpios ticos do Sistema Petrobras Fonte: Petrobrs I. O respeito vida e a todos os seres humanos, a integridade, a verdade, a honestidade, a justia, a eqidade, a lealdade institucional, a responsabilidade, o zelo, o mrito, a transparncia, a legalidade, a impessoalidade, a coerncia entre o discurso e a prtica, so os princpios ticos que norteiam as aes do Sistema Petrobras. O respeito vida em todas as suas formas, manifestaes e situaes o principio tico fundamental e norteia o cuidado com a qualidade de vida, a sade, o meio ambiente e a segurana no Sistema Petrobras. A honestidade, a integridade, a justia, a eqidade, a verdade, a coerncia entre o discurso e a prtica referenciam as relaes do Sistema Petrobras com pessoas e instituies, e se manifestam no respeito s diferenas e diversidades de condio tnica, religiosa, social, cultural, lingstica, poltica, esttica, etria, fsica, mental e psquica, de gnero, de orientao sexual e outras. A lealdade ao Sistema Petrobras se manifesta como responsabilidade, zelo e disciplina no trabalho e no trato com todos os seres humanos, e com os bens materiais e imateriais do Sistema, no cumprimento da sua Misso, Viso e Valores, em condutas compatveis com a efetivao de sua Estratgia Corporativa, com esprito empreendedor e comprometido com a superao de desafios. A transparncia se manifesta como respeito ao interesse pblico e de todas as partes interessadas e se realiza de modo compatvel com os direitos de privacidade pessoal e com a Poltica de Segurana da Informao do Sistema Petrobras. O mrito o critrio decisivo para todas as formas de reconhecimento, recompensa, avaliao e investimento em pessoas, sendo o favorecimento e o nepotismo inaceitveis no Sistema Petrobras. A legalidade e a impessoalidade so princpios constitucionais que preservam a ordem jurdica e determinam a distino entre interesses pessoais e profissionais na conduta dos membros dos Conselhos de Administrao, dos Conselhos Fiscais e das Diretorias Executivas e dos empregados do Sistema Petrobras.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.
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VIII.
O Sistema Petrobras compromete-se com o respeito e a valorizao das pessoas em sua diversidade e dignidade, em relaes de trabalho justas, numa ambincia saudvel, com confiana mtua, cooperao e solidariedade. O Sistema Petrobras desenvolve as atividades de seu negcio reconhecendo e valorizando os interesses e direitos de todas as partes interessadas. O Sistema Petrobras atua proativamente em busca de nveis crescentes de competitividade, excelncia e rentabilidade, com responsabilidade social e ambiental, contribuindo para o desenvolvimento sustentvel do Brasil e dos pases onde atua. O Sistema Petrobras busca a excelncia em qualidade, segurana, meio ambiente, sade e recursos humanos, e para isso promove a educao, capacitao e comprometimento dos empregados, envolvendo as partes interessadas. O Sistema Petrobras reconhece e respeita as particularidades legais, sociais e culturais dos diversos ambientes, regies e pases em que atua, adotando sempre o critrio de mxima realizao dos direitos, cumprimento da lei, das normas e dos procedimentos internos. Griffos nossos.
IX.
X.
XI.
XII.
Aps tantas denncias, nunca respondidas, aps reunio na ouvidoria, aps dois processos judiciais tramitando na comarca de Duque de Caxias, evidenciada a m-f da r e a sua resoluo de no enfrentar os problemas causados pela mesma, sem o devido SOCORRO do judicirio. O seu discurso no combina com a sua prtica. Do Impacto no patrimnio da r da deciso agravada
Fator determinante na deciso do nobre Julgador a quo o possvel prejuzo coletividade e tambm r, data mxima vnia, como se
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tais fatos permitissem sustentao atravs de ilcitos, caso do esbulho, ora combatido.
Parece que a deciso da empresa de esbulhar uma mina, aps conhecimento prvio de toda a situao fartamente comprovado na ao, no demonstra nenhum receio da PETROBRS com possveis prejuzos. Talvez esperasse o beneplcito da deciso judicial. Isto se houvesse alguma empresa disposta a discutir a causa. Seria este custo expropriatrio que inviabilizaria o investimento? Seria cauteloso fazer o investimento sem respeitar a constituio? A r conhece e assumiu todos os riscos. No necessita de proteo do judicirio. Ela esbulhadora com conhecimento de causa. Optou por tal atitude. Nada fez para resolver a situao.
Tambm pode ser analisado o segundo o ngulo do risco calculado. difcil e caro para uma pequena empresa enfrentar o departamento jurdico de uma grande empresa. mais fcil a pequena empresa falir. No caso de pequena empresa at a custa judicial paga com muito sacrifcio. E qual o lucro lquido anual da Petrobrs? O divulgado foi de R$ 7,35 bilhes no quarto trimestre e de R$ 32,98 bilhes em 2008. Qual seria o risco de indenizar de maneira justa e prvia como preceitua a constituio? No h qualquer dvida da obrigao de indenizar, ainda que seja aps o esbulho, e essa deve ser absolutamente justa, at mesmo em razo da ofensa Carta Magna, que determina que seja tambm prvia.
...Pouco importa o contedo econmico da deciso de mrito prevalecente at aqui, porquanto se paga um preo por se viver em um Estado Democrtico de Direito, preo at mdico, j que revelado pela forosa obedincia ao arcabouo normativo em vigor, s regras previamente estabelecidas, especialmente as de natureza instrumental, no que
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encerram, acima de tudo, a liberdade em seu sentido maior - saber-se o que pode, ou no, ocorrer na tramitao de uma causa -, a segurana jurdica. Sendo o Direito uma cincia, o meio justifica o fim e no este, aquele, no cabendo empolgar idias maquiavlicas... RE 416611 / SP SO PAULO -RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. MARCO AURLIO Julgamento: 19/09/2004
A par dessa situao, mormente o tratamento recebido pelo despacho agravado, a AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE 3.273-9 DF, tratou a Agravada como exploradora de atividade econmica em sentido estrito, deciso esta que pede vnia para transcrever, in verbis:
14. A PETROBRS no prestadora de servio pblico. No pode ser concebida como delegada da Unio. Explora atividade econmica em sentido estrito, sujeitando-se ao regime jurdico das empresas privadas ( 1, II, do art. 173 do CB/88). Atua em regime de competio com empresas privadas que se disponham a disputar, no mbito de procedimentos licitatrios ( art. 37, XXI, da CB/88), as contrataes previstas no 1 do art. 177 da Constituio do Brasil
No mesmo sentido:
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RE-140254.AgR.SP-SO AG.REG.NO Relator(a): Min. Julgamento: 05/12/1995 AGTE. AGDO. Ementa
PAULO RECURSO EXTRAORDINRIO CELSO DE MELLO rgo Julgador: Primeira Turma
: CESP - COMPANHIA ENERGETICA DE SO PAULO : MARCO ANTONIO COTOMACIO E OUTROS
E M E N T A: DIREITO DE PROPRIEDADE - PROTEO CONSTITUCIONAL INSTITUIO DE SERVIDO DE PASSAGEM DE LINHAS DE TRANSMISSO DE ENERGIA ELTRICA - GARANTIA DE INDENIZAO PLENA - JAZIDAS MINERAIS EXISTENTES NO IMVEL AFETADO PELA SERVIDO DE PASSAGEM - RESSARCIBILIDADE DOS DIREITOS INERENTES CONCESSO DE LAVRA - A QUESTO CONSTITUCIONAL DA PROPRIEDADE DO SOLO E DA PROPRIEDADE MINERAL - RECURSO IMPROVIDO. RECURSOS MINERAIS E DOMNIO CONSTITUCIONAL DA UNIO - O sistema de direito constitucional positivo vigente no Brasil - fiel tradio republicana iniciada com a Constituio de 1934 - instituiu verdadeira separao jurdica entre a propriedade do solo e a propriedade mineral (que incide sobre as jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais existentes no imvel) e atribuiu, Unio Federal, a titularidade da propriedade mineral, para o especfico efeito de explorao econmica e/ou de aproveitamento industrial. A propriedade mineral submete-se ao regime de dominialidade pblica. Os bens que a compem qualificam-se como bens pblicos dominiais, achando-se constitucionalmente integrados ao patrimnio da Unio Federal. CONCESSO DE LAVRA - INDENIZABILIDADE - O sistema minerrio vigente no Brasil atribui, concesso de lavra - que constitui verdadeira res in comercio -, carter negocial e contedo de natureza econmico-financeira. O impedimento causado pelo Poder Pblico na explorao empresarial das jazidas legitimamente concedidas gera o dever estatal de indenizar o minerador que detm, por efeito de regular delegao presidencial, o direito de industrializar e de aproveitar o produto resultante da extrao mineral. Objeto de indenizao h de ser o ttulo de concesso de lavra, enquanto bem jurdico suscetvel de apreciao econmica, e no a jazida em si mesma considerada, pois esta, enquanto tal, acha-se incorporada ao domnio patrimonial da Unio Federal. A concesso de lavra, que viabiliza a explorao empresarial das
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potencialidades das jazidas minerais, investe o concessionrio em posio jurdica favorvel, eis que, alm de conferir-lhe a titularidade de determinadas prerrogativas legais, acha-se essencialmente impregnada, quanto ao ttulo que a legitima, de valor patrimonial e de contedo econmico. Essa situao subjetiva de vantagem atribui, ao concessionrio da lavra, direito, ao e pretenso indenizao, toda vez que, por ato do Poder Pblico, vier o particular a ser obstado na legtima fruio de todos os benefcios resultantes do processo de extrao mineral.
Do enriquecimento ilcito da agravada
Esbulhar uma mina por sua convenincia enriquecimento ilcito, transgredindo diretamente a Constituio Brasileira que diz: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional; II - propriedade privada;... Art. 176. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra.... Tambm julga o STF:
ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA AFASTAMENTO. O sistema da Constituio Federal obstaculiza o enriquecimento sem causa, especialmente o do Estado. Longe fica de vulnerar a Carta Poltica acrdo que, diante de desvio de funo, implica o reconhecimento
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do direito percepo, como verdadeira indenizao, do valor maior, sem estampar enquadramento no cargo, para o que seria indispensvel o concurso pblico (RE 275.840, Redator para o acrdo o Ministro Marco Aurlio, Segunda Turma, DJ 1.6.2001). Na mesma linha: RE 205.511, Rel. Min. Ilmar Galvo, Tribunal Pleno, DJ 10.10.1997; AI 582.457-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, Primeira Turma, DJ 20.10.2006; RE 433.578-AgR, Rel. Min. Carlos Britto, Primeira Turma, DJ 27.10.2006; AI 485.431-AgR; Rel. Min. Seplveda Pertence, Primeira Turma, DJ 15.4.2005; AI 594.942-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, Primeira Turma, DJ 7.12.2006; e RE 314.973-AgR, Rel. Min. Maurcio Corra, Segunda Turma, DJ 25.4.2003. 7. Pelo exposto, nego seguimento a este agravo (art. 557, caput, do Cdigo de Processo Civil e art. 21, 1, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal). Publique-se. Braslia, 30 de junho de 2008. Ministra CRMEN LCIA Relatora Grifos nossos
Do abuso do direito
O fato da autora comprovar todos os requisitos para ser reintegrada na sua posse liminarmente, e no ter o seu pleito admitido configura-se como um abuso do direito e desrespeito propriedade. Vejamos como descreve em alguns artigos o ordenamento ptrio, que busca dar segurana jurdica aos investidores em minerao, setor sabidamente de longa maturao e alto risco: DECRETO-LEI N 227, DE 28 DE FEVEREIRO DE 1967.
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Art. 6. Classificam-se as minas, segundo a forma representativa do direito de lavra, em duas categorias: (Redao dada pela Lei n 9.314, de 1996) I - mina manifestada, a em lavra, ainda que transitoriamente suspensa a 16 de julho de 1934 e que tenha sido manifestada na conformidade do art. 10 do Decreto n 24.642, de 10 de julho de 1934, e da Lei n 94, de 10 de dezembro de 1935; (Includo pela Lei n 9.314, de 1996) II - mina concedida, quando o direito de lavra outorgado pelo Ministro de Estado de Minas e Energia. (Includo pela Lei n 9.314, de 1996) Pargrafo nico. Consideram-se partes integrantes da mina: a) edifcios, construes, mquinas, aparelhos e instrumentos destinados minerao e ao beneficiamento do produto da lavra, desde que este seja realizado na rea de concesso da mina: b) servides indispensveis ao exerccio da lavra; c) animais e veculos empregados no servio; d) materiais necessrios aos trabalhos da lavra, quando dentro da rea concedida; e, e) provises necessrias aos trabalhos da lavra, para um perodo de 120 (cento e vinte) dias Art. 49. Os trabalhos de lavra, uma vez iniciados, no podero ser interrompidos por mais de 6 (seis) meses consecutivos, salvo motivo comprovado de fora maior... ...Art. 57. No curso de qualquer medida judicial no poder haver embargo ou seqestro que resulte em interrupo dos trabalhos de lavra....
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...Art 83. Aplica-se propriedade mineral o direito comum, salvo as restries impostas neste Cdigo... ... Art 84. A Jazida bem imvel, distinto do solo onde se encontra, no abrangendo a propriedade deste o minrio ou a substncia mineral til que a constitui... ... Art 87. No se impedir por ao judicial de quem quer que seja, o prosseguimento da pesquisa ou lavra. Grifos nossos.
Durante votos da Ao Penal 333-2 do Estado da Paraba, os ministros do STF apresentaram algumas teses que versam sob o ttulo do abuso do direito conforme se segue:
Ministro Cezar Peluso cita:
Todos sabemos que a idia de abuso do direito nasceu da jurisprudncia francesa, muito preocupada, com toda a razo, com a reconhecida censurabilidade de atos que, praticados sob a mera aparncia de licitude, traziam e trazem conseqncias jurdicas gravosas a terceiros. A Senhora Ministra Carmen Lcia cita a obra de Black sobre a interpretao de leis e basicamente sobre a Constituio:
Uma lei deve ser interpretada em consonncia com seu esprito e razo; as cortes tm poder para declarar que um caso conformado letra da lei no por ela alcanado quando no esteja conformado ao esprito e razo da lei e da plena inteno constitucional. Grifo nosso.
Neste momento cabe indagar se algum deseja interpretar a segurana jurdica da minerao como est sendo interpretado neste caso.
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Seria o esprito da Constituio, do Cdigo de Processo Civil e do Cdigo de Minerao outro que no fosse assegurar o direito do minerador? Interessa a sociedade esta segurana? Interessa Petrobrs como mineradora que ? E se a mina fosse de ouro seria dado o mesmo tratamento, sendo utilizada a mesma legislao? No existe previso de exceo na Constituio. Existe rito previsto em lei para interesse da coletividade. A Petrobrs se bate por direitos constitucionais em outros pases e desrespeita a Constituio no Brasil.
O Sr Ministro Carlos Britto tambm se manifesta sobre o tema: Queria lembrar, ministra Crmen Lcia, que em Hermenutica e Aplicao do Direito, essa obra clssica de Carlos Maximiliano, est dito que no se pode interpretar um dispositivo jurdico de modo a lev-lo a sua ineficincia. Grifo nosso.
Continua o ministro: No se pode dar a um texto normativo, a um dispositivo jurdico uma interpretao que conduza ineficcia do texto interpretado; ou seja, ele deixa de cumprir a funo para o qual se preordena a todas as luzes. Ento, confundir, realmente, exerccio de direito com a prtica de uma deliberada fraude impeditiva, no caso, da continuidade da jurisdio do Supremo Tribunal Federal parece algo demasiadamente grave. Grifo nosso.
O mestre Ruy Barbosa lecionava que se no prprio Supremo Tribunal no estivesse, destarte, a barreira insupervel a essa atrevidssima veleidade, no prprio Supremo Tribunal Federal, insisto, no seu direito inabalvel, inalienvel, inadmissvel, no seu direito, que ningum lhe pode arrebatar, e de que ele em caso nenhum poderia decair, nesse direito revestido e abroquelado pelo mais eminente dos seu deveres, o `direito-dever de guardar a constituio contra os atos usurpatrios do Governo e do Congresso; se nesse prprio Tribunal, torno a dizer, no se achasse a muralha invencvel a esse cometimento delirante, a Constituio brasileira, na sua essncia, estaria toda ela tumultuada e revogada ( Escritos e discursos seletos. Rio de Janeiro: Editora Aguilar, 1997, p. 561). Grifo nosso
OAB/MG 0875
Cdigo Civil: Art. 176. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra. ... Seria do interesse da Petrobrs, enquanto mineradora e detentora de posse em diversos locais, que a regra que determina a liminar na reintegrao de posse fosse concedida somente aps se ouvir a parte contrria? Quanto tempo pode demorar uma citao? Qual o risco que se corre neste perodo? Era o que os legisladores votaram quando da aprovao da lei? Certamente enfraquece a posse e o rito determinado no CPC. Existem dvidas nas provas apresentadas? O nobre julgador no as mencionou na sentena, mas, apenas cautela com a situao financeira da r, empresa de grande capital e lucratividade, do qual a Unio participa com aproximadamente 32% do capital, tendo ainda diversos acionistas estrangeiros.
A obteno da liminar observadas as restries listadas no artigo 927 e de acordo com o artigo 928 do CPC para ser decidida sem ouvir o ru.
A declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, considerando que a propriedade um direito inviolvel e sagrado, estabeleceu que ningum pode ser privado a no ser quando a necessidade pblica legalmente comprovada o exigir evidentemente e sob condio de justa e prvia indenizao. (art. 17). Citado por Dr. Joo Batista Gomes Moreira, desembargador federal, em Interveno do Estado na Propriedade e no Domnio Econmico.
O Superior Tribunal de justia assim decidiu em casos semelhantes:
OAB/MG 0875
RECURSO ESPECIAL N 337.582 - SP ( 2001/00980074) VOTO O SR. MINISTRO BARROS MONTEIRO (RELATOR): O devedor, a pretexto de insurgir-se contra a liminar concedida, est a suscitar, em verdade, a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido falta da interpelao prvia. A norma dada por ele como contrariada reza:
"Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada".
Inocorreu, no caso, a alegada afronta norma de lei federal..
RECURSO (2000/0053587-7)
ESPECIAL VOTO
261.256
MG
O EXMO. SR. MINISTRO FERNANDO GONALVES (RELATOR):
OAB/MG 0875
Ademais, nos termos do art. 928, primeira parte, do CPC e consoante orientao jurisprudencial remansosa no mbito desta Corte, a expedio da liminar de manuteno ou reintegrao na posse prescinde da audincia do ru, caso devidamente instruda a inicial. Grifos nossos
RECURSO ESPECIAL N 12.600 ALAGOAS VOTO EXMO RELATOR MINISTRO NILSON NAVES Quanto ao mandado liminar de reintegrao, o acrdo recorrido, por entender devesse prevalecer a deciso inferior que determinara a sua expedio, no maltratou, com este entendimento, os textos da lei federal colacionados pelos recorrentes. Decidiu a luz dos arts. 927 e 928, porque, ante sua compreenso, estavam preenchidos os pressupostos para a expedio de tal mandado.
Deciso do STF em caso anlogo: AI 519198 / AGRAVO Relator(a): Min. Julgamento: 07/10/2004 Despacho MG DE MINAS GERAIS INSTRUMENTO SEPLVEDA PERTENCE -
OAB/MG 0875
DECISO : Agravo de instrumento de deciso que inadmitiu RE, a, contra acrdo do TJMG que manteve deciso que deferiu - em ao de reintegrao de posse - antecipao de tutela para reintegrar o recorrido na posse do imvel objeto da demanda. Para tanto, entendeu ser despicienda a inquisio das testemunhas do ru na audincia da justificao, no havendo falar, portanto, em violao dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal. Alega o recorrente carncia da ao, ante a impossibilidade jurdica do pedido e ilegimidade ativa; e, "em se permitindo que o autor (Recorrido) arrole testemunhas para provar que detinha a posse sobre o imvel e, ao revs, no se franqueando ao Ru a oportunidade de arrolar testemunhas para provar o contrrio, bvio, data mxima vnia, que se vulnera os princpios do contraditrio e da ampla defesa insculpidos no art. 5, LV, da Lei Maior" (f. 145). invivel o RE. L-se no acrdo recorrido: "...a audincia de justificao, prevista no artigo 928 do CPC, destina-se exclusivamente demonstrao dos fatos alegados pelo autor, que nela deve justificar sua pretenso, com prova testemunhal, e no ao ru. Nesse sentido, a disposio constante do citado dispositivo legal, adiante transcrito: 'Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio determinar ao autor que justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada'. Com efeito, h de se ter em mente que a prova testemunhal, colhida na audincia de justificao, destinase, exclusivamente, demonstrao dos fatos alegados pelo autor, com vistas obteno da liminar". De fato, o agravante no afastou a aplicao deste dispositivo legal, limitando-se a sustentar a violao dos princpios constitucionais mencionados (Smula 283 do STF). Ademais, para assim decidir - e quanto as demais questes (carncia da ao) -, o acrdo recorrido limitou-se a aplicar a legislao infraconstitucional pertinente ao caso. A pretensa ofensa ao dispositivo constitucional tido como violado, se houvesse, seria indireta ou reflexa: incide, mutatis mutandis, a Smula 636. Incide, ainda, a Smula 735 do STF ('No cabe recurso extraordinrio contra acrdo que defere medida liminar'). Nego provimento ao agravo. Braslia, 07 de outubro de 2004. Ministro SEPLVEDA PERTENCE - Relator
OAB/MG 0875
DOS PEDIDOS
Ante o exposto, a Agravante espera e requer desse Egrgio Tribunal, o total provimento do instrumento ora aviado, para que se proceda reforma necessria da deciso interlocutria combatida, deferindo a liminar como tutela antecipada, com a expedio do mandado de reintegrao de posse para cumprimento imediato, sob pena de multa diria no inferior a R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais);
Provido o agravo e reformado o despacho agravado, requer desse Egrgio Tribunal seja expedido o mandado de reintegrao de posse para cumprimento imediato, determinando-se, ato contnuo, a citao da agravada para, caso queira, utilize o seu direito ao contraditrio.
Subsidiariamente, no sendo esse o entendimento do Egrgio Tribunal, o que se admite apenas a ttulo de argumentao, requer o provimento do agravo, para que o MM. Juiz a quo, manifeste expressamente sobre a tutela antecipada requerida no feito.
Se digne em condenar a agravada em todos os nus processuais e de estilo, tudo por ser de inteira e ldima JUSTIA.
Termos em que, respeitosamente, pedem e esperam provimento.
OAB/MG 0875
Niteri, 24 de julho de 2009.
P.p. Juraci Rufino Santos OAB-MG 40.107 OAB-RJ 153.995

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JR ADVOGADOS ASSOCIADOS

com fincas no art. 522 e

30/03/2012. Assim, protocolizado at esta data, atende perfeitamente o requisito da tempestividade.

Eminentes Desembargadores da Corte Regional:

RAZES DO AGRAVO DE INSTRUMENTO

processo judicial e tambm contrrio a o prprio cdigo de ticas da R, disponvel na internet.1

http://www.petrobras.com.br/pt/quemsomos/carreiras/downloads/pdf/codigo-de-etica-sistema-petrobras.pdf acessado em 27/03/2012.

deciso j transitada em julgado, aps ser alvo de contestaes

Da necessria tutela antecipada

Da violao ao princpio da boa f

RE-140254.AgR.SP-SO AG.REG.NO Relator(a): Min. Julgamento: 05/12/1995 AGTE. AGDO. Ementa

PAULO RECURSO EXTRAORDINRIO CELSO DE MELLO rgo Julgador: Primeira Turma

: CESP - COMPANHIA ENERGETICA DE SO PAULO : MARCO ANTONIO COTOMACIO E OUTROS

Do enriquecimento ilcito da agravada

Ministro Cezar Peluso cita:

O Superior Tribunal de justia assim decidiu em casos semelhantes:

Inocorreu, no caso, a alegada afronta norma de lei federal..

O EXMO. SR. MINISTRO FERNANDO GONALVES (RELATOR):

Termos em que, respeitosamente, pedem e esperam provimento.

Niteri, 24 de julho de 2009.

P.p. Juraci Rufino Santos OAB-MG 40.107 OAB-RJ 153.995

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