EXCELENTSSIMO SENHOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E DOS TERRITRIOS

O PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS, no uso das atribuies que lhe so conferidas pela Constituio da Repblica e pela Lei Complementar 75, de 20 de maio de 1993, e com fundamento no artigo 8 da Lei 8.185, de 14 de maio de 1991, com a nova redao que lhe foi conferida pela Lei 9.868, de 10 de novembro de 1999, vem presena de Vossa Excelncia ajuizar, perante o Conselho Especial desse Egrgio Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios a presente AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE (com pedido de concesso de medida liminar) contra o artigo 2 e 1, e o artigo 3, e incisos I e II, da Lei distrital 2.768, de 31 de agosto de 2001 (doc. 1), frente ao artigo 16, e incisos I e VI, ao artigo 17, e 1, ao artigo 19, cabea, e ao artigo 246, cabea, todos da Lei Orgnica do Distrito Federal, promulgada em 8 de junho de 1993 (doc. 2). I DA LEI IMPUGNADA 2. Nesta ao direta de inconstitucionalidade demonstra-se a inconstitucionalidade material do artigo 2 e 1, e do artigo 3, e incisos I e II, da Lei distrital 2.768, de 2001, frente ao artigo 16, e incisos I e VI, ao artigo 17, e 1, ao artigo 19, cabea, e ao artigo 246, cabea, todos da Lei Orgnica do Distrito Federal. Eis o teor dos dispositivos impugnados: LEI N. 2.768, DE 31 DE AGOSTO DE 2001 # Institui a meia-entrada para os estudantes das escolas pblicas e particulares do Distrito Federal. Revoga as Leis ns 190, de 02 de dezembro de 1991, e 2.238, de 31 de dezembro de 1998. O GOVERNADOR DO DISTRITO FEDERAL, FAO SABER QUE A CMARA LEGISLATIVA DO DISTRITO FEDERAL DECRETA E EU SANCIONO A SEGUINTE LEI: (...) Art. 2 O usufruto referido no artigo anterior condiciona-se a apresentao de carteira de identidade estudantil emitida pelas entidades estudantis e autenticada pelo respectivos estabelecimento de ensino pblico ou privado, atravs de ficha cadastral emitida para a obteno da mesma, que contenha os dados do aluno, tais como, nome, srie, turma e turno.

 1 A Carteira que se refere o caput ter modelo elaborado pelas entidades emissoras, devendo ser publicado no Dirio Oficial do Distrito Federal at o incio de cada ano letivo. (...) Art. 3 A Carteira de Identidade Estudantil ser expedida pelas seguintes entidades: I Unio Nacional dos Estudantes UNE, no caso de ensino pblico e privado de nvel superior; II Unio Metropolitana dos Estudantes Secundaristas de Braslia UMESB, no caso de ensino pblico e privado fundamental, mdio, e de cursos profissionalizantes inseridos no currculo oficial do Ministrio da Educao MEC; e de cursos de idiomas e preparatrios para vestibular. (Grifos acrescentados.) II - DA INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL 3. Pela simples leitura da Lei distrital 2.768, de 2001, v-se que ela contm vcios materiais de inconstitucionalidade, na medida em que restringe a expedio de Carteiras de Identidade Estudantil a duas entidades, somente. 4. A exclusividade na expedio do comprovante da condio de estudante, que poderia ser emitido por qualquer estabelecimento de ensino pblico ou particular, afronta diversos dispositivos da Lei Orgnica do Distrito Federal e da legislao federal sobre o assunto. 5. Os dispositivos impugnados apresentam ntida incompatibilidade vertical com o artigos 16, e incisos I e VI, com o artigo 17, 1, com o artigo 19, cabea, 246, cabea, da Lei Orgnica do Distrito Federal, segundo os quais: # Art. 16. competncia do Distrito Federal, em comum com a Unio: I - zelar pela guarda da Constituio Federal, desta Lei Orgnica, das leis e das instituies democrticas; (...) VI - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia; (...) Art. 17. Compete ao Distrito Federal, concorrentemente com a Unio, legislar sobre: 1 O Distrito Federal, no exerccio de sua competncia suplementar, observar as normas gerais estabelecidas pela Unio. (...) Art. 19. A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes do Distrito Federal, obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, razoabilidade, motivao e interesse pblico, e tambm ao seguinte:

(...) Art. 246. O Poder Pblico garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e o acesso s fontes da cultura; apoiar e incentivar a valorizao e difuso das manifestaes culturais, bem como a proteo do patrimnio artstico, cultural e histrico do Distrito Federal. (Grifos acrescentados.) 6. Ocorre inequvoca violao da Lei Orgnica do Distrito Federal. Trata-se de vcio de inconstitucionalidade material. 7. Merecem ser declarados materialmente inconstitucionais o artigo 2 e 1, e o artigo 3, e incisos I e II, da Lei distrital 2.768, de 2001, porque, ao considerar como entidades emissoras to-somente a UNE e a UMESB, institui restrio desnecessria ao benefcio. Condiciona-se o exerccio do direito emisso de uma segunda carteira de identidade estudantil, emitida por tais entidades e no pelos prprios estabelecimentos de ensino. 8. Os dispositivos impugnados concedem, sem qualquer motivo ou fundamento relevante, verdadeiro privilgio a tais entidades, que passam a deter o monoplio da emisso de comprovantes da condio de estudante no Distrito Federal, em flagrante violao de diversos dispositivos da Lei Orgnica. 9. Descortina-se, claramente, que a Lei impugnada promove flagrante desvio de finalidade, alm da falta de motivo de interesse pblico que justifique a medida, uma vez que no se encontra explicao razovel para a restrio da emisso de tais identidades diretamente pelos estabelecimentos de ensino pblicos e privados, que, alis, j emitem a carteira de identificao de seus estudantes. 10. Tal restrio ofende diretamente os princpios da razoabilidade, da impessoalidade, da motivao e do interesse pblico, previstos expressamente na Lei Orgnica do Distrito Federal. Veja-se: # Art. 19. A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes do Distrito Federal, obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, razoabilidade, motivao e interesse pblico, e tambm ao seguinte: (Grifos acrescentados) 11. De igual modo, os dispositivos impugnados tambm contrariam flagrantemente a legislao federal existente sobre o assunto, que traa as normas gerais de observncia obrigatria pelos estados e pelo Distrito Federal. Tal matria encontra-se regulamentada pela Medida Provisria 2.208, de 17 de agosto de 2001, ainda vigente por fora do artigo 2 da Emenda Constitucional 32, de 2001, que veda expressamente a exclusividade para a emisso das carteiras de identidade estudantil. Veja-se: # Art. 1o A qualificao da situao jurdica de estudante, para efeito de obteno de eventuais descontos concedidos sobre o valor efetivamente cobrado para o ingresso em estabelecimentos de diverso e eventos culturais, esportivos e de lazer, ser feita pela exibio de documento de identificao estudantil expedido pelos correspondentes estabelecimentos de ensino ou pela associao ou agremiao estudantil a que pertena, inclusive pelos que j sejam utilizados, vedada a exclusividade de qualquer deles.

12. Assim, resta violado, tambm, o disposto no artigo 17, pargrafo 1, da Lei Orgnica distrital, que estabelece que o Distrito Federal, no exerccio de sua competncia suplementar, observar as normas gerais estabelecidas pela Unio. 13. 14. Alis, o Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios j analisou em profundidade a questo, quando do julgamento do Agravo de Instrumento 2002.00.2.004359-3. Eis a ementa do julgado: # CARTEIRA DE IDENTIDADE ESTUDANTIL. INGRESSO EM ESTABELECIMENTOS DE DIVERSO, CINEMAS E EVENTOS CULTURAIS, ESPORTIVOS E DE LAZER. DIREITO MEIA ENTRADA. CONFECO DAS CARTEIRAS DE ESTUDANTE. EXCLUSIVIDADE VEDADA. LEI DISTRITAL NO PREVALECE SOBRE DIREITO CONSTITUCIONAL. TUTELA ANTECIPADA. INDEFERIMENTO. 1. Ainda que a Lei do Distrito Federal n 2.768, de 31.08.2001, regulamentada pelo Decreto n 22.913, de 25.04.2002, determine que no mbito do Distrito Federal as carteiras de identidade estudantil devero ser confecionadas pela UNE - Unio Nacional dos Estudantes, no caso de ensino pblico e privado de nvel superior, e pela UMESB Unio Metropolitana dos Estudantes Secundaristas de Braslia, no caso de ensino pblico e privado fundamental, mdio, e de cursos profissionalizantes inseridos no currculo oficial do Ministrio da Educao - MEC, e de outros cursos de idiomas e preparatrios para vestibular, e ainda que a Medida Provisria n 2.208, de 17.08.2001, que vedava a exclusividade de qualquer entidade civil na confeco de carteiras de estudante, tenha perdido a eficcia, segundo o disposto no pargrafo nico do artigo 62 da Constituio Federal, porque no foi reeditada nem convertida em lei [rectius: ainda vigente - EC 32, de 2001, art. 2], no h nenhuma norma federal restringindo o direito dos estabelecimentos de ensino e associaes ou agremiaes estudantis de confeccionar suas carteiras de identidade estudantil, aos estudantes a eles vinculados. Sendo assim, todos os estabelecimentos de ensino, associaes ou agremiaes estudantis tm o direito de expedir suas carteiras de identidade estudantil, sem qualquer restrio, bem como todos os estabelecimentos de diverso e eventos culturais, esportivos e de lazer tm o direito de aceitar qualquer identidade estudantil, para o fim de cobrar a meia entrada. 2. A exclusividade pretendida pela Lei Distrital n 2.768/2001, conferindo apenas UNE e UMESB o direito de confeccionar carteira de estudante no mbito do Distrito Federal, para assegurar o direito meia entrada, ofende o princpio constitucional da isonomia, disposto no artigo 5, caput, da Constituio Federal, e viola o direito constitucional da livre associao, disposto no artigo 5, XX, da Carta Magna, que diz que "ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado". Isto porque obrigaria a filiao de todos os estudantes que postulassem sua carteira estudantil quelas entidades civis. Alm disso, a imposio para que os estabelecimentos especificados s aceitem identidade estudantil da UNE ou da UMESBE, para o fim de cobrar a meia entrada, ofende o disposto no artigo 170, pargrafo nico, do Diploma Maior, eis que este assegura a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica. 3. De acordo com a orientao constitucional, o estudante tem liberdade para optar pela carteira de identidade estudantil da UNE ou da UMESB, ou seja, no obrigado a requisitar o documento dessas entidades civis, para ter direito meia entrada. Pode optar,

pois, pelo documento do estabelecimento de ensino, da associao ou da agremiao estudantil a que estiver vinculado. 4. No havendo prova inequvoca do direito alegado, nem prova de que a no-concesso da tutela antecipada venha a causar dano irreparvel ou de difcil reparao aos estudantes do Distrito Federal, correta a deciso que indefere a antecipao dos efeitos da tutela, com fulcro no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil. (TJDFT, Terceira Turma Cvel, AGI 2002.00.2.004359-3, rel. Des. ROBERVAL CASEMIRO BELINATI, acrdo 163537, unnime, julg. 16.9.2002, DJU 20.11.2002, pg. 66 Grifos acrescentados.) 14. Assim, resta evidente que o monoplio para a emisso das carteiras de identidade estudantil para fins de pagamento de meia entrada em eventos culturais afronta os princpios constitucionais da legalidade, da moralidade, da impessoalidade, da razoabilidade, da motivao e do interesse pblico, na medida em que dificulta o exerccio de direitos dos estudantes, que ficam obrigados a arcar com despesas da expedio de documento absolutamente desnecessrio, que comprove sua condio. 15. Dessa forma exsurge a desconformidade do artigo 2 e 1, e do artigo 3, e incisos I e II, da Lei distrital 2.768, de 2001, frente ao artigo 16, e incisos I e VI, ao artigo 17, e 1, ao artigo 19, cabea, e ao artigo 246, cabea, todos da Lei Orgnica do Distrito Federal. Iii DA NECESSIDADE DE CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR 16. Conforme os artigos 114 a 116 do Regimento Interno do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios, presentes os requisitos, admite-se a concesso de medida liminar para a suspenso dos dispositivos da lei objurgada at o julgamento final da ao direta de inconstitucionalidade. 17. Nesse sentido releva considerar que a aparncia do bom direito se encontra devidamente demonstrada, por fora dos fundamentos constitucionais invocados, que patenteiam a plausibilidade da tese sustentada, consoante os quais no tolera a ordem jurdica, precipuamente, e o regime democrtico, o desrespeito aos princpios constitucionais, com ntida afronta s normas gerais esbalecidas pela Unio sobre a matria, bem como aos princpios constitucionais da legalidade, da moralidade, da impessoalidade, da razoabilidade, da motivao e do interesse pblico, expressos na Lei Orgnica do Distrito Federal. 18. Quanto ao aspecto da urgncia, tambm se encontra presente, mxime tendo em conta a restrio permanente ao usufruto do benefcio, que visa facilitar o acesso cultura por parte dos estudantes, com prejuzos toda a classe estudantil do Distrito Federal. 19. H ainda uma srie de providncias de natureza administrativa pendentes, que justificam a definio urgente da constitucionalidade ou no dos artigos impugnados, isto sem falar nas despesas eventualmente feitas pelos estudantes para a emisso de segunda carteira de identificao, condio imposta pela lei impugnada para utilizar o benefcio do pagamento da meia entrada.

20. Outrossim, alia-se avaliao da existncia do periculum in mora a mensurao da premncia da deciso em face de relevante interesse de ordem pblica, consoante se depreende do sentido finalstico da norma inscrita no artigo 170, 3 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal e no 3 do artigo 10 da Lei n. 9.868, de 1999, reproduzidos no artigo 116 do Regimento Interno do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios. 21. Dessa forma, com o intuito de preservar a integridade da ordem jurdicoadministrativa no Distrito Federal, admite-se, em juzo de convenincia, o deferimento cautelar, como faz ver o Ministro Celso de Mello em trecho de seu voto proferido quando do julgamento da Medida Cautelar na ADI n. 766-1/RS (ementa publ. no DJU de 27.5.1994), textualmente: # Mais do que em face da configurao do periculum in mora, considero que o deferimento da medida liminar postulada justifica-se por razes de convenincia, fundadas na necessidade de preservar a integridade da ordem jurdico-administrativa local. 22. E oportuno assinalar que o fato de ter decorrido algum tempo desde a edio da norma impugnada at o ajuizamento da ao no desnatura a necessidade da urgncia do provimento liminar. V-se perfeitamente que se trata de situao que somente veio a ser constatada depois de decorrido esse lapso temporal, j que a norma no se apresentava como flagrantemente inconstitucional. preciso considerar, ainda, que a violao dos direitos dos estudantes se renova a cada ano, o que exige pronta resposta do Poder Judicirio. 23. Ademais, com o objetivo de possibilitar a suspenso da eficcia de diversas normas inconstitucionais e teratognicas, o Supremo Tribunal Federal vem entendendo que o periculum in mora tambm consiste na convenincia da concesso da cautelar, cuja justificativa ontolgica reside no carter poltico que reveste o controle de constitucionalidade (RTJ 145/775 e 154/779). E esse esclio vem sendo mantido. Veja-se esta ementa de deciso mais recente: # Ao direta de inconstitucionalidade. Medida liminar. Inciso X do pargrafo nico do artigo 118 da Constituio do Estado do Rio de Janeiro. - No h dvida de que h relevncia jurdica nas questes de saber se, em face da atual Constituio, persiste a necessidade da observncia pelos Estados das normas federais sobre o processo legislativo nela estabelecido, bem como se o preceito do 7 do artigo 144 da Carta Magna Federal, o qual alude a lei ordinria, se aplica Lei Orgnica da Polcia Civil Estadual. - Dada a relevncia jurdica dessas questes, que envolvem o alcance do Poder Constituinte Decorrente que atribudo aos Estados, possvel, como se entendeu em precedentes desta Corte, utilizar-se do critrio da convenincia, em lugar do periculum in mora, para a concesso de medida liminar, ainda quando o dispositivo impugnado j esteja em vigor h anos. Pedido de liminar deferido, para suspender, ex nunc e at a deciso final desta ao, a eficcia do inciso X do pargrafo nico do artigo 118 da Constituio do Estado do Rio de Janeiro. (STF, Tribunal Pleno, ADIMC-2314/RJ, rel. Min. MOREIRA ALVES, julg. 25.4.2001, unnime, publ. DJU 8.6.2001, pg. 5. No mesmo sentido: ADIMC-1087/RJ, rel. Min. MOREIRA ALVES, julg. 1.2.1995, unnime, publ. DJU 7.4.1995, pg. 8870 grifos acrescentados)

24. Por esses motivos, justifica-se a suspenso liminar do artigo 2 e 1, e do artigo 3, e incisos I e II, da Lei distrital 2.768, de 2001, frente ao artigo 16, e incisos I e VI, ao artigo 17, e 1, ao artigo 19, cabea, e ao artigo 246, cabea, todos da Lei Orgnica do Distrito Federal, at deciso definitiva nos presentes autos. iV DO PEDIDO 25. Em face do exposto, requer o Procurador-Geral de Justia do Distrito Federal e Territrios: # a. seja esta petio inicial recebida pelo Exmo. Sr. Desembargador relator da presente ao e de imediato submetido ao Conselho Especial o pedido que ora se faz de concesso de medida liminar, nos termos do artigo 10, 3, e do artigo 11, 1, da Lei 9.868, de 1999, a fim de que sejam suspensos o artigo 2 e 1, e o artigo 3, e incisos I e II, da Lei distrital 2.768, de 2001, frente ao artigo 16, e incisos I e VI, ao artigo 17, 1, ao artigo 19, cabea, ao artigo 246, cabea, todos da Lei Orgnica do Distrito Federal, com efeitos ex tunc e erga omnes, at deciso definitiva do Conselho Especial do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios; b. aps a deciso sobre a medida liminar pelo Conselho Especial, que sejam intimados o Exmo. Sr. Presidente da Cmara Legislativa do Distrito Federal e o Exmo. Sr. Governador do Distrito Federal, para prestarem informaes acerca do ato impugnado, no prazo de 30 dias, na forma do artigo 6 da Lei 9.868, de 1999; c. em seguida, seja intimado o Procurador-Geral do Distrito Federal, para falar como curador do ato impugnado, nos termos do artigo 8 da Lei 9.868, de 1999 e do artigo 103, 3, da Constituio Federal; d. a abertura de oportunidade para que a Procuradoria-Geral de Justia oferte parecer sobre o pedido, na condio de custos legis; e e. ao final, a procedncia do pedido para proclamar, em tese e com efeitos erga omnes e ex tunc, a inconstitucionalidade do artigo 2 e 1, e do artigo 3, e incisos I e II, da Lei distrital 2.768, de 2001, frente ao artigo 16, e incisos I e VI, ao artigo 17, e 1, ao artigo 19, cabea, e ao artigo 246, cabea, todos da Lei Orgnica do Distrito Federal. MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS, quinta-feira, 13 de maio de 2004.

Promotor de Justia OTO DE QUADROS Assessor do Procurador-Geral de Justia

JOS EDUARDO SABO PAES Procurador-Geral de Justia