Aula 01

DIREITOADMINISTRATIVOEMEXERCCIOSAGENTEEESCRIVODAPOLCIAFEDERAL PROFESSOR:ARMANDOMERCADANTE
Direito Administrativo em exerccios para Polcia Federal (Aula n 1 18/05/10)
Prezado(a) aluno(a),
Fico feliz de voc ter escolhido participar das minhas aulas! Tenha certeza de que farei uma abordagem bem ampla da matria, partindo das questes de concursos anteriores organizados pelo CESPE. Durante os comentrios dos enunciados, farei referncia a outras questes, inclusive de bancas diferentes. O objetivo oferecer para voc a quantidade necessria de informaes para a ideal assimilao dos pontos do programa. Caso acontea de no entender alguma explicao, lembre-se que estarei sua disposio no frum disponibilizado pelo site. Algumas matrias so bem tericas, envolvendo tambm anlise de jurisprudncia, como ocorre com os temas princpios, administrao pblica e poderes administrativos. J outras, como a Lei 8.112/90, exige capacidade de fixao por parte do aluno, pois as bancas exploram a letra da lei. A partir do segundo encontro, iniciarei as aulas apresentando algumas assertivas para testar seu conhecimento relativamente s matrias anteriores. Voc dever julg-las em CERTO ou ERRADO. Por isso, peo que no intervalo de uma semana que divide uma aula da outra voc esgote a matria e suas eventuais dvidas por meio do frum. Confie no seu potencial e pule de cabea nessa aula. Desejo-lhe um excelente aprendizado!
Armando Mercadante
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QUESTES COMENTADAS NESTA AULA

1. (SEJUS/ES/2009/CESPE) O Estado constitui a nao politicamente organizada, enquanto a administrao pblica corresponde atividade que estabelece objetivos do Estado, conduzindo politicamente os negcios pblicos. 2. (SEJUS/ES/2009/CESPE) A vontade do Estado manifestada por meio dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, os quais, no exerccio da atividade administrativa, devem obedincia s normas constitucionais prprias da administrao pblica. 3. (TJ/PI/JUIZ/2007/CESPE) O poder regulador insere-se no conceito formal de administrao pblica. 4. (AGU/PROCURADOR/2007/CESPE) No direito brasileiro, os rgos so conceituados como unidades de atuao integrantes da estrutura da administrao direta e da estrutura da administrao indireta e possuem personalidade jurdica prpria. 5. (BACEN/PROCURADOR/CESPE/2009) Segundo a teoria da imputao, os atos lcitos praticados pelos seus agentes so imputados pessoa jurdica qual eles pertencem, mas os atos ilcitos so imputados aos agentes pblicos. 6. (BACEN/PROCURADOR/2009/CESPE) Os rgos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional so criados por lei, no podendo ser extintos por meio de decreto do chefe do Poder Executivo. 7. (BACEN/PROCURADOR/2009/CESPE) Por no possurem personalidade jurdica, os rgos no podem figurar no plo ativo da ao do mandado de segurana. 8. (MPE/AM/2007/PROMOTOR/CESPE) Explcita ou implicitamente, os princpios do direito administrativo que informam a atividade da administrao pblica devem ser extrados da CF. 9. (MIN. PBLICO DO TCU/2004/CESPE) O princpio da legalidade pode ser afastado ante o princpio da supremacia do interesse pblico, especialmente nas hipteses de exerccio de poder de polcia. 10. (PGE/PE/PROCURADOR/2009/CESPE) De acordo com o princpio da impessoalidade, possvel reconhecer a validade de atos praticados por funcionrio pblico irregularmente investido no cargo ou funo, sob o fundamento de que tais atos configuram atuao do rgo e no do agente pblico. 11. (CGEPB/AUDITOR/2008/CESPE) Na realizao de ato administrativo, o agente pblico no precisa observar o princpio da moralidade administrativa para condutas entre rgos da administrao direta e da indireta. 12. (CESPE/AFPS) Contraria o princpio constitucional de publicidade da administrao pblica o fato de um fiscal de contribuies previdencirias autuar empresa exclusivamente porque o proprietrio seu desafeto. 13. (MPE/AM/2007/PROMOTOR/CESPE) Os princpios que regem a atividade da administrao pblica e que esto expressamente previstos na CF so os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade. 14. (SEFAZ/AC/AUDITOR/2009/CESPE) As expresses servio pblico centralizado e servio pblico descentralizado equivalem a administrao pblica direta e administrao pblica indireta, respectivamente. 15. (PGE/PE/PROCURADOR/2009/CESPE) A autarquia configura pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, com capacidade de autoadministrao, sujeita ao princpio da
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especializao, o qual a impede de exercer atividades diversas daquelas para as quais foi constituda. 16. (CESPE/PROCURADOR INSS/1998) Os bens do INSS so impenhorveis. Os dbitos deste ente pblico, definidos em sentena judicial, so pagos exclusivamente por meio de precatrios. 17. (BACEN/Procurador/2009/CESPE) No colide materialmente com a CF a determinao de que sejam previamente aprovadas, pelo Poder Legislativo, as indicaes dos presidentes das entidades da administrao pblica indireta. 18. (STJ/ANALISTA/2008/CESPE) Entre as prerrogativas processuais impostas em favor das autarquias pblicas federais est a intimao pessoal de seus procuradores federais de todos os atos do processo. 19. (PGE/PE/PROCURADOR/2009/CESPE) A fundao instituda pelo Estado personalidade jurdica de direito privado se sujeita inteiramente a esse ramo do direito. com
20. (PGE/PE/PROCURADOR/2009) As empresas pblicas e as sociedades de economia mista so criadas e extintas mediante autorizao legal, tm personalidade jurdica de direito privado, possuem a mesma forma de organizao ou estruturao e, ambas, desempenham atividade de natureza econmica. 21. (PGE/PB/PROMOTOR/2008/CESPE) Constitui elemento diferenciador entre sociedade de economia mista e empresa pblica o(a) a) regime jurdico de pessoal. b) composio do capital. c) patrimnio. d) natureza da atividade. e) forma de sujeio ao controle estatal. 22. (TRF1/JUIZ/2009/CESPE) O prazo para o servidor empossado em cargo pblico entrar em exerccio de trinta dias, contados da data da posse. 23. (BACEN/PROCURADOR/2009/CESPE) Se um indivduo tomar posse em cargo pblico federal, mas no entrar em exerccio no prazo legal, ser tornado sem efeito o ato de posse. 24. (TRF1/JUIZ/2009/CESPE) Readaptao a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental, verificada em inspeo mdica.
Gabarito: 1) F, 2) V, 3) F, 4) F, 5) F, 6) V, 7) F, 8) V, 9) F, 10) V, 11) F, 12) F, 13) F, 14) F, 15) V, 16) F, 17) V, 18) V, 19) F, 20) F, 21) B, 22) F, 23) F, 24) V
Estado, Governo e Administrao Pblica

conceitos, elementos, poderes e organizao, natureza, fins e princpios
1. (SEJUS/ES/2009/CESPE) O Estado constitui a nao politicamente organizada, enquanto a administrao pblica corresponde atividade que estabelece objetivos do Estado, conduzindo politicamente os negcios pblicos.
Temas abordados: conceito e elementos do Estado; diferena entre Estado, Governo e Administrao Pblica; formao fsica e poltico-administrativa do Estado brasileiro; natureza jurdica do Estado brasileiro e dos entes federados. Gabarito: Errada
Comentrios: O CESPE, nessa questo, testou o conhecimento dos candidatos relativamente aos conceitos de Estado, Governo e Administrao Pblica. Para analisar o enunciado proposto vamos dividi-lo em duas partes. Primeiramente, analisaremos a frase: O Estado constitui a nao politicamente organizada. O conceito de Estado est perfeito, no havendo erro na primeira parte da questo. O nosso Estado, que o que interessa para a prova, recebe o nome de Repblica Federativa do Brasil, que uma nao politicamente organizada. De acordo com o Cdigo Civil, os Estados so pessoas jurdicas de direito pblico externo. Muito cuidado com esse detalhe na prova, pois tambm existem pessoas jurdicas de direito pblico interno (que abaixo eu mostrarei quais so). Veja que a diferena nas expresses est apenas na ltima palavra. Nada de leitura rpida no dia da prova! Neste dia os detalhes faro a diferena. Por favor, ateno!!! Cuidado tambm para no confundir a Estado (Brasil, Uruguai...) com Estadomembro (Minas Gerais, Rio de Janeiro...). O Estado brasileiro, que pessoa jurdica de direito pblico externo, composto por pessoas jurdicas de direito pblico interno: Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, todos autnomos nos termos da Constituio Federal. comum os candidatos confundirem Unio com o Estado brasileiro. No faa isso! A Unio, pessoa jurdica de direito pblico interno, integra o Estado brasileiro, pessoa jurdica de direito pblico externo.
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Ateno para a seguinte pegadinha de concurso: mesmo quando a Unio representa o Estado brasileiro no plano internacional ela permanece sendo pessoa jurdica de direito pblico interno. No haver mudana da sua natureza jurdica! Enquanto a Repblica Federativa do Brasil (Estado brasileiro) possui soberania, nos termos do art. 1 da CF, os entes federados (Unio, Estados, DF e Municpios) possuem autonomia poltica. Veja bem que Unio, da mesma forma que as demais pessoas polticas, no possui soberania! A autonomia poltica dos entes federados lhes confere capacidade para criar sua Constituio ou Lei Orgnica (auto-organizao); para organizar seu governo e para eleger seus governantes (autogoverno); e para organizar seus prprios servios (autoadministrao). Portanto, at aqui vimos que a Repblica Federativa do Brasil um Estado por constituir-se uma nao politicamente organizada. Possui personalidade jurdica de direito pblico externo e soberania. composta pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municpios, todos pessoas jurdicas de direito pblico interno e autnomos na forma da CF. Agora, chamo a sua ateno para a formao da Repblica Federativa do Brasil. Voc sabia que h diferena entre a formao fsica e a formao poltico-administrativa do Estado brasileiro? J pensou em comprar uma passagem de avio para a Unio? Sem chances, no ?! Isso porque a Unio no possui existncia fsica, mas apenas poltico-administrativa. O art. 1 da CF traz a formao fsica do Estado brasileiro: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos. Observe que a Unio no citada nesse artigo, justamente por no fazer parte da formao fsica do Estado brasileiro. Este composto fisicamente pelos Estados, Municpios e Distrito Federal. J no art. 18 da CF consta a formao poltico-administrativa do Estado brasileiro: A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio. Ento, por favor, quero sua ateno quanto a essa diferena na prova. At aqui tudo certo? Se ainda estiver com dvidas retorne na matria e faa uma nova leitura. Para fechar essa primeira parte, s mais uma informao bem simples relativamente aos Estados: seus elementos so povo, territrio e governo soberano.
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A partir desse ponto, vamos analisar a segunda parte da questo ora comentada: enquanto a administrao pblica corresponde atividade que estabelece objetivos do Estado, conduzindo politicamente os negcios pblicos. Assertiva errada! Sabe por qu? Porque esse conceito de Governo. Enquanto o Estado nao politicamente organizada, o Governo traa as metas e as diretrizes do Estado por meio dos seus agentes polticos (Presidentes, Governadores, Senadores e etc.). S que o CESPE pode cobrar o conceito de Governo e aqui entraremos numa matria mais abstrata, cuja compreenso fica um pouco dificultada. Ento preciso da sua dedicao para entender essa parte. Lembre-se que concurso feito de detalhes! A doutrina apresenta trs sentidos para a expresso Governo: formal, material e operacional. a) Sentido formal: conjunto de Poderes e de rgos constitucionais. b) Sentido material: conjunto de funes estatais bsicas. c) Sentido operacional: conduo poltica dos negcios pblicos. Eu passo a seguinte dica para meus alunos: em sentido formal pense em quem faz (Poderes e rgos) e no sentido material pense na matria feita, no que ser feito (as funes estatais). J o sentido operacional dinmico, pois a realizao das operaes pblicas. Portanto, at agora j vimos as definies de Estado e de Governo, faltando tratar da Administrao Pblica. Pois bem, se o Governo traa os planos do Estado, eu pergunto: quem que vai executar esses planos? Creio que j saiba a resposta: Administrao Pblica. O Estado, como nao politicamente organizada, tem seus planos e metas traados pelo Governo, cuja execuo ficar a cargo dos agentes pblicos que integram a Administrao Pblica. Quanto aos sentidos da expresso Administrao Pblica, vamos estud-los quando eu comentar a questo n 3. Portanto, a assertiva analisada est errada, pois em sua segunda parte atribuiu Administrao Pblica a definio de Governo.
2. (SEJUS/ES/2009/CESPE) A vontade do Estado manifestada por meio dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, os quais, no exerccio da atividade administrativa, devem obedincia s normas constitucionais prprias da administrao pblica.
Temas abordados: tripartio de Poderes; funes tpicas e atpicas dos Poderes e teoria de Montesquieu; aplicao das normas constitucionais administrativas aos trs Poderes. Gabarito: Correta
Comentrios: Da mesma forma que fizemos com a questo anterior, vamos dividir essa em duas partes. Analisaremos em primeiro lugar o trecho: A vontade do Estado manifestada por meio dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio. Creio que em relao a essa frase nenhuma dvida quanto ao fato dela estar correta. De fato, a vontade do Estado manifestada por meio de seus Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, que de acordo com o art. 2 da CF so independentes e harmnicos entre si. O Brasil adota a clssica tripartio dos Poderes concebida por Montesquieu, at hoje adotada nos Estados de Direito, que prev uma diviso constitucional de tarefas entre eles: Executivo (funo administrativa), Legislativo (funo legislativa) e Judicirio (funo judicial). Essas funes precipuamente atribudas a cada Poder so chamadas de funes tpicas. Quanto a essa teoria interessante destacar um ponto muito explorado pelas bancas em concursos pblicos: no h uma diviso absoluta de funes entre os trs Poderes. Contudo, possvel que um Poder exera funo atribuda originariamente a outro Poder. Pense no Presidente da Repblica, Chefe do Poder Executivo, editando uma medida provisria (atividade legislativa). Outro exemplo o Senado Federal rgo do Legislativo julgando o Presidente da Repblica em processo de impeachment. Tambm exemplo o STF, rgo do Judicirio, realizando licitao ou concurso pblico, que so funes tpicas do Executivo. Quando tais situaes ocorrem estaremos diante das funes atpicas. Ento memorize que os Poderes do Estado exercem tanto funo tpica que a funo principal -, como funo atpica. Da estar errada qualquer afirmao em provas de que os Poderes exercem suas funes com exclusividade. No h exclusividade, mas sim predominncia no exerccio das funes tpicas! Bom, a partir de agora deixemos de lado as funes legislativa e judiciria e nos concentremos na funo administrativa (atividade administrativa), exercida tipicamente pelo Executivo.
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Chegamos, portanto, na segunda parte da questo: Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, os quais, no exerccio da atividade administrativa, devem obedincia s normas constitucionais prprias da administrao pblica. A pergunta que fao para voc : os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio exercem atividade administrativa? O enunciado da questo faz essa afirmao. Respondo que sim, e creio que voc tambm, pois o Poder Executivo exerce tipicamente a funo administrativa, ao passo que os demais Poderes a exercem de forma atpica. Portanto, sendo certo que os trs Poderes exercem atividade administrativa, no h dvidas de que eles devem obedincia s normas constitucionais prprias da administrao pblica, em especial, as constantes nos art. 37 a 41 da CF. Para comprovar essa afirmao, faa a leitura do art. 37, caput, da CF: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte.
3. (TJ/PI/JUIZ/2007/CESPE) O poder regulador insere-se no conceito formal de administrao pblica.

Temas abordados: abrangncia e sentidos da expresso Administrao Pblica; Gabarito: Errada
Comentrios: Conforme dito na primeira questo, os sentidos da expresso administrao pblica sero abordados nos comentrios dessa assertiva do CESPE. Vimos at esse momento que o Estado, por meio de seus Poderes, exerce as funes administrativa, legislativa e judiciria. Estudamos que no h exerccio exclusivo pelos Poderes de suas funes tpicas, sendo possvel que um Poder exera funo de outro, desde que haja autorizao constitucional. Com base nesse raciocnio, conclumos que os trs Poderes exercem funo administrativa. O Executivo de forma tpica e os demais Poderes de forma atpica. Isso j foi visto na questo anterior. Mas a eu lhe pergunto: ser que a expresso administrao pblica alcana apenas o Poder Executivo?
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Ora, se a funo administrativa desempenhada pelos trs Poderes, logicamente a administrao pblica faz-se presente tambm nos trs Poderes. justamente isso o que diz o art. 37, caput, da CF: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes.... Dessa forma, onde houver exerccio de funo administrativa haver administrao pblica. Mas qual ser o sentido da expresso administrao pblica? Os dois sentidos mais usados pela doutrina so os seguintes: a) Sentido subjetivo, formal ou orgnico: nesse sentido, voc deve pensar em quem faz, ou seja, em quem exerce a atividade administrativa. Esse sentido abrange as pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos encarregados de exercer a funo administrativa. Portanto, se na sua prova a banca indicar no enunciado a Unio, o Departamento da Polcia Federal ou os agentes da polcia federal, voc estar diante do sentido subjetivo de administrao pblica, pois so, respectivamente, pessoa jurdica, rgo e agente pblico. b) Sentido objetivo, material ou funcional: nesse sentido, a expresso administrao pblica corresponde atividade administrativa, ou seja, a funo administrativa que predominantemente (e no exclusivamente) exercida pelo Poder Executivo. Ento, numa questo de prova cujo gabarito seja sentido objetivo, no enunciado no haver referncia a pessoas jurdicas, rgos ou agentes pblicos, mas sim atividade (funo) administrativa. Mas voc pode indagar: Armando, como vou saber se determinada atividade administrativa? De cara elimine as atividades legislativas e jurisdicionais. Portanto, leis e decises judiciais no correspondem atividade administrativa. Num segundo momento, adote como referncia a doutrina, que afirma que administrao pblica em sentido objetivo abrange as seguintes atividades: fomento, polcia administrativa, servio pblico e interveno. H autores que incluem a atividade regulao econmica. Todavia, prevalece o entendimento de que a atividade de regulao parte de fomento, de polcia administrativa e de interveno. Essas atividades j englobariam a regulao. Diante dessas explicaes, vou reproduzir o enunciado para nova anlise: O poder regulador insere-se no conceito formal de administrao pblica. Para resolver essa questo suficiente que o candidato lembre que sentido formal est ligado a quem faz e sentido material a o que feito.
Regulao atividade administrativa (o que feito), portanto, administrao pblica em sentido material. Por isso que o enunciado est errado, pois indica que regulao administrao pblica em sentido formal. Veja como a ESAF cobrou essa matria em concurso pblico da Receita Federal:
(ESAF/AFRF/2005) Em seu sentido subjetivo, o estudo da Administrao Pblica abrange: a) a atividade administrativa; b) o poder de polcia administrativa; c) as entidades e rgos que exercem as funes administrativas; d) o servio pblico; e) a interveno do Estado nas atividades privadas;
Antes de encerrar, no posso deixar de apresentar outros sentidos atribudos expresso administrao pblica, constantes inclusive de livros de autores adotados pelo CESPE. Alguns autores fazem uma distino adotando como referncia a idia de que administrar compreende planejar e executar. Ento teremos: a) Sentido amplo subjetivo e objetivo: aqui voc tambm pode usar aquela dica que eu passei. Sentido subjetivo quem faz e sentido objetivo o que feito. a.1) Sentido amplo subjetivo: abrange tantos os rgos governamentais (Governo funo de traar diretrizes para o Estado), como os rgos administrativos (Administrao Pblica funo de executar os planos do Governo); a.2) Sentido amplo objetivo: compreende a funo poltica (planos do Governo) e a funo administrativa (execuo dos planos). b) Sentido restrito subjetivo e objetivo b.1.) Sentido restrito subjetivo: abrange apenas os rgos administrativos. b.2.) Sentido restrito objetivo: abrange apenas a funo administrativa. No sentido amplo a expresso envolve o Governo (planejamento) e a Administrao Pblica (execuo), enquanto no sentido restrito apenas Administrao Pblica (planejamento). No se preocupe se no entender esses sentidos de cara, pois de fato essa matria mais complicada. Releia com calma, compare os sentidos, busque fazer as associaes que sugeri (quem faz, o que feito). De tudo, se no entender, estarei disposio no frum. Tenho certeza que voc no sair do curso sem compreender a matria. Palavra de professor! D-lhe responsabilidade heim...(rs)
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4. (AGU/PROCURADOR/2007/CESPE) No direito brasileiro, os rgos so conceituados como unidades de atuao integrantes da estrutura da administrao direta e da estrutura da administrao indireta e possuem personalidade jurdica prpria.
Temas abordados: organizao da administrao pblica; rgos pblicos: conceito; composio da administrao direta e indireta; Gabarito: Errada
Comentrios: No cometa o erro de achar que a matria rgos pblicos no est includa no programa do edital. O tema est abrangido pelo tpico organizao da Administrao Pblica. Por isso, vamos anlise da questo apresentada... A afirmao constante da primeira parte do enunciado de que os rgos so unidades de atuao integrantes da estrutura da administrao direta e da estrutura da administrao indireta est correta. Trata-se de reproduo do conceito de rgo pblico constante do art. 1, 1, I, da Lei 9.784/99 (lei que regula o processo administrativo na Administrao Pblica Federal). De acordo com Hely Lopes Meirelles, rgos pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho de funo estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. Veja o conceito de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo: unidades integrantes da estrutura de uma mesma pessoa jurdica nas quais so agrupadas competncias a serem exercidas por meio de agentes pblicos. Na definio de rgo pblico geralmente os autores utilizam-se de expresses como unidades de atribuio, centros de competncia ou unidades abstratas. Sero essas as expresses que voc encontrar na sua prova. O importante voc saber que os rgos no possuem personalidade jurdica, sendo apenas partes integrantes de uma pessoa jurdica. rgos so despersonalizados! Unio, Estados, DF e Municpios possuem personalidade jurdica da mesma forma que as entidades que compem a administrao indireta, quais sejam, autarquias, fundaes pblicas de direito pblico, fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista. Todos eles so pessoas jurdicas. Com base nessas informaes, ficaria fcil responder a questo abaixo elaborada pelo CESPE:
(TST/ANALISTA/2008) Considere que, h sete anos, Adriano empregado da Caixa Econmica Federal (CAIXA), que uma empresa pblica federal. Nessa situao
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hipottica, a empregadora de Adriano entidade integrante da administrao federal indireta. (Gabarito: correta)
Ento vamos raciocinar: se os rgos so partes integrantes de uma pessoa jurdica e todas as entidades acima citadas so pessoas jurdicas, podemos concluir que existem rgos dentro de cada uma delas, concorda? Para voc ter um exemplo: o Departamento da Polcia Federal um rgo. Ou seja, uma unidade de atuao integrante da pessoa jurdica Unio. Beleza Armando, eu consigo facilmente identificar um rgo da Unio, mas quero um exemplo de rgo de uma autarquia. Sem problemas. Pense na autarquia INSS. Na sua cidade provavelmente existe uma agncia do INSS. Essa agncia, da mesma forma que os postos de atendimentos, as superintendncias e as gerncias, so rgos da pessoa jurdica INSS. Veja que indiquei o exemplo da PF como rgo da Unio (administrao direta) e o de uma agncia como rgo da autarquia INSS (administrao indireta) para concluir que existem rgos tanto na estrutura da administrao direta como na da administrao indireta. Vamos agora ao erro da questo que certamente voc j identificou: rgos no possuem personalidade jurdica, sendo despersonalizados. Conforme j dito acima, os rgos so partes integrantes da pessoa jurdica. Por fim, interessante destacar informao que j consta dos conceitos apresentados de rgos pblicos: as competncias atribudas aos rgos pblicos so executadas pelos agentes pblicos nele lotados.
5. (BACEN/PROCURADOR/CESPE/2009) Segundo a teoria da imputao, os atos lcitos praticados pelos seus agentes so imputados pessoa jurdica qual eles pertencem, mas os atos ilcitos so imputados aos agentes pblicos.
Temas abordados: rgos pblicos: teoria do rgo (princpio da imputao volitiva). Gabarito: Errada
Comentrios: Durante o estudo de rgos, voc encontrar explicaes sobre as teorias que justificam a relao existente entre o Estado e os seus agentes pblicos. Basicamente, so trs as teorias: teoria do mandato, teoria da representao e teoria do rgo (teoria da imputao). De cara j digo para voc que a teoria adotada no Brasil a teoria do rgo. Por isso, fique muito atento na prova e no caia em pegadinhas que digam que o agente pblico mandatrio ou representante do Estado. Se voc marcar como correta uma afirmao dessa estar aceitando as teorias do mandato ou da representao.
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O agente pblico no mandatrio do Estado, pois a relao entre eles no foi acordada por meio de um contrato de mandato. O Estado no outorgou para o agente pblico uma procurao, para que esse atue em seu nome e sob a sua responsabilidade. Da mesma forma, o Estado no uma pessoa incapaz, a ponto de necessitar de representantes. Faz sentido equiparar o Estado a um menor de idade, que representado pelos seus pais? O Estado no mantm relao de mandato com seus agentes, muito menos esses so seus representantes! O que ocorre que os rgos e as pessoas jurdicas no expressam suas vontades por si ss. Esvazie o prdio do INSS e veja o que ocorre. Nada vai acontecer, pois pessoas jurdicas e rgos no se expressam sozinhos. Eles dependem dos seus agentes pblicos. So esses quem executam as funes administrativas. Mas nesse ponto surge uma indagao: tm os agentes pblicos vontade prpria ou eles exercem a funo pblica em obedincia e nos termos definidos pelas leis? Voc sabe a resposta, no ? Os agentes devem seguir as disposies das leis e por isso eu digo que eles no tm vontade prpria. O agente pblico um instrumento de expresso da vontade estatal. Um policial federal, na condio de servidor da Unio, quando aplica uma multa, no est expressando a sua vontade pessoal, mas sim aquela constante da lei. Isso reflexo do princpio da impessoalidade. Pense no policial diante de um amigo. Se ele seguisse a vontade dele certamente no multaria o amigo, mas o que importa a finalidade da lei que regulamenta o tema. Se no aplicar a sano desrespeitar a lei e estar exposto a punies. Mas quem responder se a conduta do servidor causar prejuzo ao particular? De acordo com a teoria do rgo, que se baseia no princpio da imputao volitiva, a conduta do agente pblico imputada (atribuda) pessoa jurdica do qual ele faa parte. Nesses termos, a conduta do policial federal imputada Unio e ser esta quem responder por eventuais danos causados a administrados. Independente de ser lcita ou ilcita a conduta do agente pblico, essa ser imputada pessoa jurdica, e caso dela decorra prejuzo para o administrado, este dever propor a ao contra a pessoa jurdica qual est vinculado o agente.
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6. (BACEN/PROCURADOR/2009/CESPE) Os rgos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional so criados por lei, no podendo ser extintos por meio de decreto do chefe do Poder Executivo.
Temas abordados: rgos pblicos: criao e extino; criao e extino de cargos e funes pblicos Gabarito: Correta
Comentrios: Para responder essa questo ser preciso analisar dois dispositivos da CF/88: Art. 61. (...) 1 So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que: II - disponham sobre: e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI. Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: VI dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Concentre-se num primeiro momento apenas no art. 61 da CF... No seu contedo consta que a lei para criao e para extino de Ministrios (que so rgos) e de rgos da administrao pblica de iniciativa do Presidente da Repblica. Ou seja, podemos concluir que preciso lei para criar e extinguir rgos pblicos. Tranquilo at aqui? Mas o enunciado diz: os rgos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional so criados por lei. Veja que o art. 61, 1, II, e, CF, refere-se a rgos da administrao pblica, no fazendo qualquer restrio se direta ou indireta. Portanto, est correta a primeira parte da assertiva ao afirmar que os rgos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional so criados por lei. Superada a primeira parte da questo, analise comigo a parte final, que traz a idia de que os rgos no podem ser extintos por meio de decreto do Chefe do Poder Executivo. Alguns alunos caem direto nessa pegadinha, dizendo que rgo pode ser extinto por decreto por fora do art. 84, VI, b, da CF. Volte algumas linhas e leia-o novamente antes de continuarmos.
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Ocorre que essa alnea b preceitua que cargos e funes vagos podem ser extintos por decreto, no fazendo referncia a rgos. Inclusive, a alnea a expressa ao afirmar que o decreto pode ser usado para organizao e funcionamento da administrao federal, exceto se implicar em aumento de despesas ou criao e extino de rgos. Ou seja, criao e extino de rgo somente por lei.
7. (BACEN/PROCURADOR/2009/CESPE) Por no possurem personalidade jurdica, os rgos no podem figurar no plo ativo da ao do mandado de segurana.
Temas abordados: rgos pblicos: capacidade processual (personalidade judiciria) e classificao pelo critrio posio estatal. Gabarito: Errada
Comentrios: Inicialmente esclareo que num mandado de segurana o plo ativo quem impetra a ao (quem entra com o mandado de segurana). A questo afirma que os rgos no podem impetrar mandado de segurana, porm, esse no o posicionamento da doutrina e da jurisprudncia. A regra que os rgos, por no possurem personalidade jurdica, no possuem capacidade processual (personalidade judiciria) no podendo figurar em qualquer um dos plos de uma relao processual (o rgo no pode ajuizar ao e contra ele no pode ser ajuizada ao). Contudo, essa regra tem sido excepcionada pelos tribunais ptrios ao conferirem capacidade processual para alguns rgos ingressarem em juzo. Imagine a seguinte situao: o Prefeito de determinado municpio recusa-se a prestar contas para a Cmara Municipal. Prefeito e Cmara municipal so, respectivamente, agente pblico e rgo integrantes do municpio. Como resolver essa questo? A jurisprudncia admite nesse caso que a Cmara Municipal impetre mandado de segurana contra o ato ilegal praticado pelo Prefeito. Teremos um rgo impetrando mandado de segurana, o que por si s justifica o motivo da questo ora comentada est errada. Pois bem, voc j sabe que alguns rgos podem impetrar mandado de segurana e lhe dei um exemplo. Mas linhas acima eu disse que apenas alguns rgos possuem essa capacidade. So os rgos classificados como independentes e autnomos. Detalhe: no podem ajuizar ao por qualquer motivo, mas somente para a defesa de suas prerrogativas e de suas competncias.
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Ento vamos juntar as peas da explicao para concluir que apenas os rgos independentes e os autnomos possuem capacidade processual (personalidade judiciria) para a defesa de suas prerrogativas e de suas competncias. Mas certamente voc deve estar perguntando: quem so os rgos independentes e os autnomos? Os rgos recebem diversas classificaes, dentre elas h uma classificao que leva em conta a posio estatal e divide os rgos da seguinte maneira: - Independentes: so aqueles que tm origem na Constituio Federal e representam cada um dos Poderes do Estado (Executivo, Legislativo e Judicirio). Esto inseridos no pice da pirmide governamental sem subordinao hierrquica ou funcional. No Executivo temos Presidncia da Repblica, Governadorias e Prefeituras; no Legislativo, Congresso Nacional, Cmara dos Deputados, Senado Federal, Cmara Legislativa (DF), Assemblias Legislativas e Cmara dos Vereadores; no Judicirio, Tribunais (ex: STF, STJ, TST...) e os Juzes singulares; - Autnomos: esto abaixo dos independentes, localizados na cpula da Administrao. So subordinados aos chefes dos rgos independentes. Da mesma forma que esses rgos, possuem autonomia administrativa, tcnica e financeira. Como exemplos: Ministrios, Secretarias de Governo estadual e municipal, Ministrio Pblico, dentre outros; - Superiores: so rgos que no possuem autonomia administrativa e financeira, estando subordinados a uma chefia mais alta. Possuem, porm, poder de direo sobre os assuntos de sua competncia. Como exemplos: Gabinetes, Coordenadorias, Departamentos e Divises; - Subalternos: so rgos com reduzido poder de comando que desenvolvem predominantemente atribuies de execuo. Da mesma forma que os superiores, no possuem autonomia administrativa e financeira. Como exemplos: Portarias e Almoxarifados. Outras classificaes de rgos que merecem destaque so: I) Com base na atuao funcional: - Singulares: tambm denominados de unipessoais. Nesses rgos as atuaes e as decises so atribudas a apenas um agente, como ocorre na Presidncia da Repblica. - Coletivos ou pluripessoais: atuam mediante manifestao conjunta obrigatria de seus membros. Como exemplos: Congresso Nacional, Conselho de Contribuintes do Ministrio da Fazenda e as Assemblias Legislativas.
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II) Com base na estrutura: - Simples ou unitrios: so aqueles constitudos apenas por um centro de competncias, no havendo divises internas. O nmero de agentes que o integram ser indiferente, pois o que interessa a inexistncia de divises. Sua atuao concentrada. - Compostos: j esses rgos atuam de forma desconcentrada, pois agregam vrios outros rgos sua estrutura. Pense na Secretria de Sade de seu municpio, que est vinculada a hospitais e a postos de sade. Justamente pelo fato de os alunos no gostarem de estudar classificao que sugiro que estude com afinco. Em concurso fazer diferente muito importante. Portanto, no tem essa de tema chato ou bom. Seja diferente da maioria e estude os temas chatos. Tenho certeza que assim voc vai se dar bem. Feitas essas classificaes, encerro reafirmando que o erro da questo comentada reside na alegada impossibilidade de rgo pblico figurar no plo ativo de mandado de segurana.
8. (MPE/AM/2007/PROMOTOR/CESPE) Explcita ou implicitamente, os princpios do direito administrativo que informam a atividade da administrao pblica devem ser extrados da CF.
Temas abordados: diferenciao entre princpios administrativos expressos e implcitos; princpios implcitos: supremacia do interesse pblico sobre o privado, indisponibilidade do interesse pblico, proporcionalidade, razoabilidade, segurana jurdica, tutela, autotutela, presuno de legitimidade ou de veracidade, especialidade, hierarquia, continuidade do servio publico, hierarquia e motivao. Gabarito: Correta
Comentrios: No havia questo melhor para dar incio aos estudos dos princpios do Direito Administrativo. A primeira lio que eu passo para meus alunos, quando do estudo dos princpios, diz respeito existncia de princpios expressos e de princpios implcitos (ou reconhecidos). Diante da seguinte pergunta: o princpio da proporcionalidade um princpio expresso? Voc no tem como respond-la! No se pode perguntar se determinado princpio expresso ou implcito sem indicar a referncia, ou seja, expresso ou implcito onde? A banca tem que demonstrar na pergunta se quer saber se o princpio expresso ou implcito na CF, numa lei X ou no ordenamento jurdico. Somente aparecero na sua prova essas referncias. Detalhe importante: quando perguntar se tal princpio expresso no ordenamento jurdico, bastar que um princpio conste expressamente em
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uma lei para ele ser expresso, uma vez que a expresso ordenamento jurdico abrange todas as leis existentes no pas. Ento vou reformular a pergunta: o princpio da proporcionalidade expresso na CF? Resposta: no, pois ele no consta explicitamente na CF. Trata-se de princpio implcito. Na verdade, todos os princpios de direito administrativo que no sejam expressos na CF, sero implcitos relativamente a ela. Agora, se eu pergunto se o princpio da proporcionalidade expresso na Lei 9.784/99 (lei de processo administrativo), a resposta sim, pois consta expressamente em seu art. 2. Dessa forma, muito cuidado no dia da prova relativamente a questes envolvendo princpios implcitos e expressos. Quanto pergunta apresentada, creio que j dei a resposta para voc. De fato, todos os princpios do direito administrativo decorrem expressa ou implicitamente da Constituio Federal. Os princpios expressos na CF constam do art. impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. 37: legalidade,
Quanto aos princpios implcitos a lista varia de autor para autor, mas vou listar os principais: supremacia do interesse pblico sobre o privado, indisponibilidade do interesse pblico, proporcionalidade, razoabilidade, segurana jurdica, tutela, autotutela, presuno de legitimidade ou de veracidade, especialidade, hierarquia, continuidade do servio publico e motivao. Vamos combinar o seguinte: na sequncia eu explicarei os princpios implcitos. Quanto aos princpios expressos, os mesmos sero abordados nas questes n 9 a 13. Ento vamos aos princpios implcitos na CF: 1) Supremacia do interesse pblico: Juntamente com o princpio da indisponibilidade do interesse pblico pela Administrao, que no prximo item ser abordado, considerado um dos pilares do regime jurdico administrativo (regime jurdico de direito pblico). Est presente tanto na elaborao das leis como no momento de sua execuo. A atuao da Administrao Pblica no tem em mira o indivduo em si, mas sim a coletividade. Dessa forma, os interesses privados sucumbem quando em conflito com os interesses pblicos.
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Bastar imaginar, como exemplo, uma desapropriao, em que o direito do proprietrio superado pelo interesse pblico. Abordando esse princpio, ESAF e CESPE apresentaram as seguintes questes:
(ANALISTA/MPU/2004/ESAF) Um dos princpios informativos do Direito Administrativo, que o distingue dos demais ramos, no disciplinamento das relaes jurdicas, sob sua incidncia, o: a) comutatividade na soluo dos interesses em questo. b) subordinao do interesse pblico ao privado. c) supremacia do interesse pblico sobre o privado. d) predominncia da liberdade decisria. e) correlao absoluta entre direitos e obrigaes. (AUDITOR/ES/2005/CESPE) Um dos princpios regentes da atividade administrativa estatal a supremacia do interesse pblico sobre o privado. Segundo esse princpio, h uma desigualdade jurdica entre a administrao pblica e o particular administrado, com vistas prevalncia do interesse da coletividade. (gabarito: correta)
2) Indisponibilidade do interesse pblico pela Administrao: Trata-se de outro pilar do regime jurdico administrativo, cujo contedo coloca os agentes pblicos como meros gestores do interesse pblico, no lhes conferindo o poder de disposio sem prvia autorizao legislativa.
3) Proporcionalidade: Com base nesse princpio a atuao do agente pblico deve limitar-se s medidas necessrias para o atendimento do interesse pblico. fundamental que haja uma proporo entre os meios utilizados e o fim visado, sob pena de ilegalidade do ato. Observe como a ESAF cobrou esse conhecimento na prova de AFRF de 2003:
(ESAF/AFRF/2003) Tratando-se de poder de polcia, sabe-se que podem ocorrer excessos na sua execuo material, por meio de intensidade da medida maior que a necessria para a compulso do obrigado ou pela extenso da medida ser maior que a necessria para a obteno dos resultados licitamente desejados. Para limitar tais excessos, impe-se observar, especialmente, o seguinte princpio: a) legalidade; b) finalidade; c) proporcionalidade; d) moralidade; e) contraditrio
Trata-se de princpio previsto expressamente na Lei 9.784/99 (lei que regula o processo administrativo no mbito federal). Com base nesse princpio, as sanes aplicadas pelo Poder Pblico devem ser proporcionais falta cometida. O respeito a esse princpio pressupe a observncia dos seguintes fundamentos:
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I) adequao: o meio empregado deve ser compatvel com o fim visado; II) exigibilidade: a conduta a ser adotada alm de ser necessria a que menor prejuzo causa para os indivduos; III) proporcionalidade em sentido estrito: as vantagens alcanadas com a conduta superam as desvantagens. Juntamente com o princpio da razoabilidade, a seguir comentado, instrumento para controle da discricionariedade administrativa. A propsito, a discricionariedade administrativa ocorre quando a lei confere ao agente pblico liberdade, dentro de limites por ela traados, para a prtica de determinado ato administrativo. Por exemplo, diante de um pedido de porte de arma o agente pblico tem a liberdade de deferir ou no, independentemente do preenchimento das condies pelo cidado interessado. Se fosse um pedido de licena para construir, preenchidos os requisitos legais, o agente pblico estaria obrigado a deferir o pedido, pois nesse caso o ato vinculado.
4) Razoabilidade: Em sala eu digo que a irm gmea do princpio da proporcionalidade. No raras vezes a jurisprudncia ptria, inclusive o prprio STF, trata os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade como sinnimos, em que pese a doutrina majoritria sustentar a individualidade destes princpios. Justamente por isso, dificilmente voc encontrar (eu no me recordo) uma questo de prova em que a banca cobre a diferena desses princpios. De acordo com esse princpio, o agente pblico deve atuar dentro dos padres normais de aceitabilidade, valendo-se do bom senso no exerccio de suas funes. Quando a lei confere-lhe certa margem de discrio (na prtica de atos discricionrios), deve o administrador buscar o resultado mais adequado para a situao enfrentada. Isto demonstra a vinculao do princpio da razoabilidade discricionariedade administrativa. Confirmando essa afirmao, analise a questo abaixo:
(ESAF/AFC/SFC/2000) O regime jurdico-administrativo abrange diversos princpios. Entre os princpios abaixo, assinale aquele que se vincula limitao da discricionariedade administrativa: a) impessoalidade b) presuno de legitimidade; c) razoabilidade; d) hierarquia; e) segurana jurdica
Da mesma forma que proporcionalidade, princpio expresso na Lei 9.784/99.

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Imagine se no concurso para agente da Polcia Federal constasse do edital a seguinte exigncia: mestrado em segurana pblica. Pergunto: h bom senso nessa exigncia? Lgico que no, por isso desarrazoada, ou seja, contrria ao princpio da razoabilidade.
5) Segurana jurdica: Tambm denominado de princpio da boa-f dos administrados ou da proteo confiana. Esse princpio est previsto expressamente na Lei 9.784/99 (art. 2, pargrafo nico, XIII, parte final): interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao. Para preservar a boa f do administrado, esse princpio veda que Administrao Pblica aplique retroativamente uma nova interpretao sobre situaes praticadas com base em interpretao anterior. Veja a questo abaixo:
(ESAF/ESPECIALISTA EM POL. PBL. E GEST. GOV/MPOG/2000) A vedao da aplicao retroativa da nova interpretao da norma administrativa ampara-se no princpio da a) legalidade; b) proporcionalidade; c) segurana jurdica; d) finalidade; e) razoabilidade
Alm de estar tambm ligado ao princpio da moralidade, o princpio da segurana jurdica tem como essncia a estabilidade das relaes jurdicas. considerado pela doutrina, ao lado do princpio da legalidade, uma das vigas mestras do Estado de Direito. Porm, o princpio tem outras aplicaes... Com base nesse princpio admite-se que situaes praticadas em desconformidade com a lei, portanto ilegais, sejam conservadas ao invs de anuladas. o que a doutrina denomina de convalidao. Nessas hipteses, a manuteno do ato harmoniza-se com o interesse pblico, pois sua anulao causar mal maior do que mant-lo. Nesse choque entre os princpios da legalidade e o da segurana jurdica, haver prevalncia desse ltimo. Pense numa desapropriao de determinado imvel em que a indenizao foi devidamente paga para o proprietrio. O Poder Pblico loteia o imvel e constri casas vendidas a preos populares para dezenas de famlias. Trs anos depois, o Poder Pblico identifica um vcio no processo desapropriatrio. Pergunto para voc: o que melhor atender ao interesse pblico: cancelar a desapropriao e desalojar todas as famlias ou convalidar o ato? Nesse confronto entre legalidade e segurana jurdica prevalecer, no caso apresentado, esse ltimo princpio.
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O princpio tambm est associado aos institutos da prescrio e da decadncia administrativas, que impedem que situaes jurdicas perdurem indefinidamente causando instabilidade No art. 54 da Lei 9.784/99, o legislador ordinrio foi inspirado pelo princpio da segurana jurdica ao tratar do prazo de decadncia para anulao de atos administrativos: O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em 5 (cinco) anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. A doutrina tambm tem associado ao princpio da segurana jurdica as smulas vinculantes do STF, cujo objetivo afastar controvrsias que gerem grave insegurana jurdica (art. 103-A, 1, CF).
6. Tutela: Esse princpio est ligado idia de descentralizao administrativa, que ser objeto de abordagem na questo n 15. O instituto da descentralizao administrativa justifica a criao das pessoas jurdicas integrantes da Administrao Indireta, bem como a prestao de servios pblicos por concessionrias e por permissionrias. Quando uma autarquia, por exemplo, criada, ocorre descentralizao administrativa. O princpio da tutela representa o controle que a Administrao Direta (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) exerce sobre os atos praticados pelas entidades da Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista).
7) Autotutela: Respire fundo e vamos prosseguir. No deixe sua ateno desviar dessa aula. natural depois de algumas pginas lidas ligarmos o piloto automtico. No faa isso! Mantenha sua ateno! Vamos l... Baseado no princpio da autotutela a Administrao Pblica tem o dever-poder de rever seus prprios atos, anulando-os quando ilegais ou revogando os atos vlidos por motivos de oportunidade e/ou de convenincia. Trata-se de princpio que prev um controle interno, pois cada pessoa jurdica que integra a Administrao Pblica exercer o controle de seus prprios atos. Nesse sentido, o INSS que uma autarquia -, durante a realizao de concurso pblico para preenchimento de cargos de tcnicos administrativo,
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caso constate que houve vazamento dos gabaritos das provas, poder, exercendo seu poder de autotutela, anular o concurso pblico. Existem duas smulas editadas pelo Supremo Tribunal Federal que consagram referido princpio, que so as de nmeros 346 e 473. Smula 346 A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Smula 473 - A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao Judicial.
8) Presuno de legitimidade e de veracidade: De acordo com esse princpio h presuno relativa de que os atos da Administrao Pblica so verdadeiros e de que foram praticados de acordo com o ordenamento jurdico. Essa presuno relativa, pois admite prova em contrrio. Ou seja, o administrado pode demonstrar por meio de processo administrativo ou judicial que o ato ilegal. Como conseqncias desse princpio a doutrina indica: a) as decises administrativas so de execuo imediata (autoexecutoriedade), no dependendo de autorizao do Poder Judicirio para serem executadas; b) as decises administrativas podem criar obrigaes para os particulares independentemente de concordncia. Quando um agente de trnsito aplica uma multa ao condutor infrator, ele no depende de autorizao judicial para praticar o ato e sua conduta constitui unilateralmente o infrator em obrigao (independentemente da concordncia).
9) Especialidade: Princpio relacionado criao das entidades administrativas integrantes da administrao indireta: autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista
10) Hierarquia: Com base nesse princpio, a Administrao Pblica estrutura seus rgos criando entre eles uma relao de subordinao e de coordenao. Basta
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pensar na estrutura da Polcia Federal, formada por Gabinete, Coordenadorias, Diretorias, Corregedorias e etc.
11) Continuidade do servio pblico: A idia base desse princpio que a prestao do servio pblico no pode parar (salvo nas hipteses de interrupes previstas na lei), pois a forma como o Estado desempenha as funes que levaro benefcios para a coletividade.
12) Motivao: Esse princpio exige que a Administrao Pblica indique os fundamentos de fato e de direito de suas decises, independentemente de serem vinculadas ou discricionrias. Nas prximas questes, estudaremos os princpios expressos na Constituio Federal.
9. (MIN. PBLICO DO TCU/2004/CESPE) O princpio da legalidade pode ser afastado ante o princpio da supremacia do interesse pblico, especialmente nas hipteses de exerccio de poder de polcia.
Temas abordados: princpio da legalidade e princpio da supremacia do interesse pblico. Gabarito: Errada
Comentrios: Essa questo trata dos princpios legalidade (expresso na CF) e da supremacia do interesse pblico (implcito na CF). Quanto legalidade no mbito da Administrao Pblica, eu chamo a sua ateno para que voc no mais se contente com aquele conceito de que legalidade simplesmente observncia lei. Essa idia est ultrapassada, pois o respeito ao princpio da legalidade implica na obedincia s leis e tambm aos princpios. Grave a idia: LEGALIDADE = LEIS + PRINCPIOS. Vou dar um exemplo: determinado fiscal entra num supermercado para fazer uma fiscalizao e identifica uma lata de milho verde com a validade vencida. Suponhamos que a lei determine o seguinte: no caso de mercadoria com validade vencida o fiscal poder: a) advertir por escrito o estabelecimento; b) aplicar multa; c) interditar o estabelecimento. No meu exemplo o fiscal interditou o supermercado por causa de uma lata de milho verde vencida. Pergunto: ele agiu de acordo com a lei? Sim, pois a lei prev a hiptese de interdio. Fao nova pergunta: sua conduta est de acordo com o princpio da legalidade? No, pois foi uma atividade desproporcional. Ele feriu o princpio da
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proporcionalidade. Apesar de o ato seguir a lei, ele ser ilegal por ofensa a princpio. Com isto, promove-se uma modificao na compreenso da expresso ordenamento jurdico, antes associado apenas s leis, e agora tambm aos princpios (leis + princpios). Essa noo corresponde ao que alguns autores denominam de bloco de legalidade. Relativamente ao princpio da legalidade, preocupe-se na prova com a sua moderna noo e tambm com aquela comparao que os professores fazem em sala entre a conduta do administrador pblico e a do particular: enquanto os indivduos no campo privado podem fazer tudo o que a lei no probe (autonomia de vontade), o administrador pblico s pode fazer o que ela permite, agindo de acordo com seus comandos (agir secundum legem). Isso significa que no existe autonomia de vontade nas relaes firmadas pela Administrao Pblica, uma vez que aos agentes pblicos s permitido fazer o que a lei determina. Na Administrao Pblica no h liberdade nem vontade pessoal. Observe a questo abaixo:
(FCC/05/PROCURADOR MUNICIPAL/PREF. SANTOS/SP) Em tema de legalidade, como um dos princpios norteadores da atividade administrativa, observe o que se segue: I o administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei. II na Administrao Pblica no h liberdade nem vontade pessoal. III na Administrao Pblica lcito fazer tudo o que a lei no probe. IV no exerccio de sua atividade funcional, o administrador est sujeito s exigncias do bem comum. V a lei para o administrador pblico significa pode fazer assim e para o particular deve fazer assim. Est INCORRETO o que se afirma APENAS em: a) I e V; b) I e II; c) II e IV; d) III e V; e) III e IV
Por fim, importante destacar que o princpio da legalidade veda que a Administrao Pblica, por meio de atos administrativos, crie direitos e obrigaes de qualquer espcie, bem como imponha vedaes aos administrados. Essa idia extrada do art. 5, II, da CF, que preceitua que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. A ESAF abordou esse tema na questo abaixo:
(ESAF/APO-SP/2009) A Administrao Pblica pode, por ato administrativo, conceder direitos de qualquer espcie, criar obrigaes ou impor vedaes aos administrados. (Gabarito: errada)
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Bom, estudado o princpio da legalidade, teremos que analisar o princpio da supremacia do interesse pblico, objeto de estudo na questo n 8, para resolver o enunciado do CESPE. Quando o Estado age, ele no tem como destinatrio o indivduo em si, mas sim todo o grupo social. Ele age voltado para o interesse pblico, da poder sacrificar direitos individuais em prol da coletividade, como ocorre na desapropriao, nas medidas decorrentes do poder de polcia, como proibio de estacionar em determinados locais, necessidade de requerer licena para construir num terreno e etc. Portanto, quando esto em conflito o interesse individual e o coletivo, esse ltimo deve prevalecer, da justificar-se o nome do princpio: supremacia do interesse pblico sobre o privado. E diante de um conflito entre o princpio da legalidade e o princpio da supremacia do interesse pblico? Qual deve prevalecer? Com essa pergunta vou aproveitar para esclarecer que no existe um princpio mais importante que outro. O que ocorre que em determinadas situaes haver um conflito entre dois princpios e um vai prevalecer por ser, naquela ocasio, o que melhor atende ao interesse pblico. Imagine a seguinte situao: a autoridade administrativa toma conhecimento de um ilcito praticado por servidor, ilcito esse passvel de demisso, e no d incio ao processo administrativo disciplinar dentro do prazo de cinco anos. Ocorrer a prescrio da pretenso punitiva e o Poder Pblico no mais poder demitir o servidor por causa daquele fato. Em que pese a lei determinar que o servidor seja demitido princpio da legalidade -, prevalecer o princpio da segurana jurdica, que justifica a existncia do instituto da prescrio. Quer dizer, nessa situao, o princpio da segurana jurdica prevaleceu sobre o princpio da legalidade por melhor atender ao interesse pblico. Agora, quando o tema poder de polcia, que implica na limitao de direitos individuais em prol da coletividade (ex: proibio de avanar sinal vermelho no trnsito; proibio de estacionar em determinados locais; obrigatoriedade do uso de sinto de segurana), no h como afastar o princpio da legalidade relativamente s restries impostas aos particulares, por uma simples razo: limitaes a direito individual s podem ser impostas por lei. Assim sendo, est errada a assertiva, pois diante do exerccio do poder de polcia, em especial, no possvel afastar o princpio da legalidade.
10. (PGE/PE/PROCURADOR/2009/CESPE) De acordo com o princpio da impessoalidade, possvel reconhecer a validade de atos praticados por funcionrio pblico irregularmente investido no cargo ou funo, sob o fundamento de que tais atos configuram atuao do rgo e no do agente pblico.
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Temas abordados: princpio da impessoalidade. Gabarito: Correta
Comentrios: O princpio da impessoalidade deve ser analisado associado: a) finalidade da lei; b) ao princpio da isonomia; c) vedao de promoo pessoal pelos agentes pblicos; d) ao princpio da imputao volitiva. Analisaremos cada um desses aspectos: a) Associado finalidade da lei: Se eu lhe perguntar qual a finalidade da lei, qual ser sua resposta? Voc no errar se responder a preservao do interesse pblico. Dessa forma, quando o agente pblico exerce sua funo, ele utiliza de seus poderes como instrumentos destinados ao atendimento dos interesses pblicos. Com base nesse raciocnio, existem autores que equiparam o princpio da impessoalidade ao princpio da finalidade. Aqui vai um macete de prova: quando no enunciado a banca fizer referncia finalidade da lei pode estar certo que a resposta ser princpio da impessoalidade. Quer um exemplo? Veja a questo abaixo:
(ESAF/ANALISTA COMPRAS RECIFE/2003) A finalidade, como elemento essencial de validade do ato administrativo, corresponde na prtica e mais propriamente observncia do princpio fundamental de a) economicidade; b) legalidade; c) moralidade; d) impessoalidade;
Inclusive, j foi objeto de concurso pblico questo indagando dos candidatos se o princpio da impessoalidade previsto expressamente na Lei 9.784/99, que regula o processo administrativo federal. Perguntou-se isso porque no art. 2 dessa lei h meno expressa ao princpio da finalidade. Diante dessa questo, a melhor resposta a que o princpio da impessoalidade no foi previsto expressamente na referida norma, porm nela est representado pelo princpio da finalidade. Alm disso, ele est contido implicitamente no art. 2, pargrafo nico, cujo texto o seguinte: objetividade no atendimento do interesse pblico, vedada a promoo pessoal de agentes ou autoridades. Dessa forma, o agente pblico deve perseguir a finalidade expressa ou implcita (virtual) na lei, no promovendo perseguies ou favorecimentos aos administrados e aos prprios integrantes do quadro de pessoal do Estado. Tambm so aplicadas como conseqncia do princpio da impessoalidade as normas contidas nos arts. 18 a 21 da Lei 9.784/99, que contm regras sobre impedimento e suspeio nos processos administrativos federais. Como exemplo de impedimento, o servidor ou autoridade que tenha interesse direto ou indireta na matria impedido de atuar em processo administrativo (art. 18, I).
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Assim sendo, o elemento finalidade dos atos administrativos corresponde na prtica observncia do princpio da impessoalidade. No se pode admitir outro objetivo para os atos administrativos seno consecuo do interesse pblico.
b) Associado ao princpio da isonomia: Outra face desse princpio reside na sua associao ao princpio da isonomia (igualdade), pois a Administrao Pblica deve tratar com igualdade os administrados que se encontrem na mesma situao jurdica. Eis a essncia da igualdade: tratar desigualmente os desiguais na medida de suas desigualdades. Isso ocorre, por exemplo, nos concursos pblicos com reserva de vagas para portadores de necessidades especiais. Veja como a FCC abordou esse tema:
(FCC/TRE/MG/ANAL. JUDICIRIO/2005) A obrigao atribuda ao Poder Pblico de manter uma posio neutra em relao aos administrados, no podendo atuar com objetivo de prejudicar ou favorecer determinada pessoa, decorre do princpio da: a) moralidade; b) impessoalidade; c) legalidade; d) motivao; e) imperatividade
A realizao de licitaes e de concursos pblicos so tambm expresses do princpio da impessoalidade associado isonomia, pois oportunidades iguais so conferidas a todos aqueles que preencherem os requisitos previstos na lei e no edital. Sob essa tica foi elaborada a questo abaixo, cujo enunciado est correto:
(CESPE/AFPS) Uma vez que a licitao permite a disputa de vrias pessoas que satisfaam a critrios da lei e do edital, correto afirmar que, com isso, esto sendo observados os princpios constitucionais da isonomia, da legalidade e da impessoalidade da administrao pblica.
c) Associado vedao de promoes pessoais pelos agentes pblicos: O princpio tambm pode ser analisado como uma proibio aos agentes pblicos para que se valham de seus cargos, empregos ou funes para promoo pessoal. Essa regra est prevista no art. 37, 1, da CF/88, cujo contedo determina que a publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Portanto, determinada obra no deve ser associada ao agente pblico, mas sim pessoa jurdica. Por exemplo: obra realizada pelo Estado de Minas Gerais e no obra realizada pelo Governo Fulano de tal.
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No se deve deduzir dessa regra que os agentes pblicos no podem se identificar na prtica dos atos administrativos. Pelo contrrio, pois direito dos administrados exigir a identificao funcional das autoridades administrativas, sendo dever destes se identificarem. O que no pode ocorrer o agente pblico buscar sua promoo pessoal (tirar proveito da situao) atravs da vinculao de seu nome a servios, programas, obras e etc. preciso ter cuidado em provas com esse art. 37, 1, CF, pois no raro as bancas reproduzem este dispositivo constitucional associando-o ao princpio da publicidade. Trata-se de pegadinha, pois referida regra no d nfase obrigatoriedade de divulgao o que seria princpio da publicidade -, mas sim vedao da divulgao com o propsito de promover imagem de autoridades e servidores pblicos, o que constitui ofensa ao princpio da impessoalidade. Aplicando o princpio sob essa tica, o STF manifestou-se pela constitucionalidade do inciso V do artigo 20 da Constituio do Cear que veda ao Estado e aos Municpios atribuir nome de pessoa viva a avenida, praa, rua, logradouro, ponte, reservatrio de gua, viaduto, praa de esporte, biblioteca, hospital, maternidade, edifcio pblico, auditrios, cidades e salas de aula. Na viso do ministro relator deste julgado, o preceito visa impedir o culto e a promoo pessoal de pessoas vivas, tenham ou no passagem pela Administrao. Destacou em seu voto que proibio similar estipulada, no mbito federal, pela Lei n. 6.454/77 (ADI 307, voto do Min. Eros Grau, julgamento em 13-2-08, DJE de 20-6-08).
d) Associado ao princpio da imputao volitiva: Por fim, o princpio da impessoalidade est atrelado Teoria do rgo, que j foi tratada nessa aula na questo n 5. Tal teoria, que se baseia no princpio da imputao volitiva, preceitua que os atos praticados pelos agentes pblicos so imputados pessoa jurdica em nome da qual atua. Dessa forma, os agentes pblicos so instrumentos para manifestao da vontade da Administrao Pblica. Com base nessa teoria, se um servidor pblico causar prejuzo a um particular, como por exemplo, agredindo-o fisicamente a ponto de causar-lhe leses, a ao judicial pleiteando a reparao civil (gastos com uma cirurgia plstica, por exemplo) ser proposta contra o ente pblico em nome da qual agiu o servidor agressor. Se nesse exemplo o servidor for lotado na autarquia INSS, ser contra esta entidade que a vtima das leses propor a ao indenizatria. Posteriormente, se o INSS suportar algum prejuzo, ajuizar ao regressiva contra o agente causador dos danos. Ainda aplicando o princpio da imputao volitiva, e aqui surge a explicao direta da questo, destaca-se a validade dos atos praticados por funcionrios de fato (agentes de fato), que so aqueles irregularmente investidos na funo pblica, como aquele que ingressou sem o obrigatrio concurso pblico, por exemplo. Atribui-se validade aos seus atos sob o fundamento de que foram praticados pela pessoa jurdica. Imaginem um servidor que foi nomeado sem
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concurso pblico e ao longo dos anos praticou diversos atos. H uma irregularidade em sua investidura (ausncia de concurso), o que, com base na teoria do rgo, no invalidar os seus atos se praticados de acordo com o ordenamento jurdico, pois, conforme j dito, consideram-se praticados pela pessoa jurdica a qual integra.
11. (CGEPB/AUDITOR/2008/CESPE) Na realizao de ato administrativo, o agente pblico no precisa observar o princpio da moralidade administrativa para condutas entre rgos da administrao direta e da indireta.
Temas abordados: princpio da moralidade. Gabarito: Errada
Comentrios: Vamos agora ver mais um princpio, dessa vez o da moralidade. Questes envolvendo esse princpio geralmente so bem fceis. O princpio da moralidade exige que o agente pblico atue de forma tica, observando a moral administrativa (moral jurdica composta de regras de boa administrao), que difere da moral comum. Enquanto a moral comum vincula o indivduo em sua conduta externa, a moral administrativa est associada disciplina interna da Administrao. Conforme j dito em outra questo, o princpio da moralidade est associado ao da legalidade, uma vez que a ofensa lei constitui prtica imoral. Por isso, respeitados doutrinadores afirmam que a moralidade constitui requisito de validade de todo ato da Administrao Pblica. O ordenamento jurdico ptrio prev diversos instrumentos de combate imoralidade administrativa, tais como a ao popular, ao civil pblica e a Lei de Improbidade Administrativa (Lei 8.429/92), que regulamenta o art. 37, 4, da CF, cuja redao a seguinte: Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Recentemente, houve grande progresso no combate ao nepotismo com a edio da smula vinculante n 13, editada pelo Supremo Tribunal Federal: Smula Vinculante n 13 - A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
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compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal. Anteriormente a essa smula, a ESAF j explorava o tema nepotismo:
(ESAF/CONTADOR RECIFE/2003) A rejeio figura do nepotismo no servio pblico tem seu amparo original no princpio constitucional da: a) moralidade; b) legalidade; c) impessoalidade; d) razoabilidade; e) eficincia
Aps discorrer sobre o princpio da moralidade, creio que no h dvidas quanto ao motivo de estar errada a questo ora comentada. O princpio da moralidade de observncia obrigatria na conduta de todos os atos dos agentes pblicos no exerccio de suas funes. 12. (CESPE/AFPS) Contraria o princpio constitucional de publicidade da administrao pblica o fato de um fiscal de contribuies previdencirias autuar empresa exclusivamente porque o proprietrio seu desafeto.
Temas abordados: princpio da publicidade. Gabarito: Errada
Comentrios: Percebeu a maldade do CESPE? Ele tenta conduzir o candidato a erro. De fato um fiscal autuar empresa exclusivamente porque o proprietrio seu desafeto constitui ofensa a princpio, mas no ao princpio da publicidade, mas sim, dentre outros, ao da impessoalidade. O princpio da publicidade prev a obrigatoriedade de divulgao dos atos da Administrao Pblica produtores de efeitos externos, sendo poucas as excees em que se admite o sigilo (para a preservao do interesse pblico e para a defesa da intimidade). Com o que eu disse agora j fique ligado na prova, pois nem todos os atos da Administrao Pblica devem ser publicados, mas apenas aquelas que produzem efeitos externos (exs: aposentadoria, demisso, deciso em processo administrativo), ressalvando-se ainda os casos de intimidade e de interesse pblico. A publicidade dos atos oficiais tem basicamente dois objetivos: I) fazer com que o contedo do ato chegue ao conhecimento dos administrados (divulgao), iniciando-se a partir da a produo de seus efeitos externos (um edital de concurso pblico apenas produz efeitos externos aps sua regular divulgao, por exemplo, atravs de sua publicao atravs da Imprensa Oficial); II) propiciar que os administrados exeram controle sobre a validade do ato divulgado (aproveitando o exemplo anterior, caso um candidato considere que
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o edital do concurso pblico divulgado contm alguma ilegalidade, poder exercer o controle de sua validade impetrando um mandado de segurana). J vi bancas perguntando em prova se a publicidade elemento formativo dos atos administrativos. Cuidado, pois no ! A publicidade requisito para validade, eficcia (produo de efeitos jurdicos) e moralidade do ato administrativo. Vale chamar a sua ateno para o fato de a publicidade no se limitar divulgao dos atos oficiais, mas tambm alcanar a sua disponibilizao para exame dos administrados (art. 5, XXXIII, CF), ressalvando-se, contudo, os atos protegidos legitimamente pelo sigilo. Quanto publicao dos atos em meio oficial, destaca-se que os mesmos, em regra, devem ser publicados no Dirio Oficial (no mbito federal, por exemplo, no Dirio Oficial da Unio). Contudo, nem todos os municpios possuem Imprensa Oficial. Nesses casos, a divulgao ser feita por meio de jornal particular de circulao local, que funcionar a partir de sua contratao como um meio oficial de publicaes dos atos da Administrao Pblica. Entretanto, no se pode esquecer que em diversos municpios sequer existem jornais de circulao local, sendo a soluo para esses casos a afixao dos atos nas sedes dos rgos pblicos municipais (como exemplo, no prdio da Prefeitura). Contudo, divulgaes em imprensa particular no contratada, rdio ou televiso no produzem efeitos jurdicos. o que ocorre, por exemplo, com a veiculao de notcias pela Voz do Brasil, que no ser suficiente para atender ao princpio da publicidade.
13. (MPE/AM/2007/PROMOTOR/CESPE) Os princpios que regem a atividade da administrao pblica e que esto expressamente previstos na CF so os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade.
Temas abordados: princpio da eficincia. Gabarito: Errada
Comentrios: J vimos essa matria em questes anteriores e voc percebeu que a banca erra ao no inserir o princpio da eficincia (art. 37, caput, CF) como princpio expresso na CF. O princpio da eficincia tornou-se expresso na Constituio Federal de 1988 com a edio da Emenda Constitucional n 19/98, que o inseriu na redao do caput do art. 37, pois at tal momento era princpio implcito (reconhecido).
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Fique muito atento(a) na prova, pois comum o CESPE perguntar se a EC 19/98 inseriu o princpio da eficincia no ordenamento jurdico ptrio. De forma nenhuma, pois referido princpio j era de observncia obrigatria, porm no constava expressamente na CF, sendo, por isso, princpio implcito. O que fez a EC 19/98 foi to somente torn-lo um princpio expresso ao modificar a redao do art. 37, caput, CF, incluindo explicitamente referido princpio. Tambm foi previsto expressamente na Lei 9.784/99 (lei que regula o processo administrativo no mbito federal). Referido princpio veicula a obrigatoriedade de que os agentes pblicos busquem em seus desempenhos os melhores resultados possveis, valendo tambm esse raciocnio para a Administrao Pblica, que deve se aparelhar e se estruturar de sorte a viabilizar a eficiente atuao de seus agentes. Em 2009, a ESAF explorou esse tema na questo abaixo reproduzida:
(ESAF/APO-SP/2009) O modo de atuao do agente pblico, em que se espera melhor desempenho de suas funes, visando alcanar os melhores resultados e com o menor custo possvel, decorre diretamente do princpio da razoabilidade. (Gabarito: errada, pois o correto seria princpio da eficincia)
Veja outra questo de prova cuja resposta era princpio da eficincia:

(CONTROLADOR DE ARRECADAO/RIO DE JANEIRO/2002) A qualidade do servio pblico prestado populao, a que corresponde o direito do usurio de exigi-la, consectrio do princpio constitucional da: a) eficincia; b) moralidade; c) motivao necessria; d) continuidade dos servios pblicos
Por isso o gerenciamento irresponsvel de recursos pblicos, o que ofende o princpio da economicidade, tambm constitui leso ao princpio da eficincia. Um outro reflexo desse princpio foi o acrscimo do inciso LXXVIII ao art. 5 da CF, cujo contedo busca uma maior celeridade nos processos judiciais e administrativos. Eis sua redao: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Outro exemplo de manifestao desse princpio o pedido de reconsiderao, previsto, por exemplo, na Lei 9.784/99 e na Lei 8.112/90, que possibilita autoridade que proferiu determinada deciso reconsider-la, a requerimento do interessado, evitando assim a remessa do processo para rgo superior visando apreciao de recurso administrativo, o que certamente aumentaria o prazo de durao do processo. O princpio em tela tambm est associado noo de administrao gerencial, que um modelo de administrao que privilegia a
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desburocratizao administrativa e a descentralizao administrativa, cuja introduo no Brasil se deu com a reforma administrativa de 1967, operada pelo Decreto-Lei 200. Nesse sentido, veja abaixo questo aplicada na prova da ESAF em concurso da Receita Federal no ano de 2005:
(ESAF/AFRF/2005) Os princpios constitucionais da legalidade e da moralidade vinculam-se, originalmente, noo de administrao: a) patrimonialista; b) descentralizada; c) gerencial; d) centralizada; e) burocrtica.
Ao inserir o princpio da eficincia na CF, o legislador constituinte previu outros mecanismos destinados a facilitar sua concretizao, tais como os 3 e 8 do art. 37: 3 A lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente: I - as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral, asseguradas a manuteno de servios de atendimento ao usurio e a avaliao peridica, externa e interna, da qualidade dos servios; II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a informaes sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5, X e XXXIII; III - a disciplina da representao contra o exerccio negligente ou abusivo de cargo, emprego ou funo na administrao pblica. 8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: I - o prazo de durao do contrato; II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; III - a remunerao do pessoal.
Organizao administrativa da Unio

administrao direta e indireta
14. (SEFAZ/AC/AUDITOR/2009/CESPE) As expresses servio pblico centralizado e servio pblico descentralizado equivalem a administrao pblica direta e administrao pblica indireta, respectivamente.
Temas abordados: centralizao, descentralizao e desconcentrao. Gabarito: Errada
Comentrios: Muitos alunos, aps fazerem essa questo e conferirem o gabarito, tm como reao dizer que este est errado.
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Mas se voc teve a mesma reao porque se esqueceu de um detalhe: a descentralizao engloba a administrao indireta, conforme dito no enunciado, mas tambm as concessionrias e as permissionrias de servios pblicos. o que vou mostrar agora. As bancas CESPE e ESAF exploram muito questes envolvendo centralizao, descentralizao e desconcentrao. Vamos analisar cada um delas... Antes de iniciar, quero que voc pense em trs situaes diferentes: - servio desempenhado pela Polcia Federal; - servio desempenhado pelo INSS; - servio desempenhado por empresa de transporte municipal de passageiros (nibus que circulam pelas ruas de sua cidade). Vou chamar essa empresa de Empresa Gama Temos trs situaes envolvendo um rgo (Polcia Federal) e duas pessoas jurdicas (INSS e Empresa Gama). Ok? Durante as explicaes abaixo voc far as seguintes associaes com base nas situaes listadas acima: - Polcia Federal exemplo de desconcentrao; - INSS exemplo de descentralizao legal; - Empresa Gama exemplo de descentralizao negocial. Pelos atos praticados pelos agentes da Polcia Federal responder a Unio. Lembra do que falei sobre a teoria do rgo (princpio da imputao volitiva)? O rgo, por meio de seus agentes, atua, mas as conseqncias so imputadas pessoa jurdica. Dessa forma, os servios prestados pelos agentes da Polcia Federal consideram-se prestados pela Unio. Teremos aqui a chamada centralizao. Centralizao ocorre quando a atividade desempenhada diretamente pela administrao direta. o servio executado, por exemplo, pela Polcia Federal (rgo da Unio) ou pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais (rgo do Estado de Minas Gerais). Da estar correta a questo nesse ponto, pois afirma que a expresso servio pblico centralizado se equivale administrao direta. E o que vem a ser descentralizao? quando Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios transferem a execuo da atividade para outras pessoas, descentralizando essa atividade. Com esse entendimento voc certamente acertaria as questes abaixo, todas cobradas pelo CESPE na prova de agente da PF de 2007. O enunciado da primeira est correto e o da segunda questo errado.
(AGENTE PF/1997) Sabendo que o Servio Federal de Processamento de Dados (SERPRO), que tem natureza de empresa pblica, foi criado porque a Unio concluiu que lhe conviria criar uma pessoa jurdica especializada para atuar na rea de
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informtica, correto afirmar que a Unio praticou, nesse caso, descentralizao administrativa. (AGENTE PF/1997) As pessoas jurdicas integrantes da administrao pblica indireta constituem um produto do mecanismo de desconcentrao administrativa.
Porm, h duas formas de descentralizao administrativa: descentralizao legal e descentralizao negocial. Em seu estudo vincule descentralizao legal administrao indireta e descentralizao negocial s concessionrias e s permissionrias de servios pblicos. A descentralizao legal, tambm denominada de descentralizao por servio, descentralizao funcional, descentralizao tcnica ou outorga (guarde principalmente esse nome), ocorre quando o ente federativo atribui a titularidade e a execuo de determinada atividade para as pessoas jurdicas por ele criadas (autarquias e fundaes pblicas de direito pblico) ou cuja criao foi por ele autorizada (fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista). Ressaltando que tambm integram a administrao indireta as agncias reguladoras (autarquias ou fundaes pblicas), agncias executivas (autarquias ou fundaes pblicas que formalizam contrato de gesto com o Poder Pblico) e associaes pblicas (autarquias). Para ficar mais fcil o entendimento, pense que na descentralizao legal o ente federado transfere a titularidade e a execuo de determinada atividade para entidade integrante da administrao indireta. Dessa forma, o INSS, que uma autarquia, exerce as atividades que recebeu da Unio como titular, uma vez que a descentralizao legal implica na transferncia da titularidade e da execuo da atividade. Veja questo cobrada pelo CESPE na prova para Procurador do Estado de Pernambuco, cuja assertiva est errada pelos motivos acima expostos:
(PGE/PE/Procurador/2009) Segundo a doutrina, na descentralizao por servio, o poder pblico mantm a titularidade do servio e o ente descentralizado passa a deter apenas a sua execuo.
Na prova para Procurador do Estado do Cear de 2008, o CESPE aplicou questo no mesmo sentido, inclusive quanto ao erro:
(PGE/CE/Procurador/2008) Ao criar uma autarquia, a administrao pblica apenas transfere a ela a execuo de determinado servio pblico, permanecendo com a titularidade desse servio.
Em 2003, na prova de Atendente Judicirio do Tribunal de Justia do Estado da Bahia, descentralizao legal tambm foi tema do CESPE:
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(ATENDENTE JUDICIRIO/TJBA/2003) Administrao Indireta, tambm denominada administrao descentralizada, decorre da transferncia, pelo poder pblico, da titulariedade ou execuo do servio pblico ou de utilidade pblica, por outorga ou delegao.
Iniciaremos agora a anlise da descentralizao negocial, que tambm denominada de descentralizao por colaborao ou delegao (ateno para essa ltima expresso). Diferentemente do que ocorre na descentralizao legal, na descentralizao negocial a pessoa poltica (Unio, Estados, DF e Municpios) no transfere a titularidade do servio, mas to somente a sua execuo para concessionrias ou permissionrias de servios pblicos. Essa transferncia da execuo formalizada por meio de contrato. Dessa forma, concessionrias e permissionrias recebem competncia para a execuo de servios pblicos, porm a titularidade permanece com o ente pblico concedente. Todas as vezes que voc pensar em descentralizao deve pensar em duas pessoas. Um ente federado transferindo competncias para outra pessoa integrante da administrao indireta ou para concessionrias/permissionrias de servios pblicos. Aqui preciso chamar sua ateno para o fato de que todas as entidades da administrao indireta serem pessoas jurdicas. Da mesma forma, as concessionrias obrigatoriamente so pessoas jurdicas. J as permissionrias podem ser pessoas jurdicas ou pessoas fsicas. Na questo abaixo reproduzida muitos candidatos erraram pela presena da expresso pessoa fsica em seu texto. Ocorre que o enunciado est correto, justamente por conta das permissionrias, que so fruto da descentralizao administrativa e podem ser pessoas fsicas:
(CESPE/ MIN. PBLICO DO TCU/2004) Descentralizao a distribuio de competncias de uma pessoa para outra, fsica ou jurdica, e difere da desconcentrao pelo fato de ser esta uma distribuio interna de competncias, ou seja, uma distribuio de competncias dentro da mesma pessoa jurdica.
Vamos para desconcentrao administrativa... Se descentralizao envolve a transferncia de competncia entre pessoas, a desconcentrao consiste na distribuio interna de competncias dentre os vrios rgos que integram as pessoas jurdicas. comum as bancas tentarem confundir os candidatos com questes envolvendo descentralizao e desconcentrao. Exemplo a questo abaixo cobrada em prova do CESPE, cuja assertiva est errada, pois a definio apresentada a de desconcentrao:
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(SEFAZ/AC/Auditor/2009/CESPE) A delegao de atribuies no mbito da mesma pessoa jurdica a outros rgos recebe a denominao de descentralizao.
Se a banca fizer referncia a rgos, pode ter certeza que a resposta ser desconcentrao ao invs de descentralizao. Foi assim na prova de 1997 para agente da Polcia Federal:
(CESPE/ AGENTE PF/1997) Tendo o Departamento de Polcia Federal (DPF) criado, nos estados da Federao, Superintendncias Regionais (SRs/DPF), correto afirmar que o DPF praticou desconcentrao administrativa. (gabarito: correta)
Por fim, importante destacar outra diferena existente entre descentralizao e desconcentrao consistente na relao de hierarquia presente nessa ltima. Na descentralizao no h hierarquia entre as pessoas envolvidas, mas sim vinculao. O ente federado exercer sobre a entidade da administrao indireta o que a doutrina denomina de controle finalstico, superviso ministerial ou simplesmente tutela. J na desconcentrao haver relao de hierarquia entre os rgos envolvidos. Portanto, descentralizao ocorre sem hierarquia e desconcentrao com hierarquia. O tema foi cobrado na prova de 1997 para agente da Polcia Federal:
(CESPE/AGENTE PF/1997) Tanto na descentralizao quanto na desconcentrao, mantm-se relao de hierarquia entre o Estado e os rgos e pessoas jurdicas dela surgida. (gabarito: errada)
15. (PGE/PE/PROCURADOR/2009/CESPE) A autarquia configura pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, com capacidade de autoadministrao, sujeita ao princpio da especializao, o qual a impede de exercer atividades diversas daquelas para as quais foi constituda.
Temas abordados: autarquias: conceito, objetivos, criao e extino, organizao, autonomia administrativa, princpio da especialidade, controle finalstico (tutela) e inexistncia de hierarquia com a administrao direta. Gabarito: Errada
Comentrios: No h erro na questo, que traduz com fidelidade algumas caractersticas das autarquias. De incio, indico a sua natureza jurdica: pessoa jurdica de direito pblico interno, criada por lei especfica, nos termos do art. 37, XIX, CF.
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Na administrao indireta duas entidades tm personalidade jurdica de direito pblico: as autarquias (exs: INSS, Banco Central, CADE e IBAMA) e as fundaes pblicas de direito pblico (exs: FUNAI e FUNASA). As demais pessoas possuem personalidade jurdica de direito privado (fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista) Quanto criao por lei, veja a questo abaixo:
(PGM/NATAL/PROCURADOR/2008/CESPE) A criao de uma autarquia federal feita por decreto do presidente da Repblica. (gabarito: errada)
Na realidade, tanto a criao como a extino das autarquias so feitas por lei especfica, conforme cobrou o CESPE na prova para Procurador do Cear:
(PGE/CE/PROCURADOR/2008/CESPE) As autarquias so criadas e extintas por ato do chefe do Poder Executivo. (gabarito: errada)
As autarquias adquirem personalidade jurdica (nascem) quando entra em vigor a sua lei criadora. Portanto, a criao da autarquia coincide com a entrada em vigor da lei instituidora. Importante destacar que a iniciativa desse projeto de lei criador das autarquias da competncia privativa do Chefe do Poder Executivo (Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos), conforme art. 61 da CF: Art. 61. ( ... ) 1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que: ( ... ) II - disponham sobre: e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI; A Constituio da Repblica refere-se ao Presidente da Repblica, devendo tal regra, pelo princpio da simetria constitucional, tambm ser aplicada, com as devidas adaptaes, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios. Apenas para esclarecer, a palavra rgo nesse artigo foi utilizada de forma imprecisa, pois a Constituio atribui-lhe um sentido amplo, abrangendo os rgos propriamente ditos e as entidades da administrao indireta. A mesma regra de iniciativa legislativa para criao de autarquias aplicvel sua organizao, pois reservada ao Chefe do Poder Executivo a competncia para editar decretos aprovando o regulamento ou estatuto. o que determina o art. 84, VI, a, da CF/88: Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: ( ... ) VI dispor, mediante decreto, sobre:
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a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos. Quanto ao conceito de autarquia, o decreto-lei n 200/67, que dispe sobre a organizao da Administrao Federal, traz a seguinte definio em seu art. 5, I: o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. Muitos alunos acham esse conceito complexo. Por conta disso, eu apresento um segundo conceito, cujo entendimento mais tranquilo: pessoa jurdica de direito pblico, de natureza administrativa, integrante da Administrao Indireta, com patrimnio prprio exclusivamente pblico, criada por lei especfica para execuo de funes tpicas do Estado. Quanto a essas funes tpicas do Estado, saiba que as autarquias so criadas para a execuo de servios pblicos (INSS) ou desempenho de atividades administrativas (Banco Central fiscalizando atividades desenvolvidas pelas instituies financeiras). Esto excludas do seu objeto atividades de cunho econmico e mercantil. Portanto, at aqui j demonstrei porque a questo est correta quanto natureza jurdica das autarquias (pessoa jurdica de direito pblico) e sua forma de criao (por lei especfica). Agora vamos capacidade de autoadministrao indicada no enunciado. Essa capacidade constitui a chamada autonomia administrativa das autarquias, que na verdade caracterstica de todas as entidades da administrao indireta. Aqui voc deve tomar cuidado para no confundir autonomia administrativa com autonomia poltica (ver questo n 1). Esta ltima somente as pessoas polticas possuem (Unio, Estados, DF e Municpios). Quanto ao princpio da especialidade citado na questo, na realidade ele justifica no apenas a existncia das autarquias, mas tambm a das demais entidades integrantes da administrao indireta. O princpio da especialidade decorre dos princpios da legalidade e da indisponibilidade do interesse pblico, associando-se idia de descentralizao administrativa, que j estudamos na questo anterior. Referido princpio est intimamente ligado superviso que a administrao direta exerce sobre os atos praticados pelas entidades da administrao indireta. Tal superviso, conforme j dito, recebe o nome de superviso ministerial ou controle finalstico ou tutela. Na questo abaixo o CESPE abordou essa matria:
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(CESPE/SEJUS/ES/2009) A autarquia, embora possua personalidade jurdica prpria, sujeita-se ao controle ou tutela do ente que a criou. (gabarito: correta)
No que se refere tutela, destacarei novamente ponto j tratado quando da abordagem da descentralizao. Nessa relao entre pessoa poltica e entidade da administrao indireta (no caso da questo, autarquia), no existe hierarquia, mas apenas vinculao. Veja a questo abaixo cuja assertiva est errada pelos motivos aqui expostos:
(PGE/CE/PROCURADOR/2008/CESPE) As autarquias subordinadas administrao pblica que as criou. so hierarquicamente
Tambm na prova de Procurador de Natal a soluo foi a mesma:

(PGM/NATAL/PROCURADOR/2008/CESPE) A relao entre uma autarquia e o ente que a criou de subordinao.
Na sequncia apresentarei mais questes do CESPE abordando outras caractersticas das autarquias.
16. (CESPE/PROCURADOR INSS/1998) Os bens do INSS so impenhorveis. Os dbitos deste ente pblico, definidos em sentena judicial, so pagos exclusivamente por meio de precatrios.
Temas abordados: autarquias: bens pblicos e suas caractersticas, forma de pagamento de dbitos judiciais (precatrio e RPV). Gabarito: Errada
Comentrios: Aqui o CESPE cobrou do candidato conhecimento sobre a natureza dos bens das autarquias e sobre a forma de pagamento de seus dbitos. De incio, vamos aos bens... Veja o que o Cdigo Civil diz sobre o tema em seu art. 98: so pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem. A redao desse artigo bem clara no gerando dvidas: os bens da Unio, Estados, DF, Municpios, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico so pblicos, pois todos so pessoas jurdicas de direito pblico. Sero particulares, no mbito da administrao pblica, os bens das fundaes pblicas de direito privado, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista. Os bens das autarquias, por serem pblicos, possuem as seguintes caractersticas:
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a) impenhorabilidade: no podem ser penhorados. Portanto, se voc prope uma execuo contra o INSS, o oficial de justia no vai at a sede dessa autarquia para penhorar seus bens. A voc pode indagar: mas se eu ganho a ao, como vou receber se no existem bens penhorados para serem levados a leilo? Os dbitos das pessoas jurdicas de direito pblico decorrentes de sentena judicial so pagos por meio de precatrio, nos termos do art. 100 da CF, ou por meio de Requisio de Pequeno Valor - RPV, quando de pequeno valor. Voc deve ter percebido que a resposta da questo proposta est nessa explicao. J afirmei que os bens das autarquias so pblicos, o que coincide com o enunciado da questo. Disse tambm que seus dbitos originrios de sentena so pagos via precatrio. A questo tambm afirma isso. Mas porque o gabarito indica questo errada? Por causa da expresso exclusivamente. O mesmo art. 100 da CF, em seu 3, preceitua que o disposto no caput deste artigo relativamente expedio de precatrios, no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor que a Fazenda Federal, Estadual, Distrital ou Municipal deva fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. Nos casos em que o dbito for considerado de pequeno valor (no mbito federal, at 60 salrios mnimos), o pagamento feito por meio de Requisio de Pequeno Valor RPV. Por tal motivo, a questo est errada, pois os dbitos do INSS, definidos em sentena judicial, no so pagos exclusivamente por precatrios, mas tambm por meio de RPV. S para concluir, chamo a sua ateno para o fato de que os dbitos das pessoas pblicas, no decorrentes de sentena judicial, no so pagos por precatrio ou RPV, mas sim administrativamente. Dessa forma, se a Unio desapropriar um imvel e o proprietrio concordar com a indenizao proposta, o valor ser pago administrativamente, e no por meio de precatrio ou RPV, pois o dbito no decorreu de sentena judicial. b) imprescritibilidade: os bens pblicos so imprescritveis, significando que as pessoas jurdicas de direito pblico no perdem seus bens pela sua utilizao por terceiros durante determinado tempo. Se voc construir sua casa num terreno vazio pertencente ao municpio e l permanecer por 50 anos, o municpio poder requerer a desocupao. Se voc contratar um advogado para entrar com uma ao de usucapio perda de tempo, pois os bens pblicos, por serem imprescritveis, no esto sujeitos usucapio.
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c) no sujeio a nus: sobre um bem pblico no incide gravames (nus), como exemplos, uma hipoteca ou um penhor. O municpio, para fazer um emprstimo, no pode oferecer imvel de sua propriedade a ttulo de hipoteca (garantia), justamente pelo fato de esse imvel no poder, numa eventual inadimplncia do Poder Pblico, ser penhorado. De que adiantaria essa hipoteca se o bem no poder ser penhorado e levado a leilo?! d) alienao condicionada: a expresso alienao nesse contexto significa transferncia da titularidade de determinado bem (trocar o dono). Alienar no se resume venda, pois existem outros meios de mudana de proprietrio, como ocorre na doao, na permuta e na dao em pagamento. Portanto, nessas hipteses, o bem pblico poder ser alienado, desde que observados alguns requisitos previstos na lei (art. 17 da Lei 8.666/93). Por isso, alienao condicionada. Com essa explicao encerro mais uma questo na expectativa de voc estar gostando e aprimorando seus conhecimentos com essa aula. Mas ainda no vamos parar. Tem mais...
17. (BACEN/Procurador/2009/CESPE) No colide materialmente com a CF a determinao de que sejam previamente aprovadas, pelo Poder Legislativo, as indicaes dos presidentes das entidades da administrao pblica indireta.
Temas abordados: autarquias: nomeao de dirigentes e aprovao do Poder Legislativo e regime de trabalho. Gabarito: Correta
Comentrios: Essa questo bem interessante e envolve uma discusso sobre a independncia dos Poderes do Estado. As entidades da administrao indireta, em regra, esto vinculadas ao Poder Executivo. Por conta disso, o Chefe do Executivo quem indica os dirigentes das autarquias. S que em alguns casos essa indicao tem que ser aprovada pelo Poder Legislativo. Da surgiu uma discusso jurdica sobre a constitucionalidade dessa exigncia de autorizao do Legislativo. Num primeiro momento, o STF posicionou-se pela inconstitucionalidade dessa exigncia, porm, posteriormente, mudou de posio no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.281-PA. Dessa forma, o STF considera constitucional lei que preveja a exigncia de que a nomeao pelo Chefe do Executivo de dirigentes de autarquias, que so ocupantes de cargos em comisso, esteja condicionada prvia aprovao pelo Poder Legislativo.
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Inclusive, o art. 84, XIV, da CF, condiciona a nomeao do presidente e dos diretores do Banco Central aprovao pelo Senado Federal, bem como de outros servidores, quando determinado em lei. A propsito, veja o que diz o referido dispositivo: Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...) XIV - Nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, os Governadores de Territrios, o Procurador-Geral da Repblica, o presidente e os diretores do banco central e outros servidores, quando determinado em lei. Como eu abordei a nomeao dos dirigentes das autarquias, vou aproveitar a oportunidade e tratar do regime de trabalho dessas entidades, tema bastante cobrado em concursos pblicos, ainda mais por envolver anlise de jurisprudncia. E a, lembra dessa parte da matria? Servidores das autarquias so estatutrios ou celetistas? A Emenda Constitucional n 19/98, alterando o caput do art. 39 da CF, ps fim obrigatoriedade das pessoas de direito pblico adotarem regime jurdico nico para os seus servidores, possibilitando s autarquias a adoo do regime de pessoal estatutrio (por ex., Lei 8.112/90 para as autarquias federais) ou celetista (CLT), de acordo com o que estabelecesse a lei. Passa a ser possvel determinado ente federado ser estatutrio e as suas autarquias celetistas. Conforme eu disse, a EC 19/98 ps fim ao regime jurdico nico, passando a conviver dois regimes distintos: estatutrio, que se baseia num estatuto, e celetista, baseado na CLT Consolidao das Leis Trabalhistas. O regime estatutrio reservado para os ocupantes de cargos pblicos, enquanto o regime celetista para os ocupantes de emprego pblico. Inclusive, no mbito federal foi editada a Lei 9.962/00 para disciplinar o regime de emprego pblico do pessoal da Administrao federal direta, autrquica e fundacional. Porm, depois de aproximadamente 10 anos da promulgao da EC 19/98, olha o que acontece... Identificaram um vcio na votao do seu projeto, e por conta desse vcio foi proposta uma ao direta de inconstitucionalidade no STF (ADI 2135). No deu outra: o STF, em 02/08/07, deferiu parcialmente medida cautelar para suspender com efeitos ex nunc (daquele momento para frente) a eficcia do indigitado art. 39, caput, com a redao da EC n 19/98.
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Se a EC 19/98 ps fim ao regime jurdico nico ao alterar o art. 39 da CF, com a suspenso de sua aplicao volta a ser aplicado o art. 39 com sua redao anterior, ou seja, fica restabelecido o regime jurdico nico. Com essa deciso, o regime jurdico a ser adotado obrigatoriamente pelas pessoas jurdicas de direito pblico volta a ser o estatutrio (posio que prevalece na doutrina e na jurisprudncia). Mas e os entes federados que adotaram o regime de emprego pblico aps a EC 19/98? Como a deciso do STF teve efeitos ex nunc, s produzindo efeitos a partir daquele momento, essas situaes permanecero inalteradas, aplicando-se, contudo, o regime jurdico nico para as nomeaes posteriores deciso do STF. Elaborei um quadro para facilitar seu estudo:
Entre 19/98 CF/88 e EC Entre a EC 19/98 e a publicao da cautelar na ADI 2.135 Regime jurdico estatutrio ou celetista A partir da publicao da cautelar na ADI 2.135 Regime jurdico nico: estatutrio. Porm, ser mantido o regime celetista para os empregados contratados entre a EC 19/98 e a ADI 2.135, pois a deciso teve efeitos ex nunc.
Regime jurdico nico: estatutrio
18. (STJ/ANALISTA/2008/CESPE) Entre as prerrogativas processuais impostas em favor das autarquias pblicas federais est a intimao pessoal de seus procuradores federais de todos os atos do processo.
Temas abordados: autarquias: nomeao de dirigentes e aprovao do Poder Legislativo, regime de trabalho e prerrogativas. Gabarito: Correta
Comentrios: As autarquias gozam das mesmas prerrogativas e privilgios assegurados Fazenda Pblica (Unio, Estados, DF e Municpios), dentre eles os prazos processuais dilatados. Veja o que diz o art. 188 do Cdigo de Processo Civil: computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico Alm do prazo dilatado, importante conhecer outras prerrogativas das autarquias: a) imunidade tributria (art. 150, 2, CF/88), que veda a instituio de impostos sobre o patrimnio, renda ou servios das autarquias, desde que estes sejam vinculados a suas finalidades essenciais;
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b) impenhorabilidade de seus bens e de suas rendas; c) imprescritibilidade de seus bens (no podem ser adquiridos por terceiros via usucapio smula 340 do STF); d) prescrio qinqenal, significando que as dvidas e direitos de terceiros contra as autarquias e fundaes prescrevem em cinco anos, salvo excees legais (o prazo de cinco anos previsto no Decreto 20.910/32 foi estendido s autarquias pelo Decreto-lei 4.597/42); e) crditos sujeitos execuo fiscal; g) os dbitos decorrentes de condenao em sentena judicial so pagos por meio de precatrios ou de RPV (requisio de pequeno valor).
19. (PGE/PE/PROCURADOR/2009/CESPE) A fundao instituda pelo Estado com personalidade jurdica de direito privado se sujeita inteiramente a esse ramo do direito.
Temas abordados: fundaes pblicas e suas caractersticas. Gabarito: Errada
Comentrios: No incio da aula, demonstrei para voc que na administrao pblica existem duas fundaes: fundao pblica de direito pblico e fundao pblica de direito privado. Na verdade, muitos alunos ficam com dvidas quanto existncia dessas duas fundaes quando fazem a leitura do art. 37, XIX, CF: somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao. Observe que o legislador constituinte faz meno autorizao para criao de fundao, o que conduz o aluno a entender que s existe a fundao pblica de direito privado, pois para ser pblica deveria ser criada por lei especfica. Ocorre que doutrina e jurisprudncia majoritrias admitem a existncia de duas fundaes: uma criada por lei especfica (fundao pblica de direito pblico) e outra cuja criao autorizada por lei especfica (fundao pblica de direito privado). Relativamente fundao pblica de direito pblico, sua semelhana com as autarquias enorme, tanto que alguns doutrinadores a denominam de fundaes autrquicas.
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Inclusive o CESPE cobrou essa semelhana nas provas de 1997 para Papiloscopista e para Delegado da Polcia Federal:
(CESPE/ PAPILOSCOPISTA PF/1997) Na organizao da administrao pblica brasileira, as fundaes pblicas de direito pblico so tidas como entes de natureza autrquica. (Gabarito: correta) (CESPE/ DELEGADO PF/1997) A doutrina administrativa mais recente firmou o entendimento de que todas as fundaes institudas ou mantidas pelo poder pblico tm natureza de autarquia. (Gabarito: errada)
Dessa forma, o que eu disse nas questes relacionadas s autarquias ser aplicvel a essas fundaes. Para confirmar essa minha afirmao, veja a questo abaixo:
(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/TRT 6/2002) As fundaes de direito pblico tm a mesma natureza das autarquias: desfrutam dos privilgios do processo especial de execuo e possuem prazos dilatados em juzo e imunidade tributria relativas aos impostos sobre o patrimnio, renda ou servios. (Gabarito: correta)
Nas provas, as bancas identificam e exploram duas diferenas indicadas pela doutrina entre as autarquias e as fundaes autrquicas: I) Enquanto a fundao pblica uma universalidade de bens personificada (personalizada), a autarquia servio pblico personificado. Veja como a ESAF cobrou essa diferena na prova para analista do MPU:
(ESAF/ANALISTA MPU/2004) O servio pblico personificado, com personalidade de direito pblico, e capacidade exclusivamente administrativa, conceituado como sendo um(a): a) empresa pblica; b) rgo autnomo; c) entidade autrquica; d) fundao pblica; e) sociedade de economia mista
II) As autarquias so criadas para o exerccio de funes tpicas do Estado, enquanto as fundaes autrquicas exercem funes tpicas e atpicas. Voltando ao enunciado da questo proposta para anlise, voc certamente percebeu que a banca se refere s fundaes pblicas de direito privado. Portanto, como voc j conhece as principais caractersticas das autarquias e das fundaes pblicas de direito pblico, a partir desse momento iniciaremos um breve estudo das fundaes pblicas de direito privado. O conceito apresentado pelo Decreto-lei 200/67, em seu art. 5, IV, o seguinte: entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorizao legislativa, para o desenvolvimento de atividades que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia administrativa, patrimnio prprio gerido pelos respectivos rgos de direo, e funcionamento custeado por recursos da Unio e de outras fontes.
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Agora, um conceito mais simples: pessoa jurdica de direito privado, de natureza administrativa, integrante da Administrao Indireta, cuja criao autorizada por lei especfica, com patrimnio destinado para a execuo de atividades de carter social. Vamos ento s principais caractersticas: - Personalidade jurdica: pessoa jurdica de direito privado. - Criao, extino e organizao: a lei especfica, de iniciativa do Chefe do Poder Executivo, autorizar a sua criao e a sua extino, cabendo ao decreto tambm do Chefe do Executivo definir a sua organizao. interessante reiterar que as pessoas jurdicas de direito pblico, como as autarquias e as fundaes autrquicas, adquirem personalidade jurdica (nascem) no momento de vigncia da lei instituidora. J as pessoas jurdicas de direito privado, que o caso das fundaes pblicas de direito privado, adquirem personalidade jurdica com a inscrio de seus atos constitutivos (estatuto) no registro prprio (cartrios de pessoas jurdicas). - Patrimnio: bens privados, sendo impenhorveis aqueles destinados s suas finalidades. - Objetivos: assistncia social, assistncia mdica e hospitalar, educao, ensino, pesquisa e atividades culturais. Destacando que fundaes no exercem atividades econmicas. Nos termos da parte final do art. 37, XIX, CF, caber lei complementar definir as reas de atuao dessas fundaes. Essa LC ainda no foi aprovada (h projeto em tramitao). Esse tema foi objeto de prova da ESAF:
(ESAF/AFC/STN/2000) A espcie organizacional da Administrao Pblica Indireta que deve ter sua rea de atuao definida em lei complementar : a) empresa pblica; b) rgo autnomo; c) autarquia; d) fundao; e) sociedade de economia mista.
- Regime de trabalho: celetista. - Prerrogativas: em regra no possui privilgios. Uma prerrogativa garantida consta do art. 150, 2, da CF, que lhe confere a imunidade tributria relativamente a impostos sobre patrimnio, renda ou servios, desde que vinculadas s suas atividades essenciais. Isso por que a CF, nesse ponto, no faz qualquer ressalva relativamente s fundaes pblicas de direito pblico e s de direito privado, apenas se referindo a fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico. Outro privilgio diz respeito impenhorabilidade de bens comentada acima. Por fim, a resposta da questo:
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- Regime jurdico: o regime jurdico ser de direito privado, com incidncia de regras de direito pblico (por ex: obrigatoriedade de realizar concurso pblico e licitao). Da dizer-se que seu regime jurdico hbrido, como ocorre com as sociedades de economia mista e as empresas pblicas. Concluindo, as fundaes institudas pelo Estado com personalidade jurdica de direito privado no se sujeitam inteiramente a esse ramo do direito, pois tambm haver incidncia de normas de direito pblico.
20. (PGE/PE/PROCURADOR/2009) As empresas pblicas e as sociedades de economia mista so criadas e extintas mediante autorizao legal, tm personalidade jurdica de direito privado, possuem a mesma forma de organizao ou estruturao e, ambas, desempenham atividade de natureza econmica.
Temas abordados: empresa pblica e sociedade de economia mista: caractersticas Gabarito: Errada
Comentrios: At o momento, estudamos as principais caractersticas das autarquias, das fundaes autarquias e das fundaes pblicas de direito privado. Restam agora duas entidades: empresas pblicas (Caixa Econmica Federal e CORREIOS) e sociedades de economia mista (Petrobrs e Banco do Brasil). Em virtude das semelhanas entre essas duas pessoas jurdicas integrantes da administrao indireta, ser possvel estud-las em conjunto. As diferenas sero abordadas na prxima questo. De incio, consta do enunciado que empresas pblicas e sociedades de economia mista so criadas e extintas mediante autorizao legal. Est correto! Vimos nas questes anteriores que, no mbito da administrao pblica, as pessoas jurdicas de direito pblico so criadas e extintas por lei especfica, enquanto que no caso das pessoas jurdicas de direito privado (fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista) a lei especfica autoriza a criao e a extino. Voc j tem condies de responder seguinte pergunta: como empresas pblicas e sociedades de economia mista adquirem personalidade jurdica? Se a pergunta envolvesse autarquia ou fundao autrquica, a resposta seria com a vigncia da lei que as instituiu. Contudo, sendo pessoas jurdicas de direito privado, a aquisio da personalidade jurdica (nascimento) ocorrer, aps a autorizao legislativa, com o registro dos seus atos constitutivos no rgo competente (Cartrio ou Junta Comercial). O CESPE abordou esse tema em duas ocasies:
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(TJAL/JUIZ DE DIREITO/2008/CESPE) As empresas pblicas necessitam, para sua instituio, de autorizao legislativa e da transcrio dos seus atos constitutivos no cartrio competente. (Gabarito: correta) (TJ/RJ/ANALISTA/2008/CESPE) As sociedades de economia mista so criadas por lei especfica, devendo registrar os seus atos constitutivos em cartrio como forma de aquisio de personalidade jurdica. (Gabarito: errada)
Portanto, at agora estudamos: I) personalidade jurdica: pessoa jurdica de direito privado; II) criao e extino: autorizao por lei especfica de iniciativa do Chefe do Poder Executivo. Dando sequncia no enunciado surge o seu erro: possuem a mesma forma de organizao ou estruturao. Deixarei para a prxima questo, que trata das diferenas, os detalhes sobre esse ponto, mas j antecipo que as empresas pblicas podem ser criadas sob qualquer forma jurdica prevista em lei (sociedade annima, limitada e etc.), enquanto que as sociedades de economia mista s podem ser criadas como sociedades annimas. A questo ainda diz que ambas exploram atividades econmicas. Cuidado aqui! Se a banca afirmasse que elas exploram exclusivamente atividade de natureza econmica, a estaria errado o enunciado. Enquanto as autarquias e as fundaes pblicas (seja de direito pblico ou de direito privado) no podem exercer atividades econmicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista podem. por meio dessas entidades que o Estado explora as atividades econmicas. Leia com ateno o art. 173 da CF abaixo reproduzido: Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. Dessa forma, de acordo com referido dispositivo constitucional, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado, que se d por intermdio dessas entidades, ser permitida em duas situaes: quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo. Ocorre que empresas pblicas e sociedades de economia mista, em regra, so criadas para a prestao de servios pblicos. Portanto, dois so os objetivos dessas entidades: prestao de servio pblico e explorao de atividade econmica. Dependendo do objetivo social escolhido haver mudana no regime jurdico, conforme ser demonstrado adiante. As autarquias e as fundaes pblicas de direito pblico so regidas pelo regime jurdico administrativo (ou regime jurdico de direito pblico).
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J o regime jurdico das fundaes pblicas de direito privado, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista ser hbrido (normas de direito pblico + normas de direito privado). Basta voc pensar na Caixa Econmica Federal, empresa pblica federal, que apesar de ser regida por normas de direito privado, pois sua personalidade jurdica de direito privado, submete-se a algumas normas de direito pblico, como, por exemplo, obrigatoriedade de realizar concursos pblicos e licitaes. A questo abaixo cobrada em 1997 na prova de Delegado da Polcia Federal confirma essa afirmao:
(CESPE/DELEGADO PF/1997) As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no se regem integralmente pelas normas de direito privado. (Gabarito: correta)
Quanto ao regime jurdico das empresas pblicas e das sociedades de economia mista preciso ainda distinguir se prestadoras de servios pblicos ou exploradoras de atividades econmicas. Em ambos os casos o regime jurdico ser hbrido (pblico + privado). Contudo, se prestadoras de servios pblicos, sero enquadradas no art. 175 da CF, sendo suas atividades regidas predominantemente por normas de direito pblico. Se exploradoras de atividades econmicas, enquadram-se no art. 173 da CF, com predominncia das normas de direito privado. A propsito, veja a redao desse art. 173 da CF: A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica e da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; II a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; III licitao e contrao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; IV a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios. V os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores. O estatuto dessas entidades exploradoras de atividade econmica ainda no foi criado. Conforme consta do art. 173, a sua criao depende da aprovao de uma lei, que ainda no existe. Sobre esse art. 173, veja a questo abaixo:
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(ESAF/AFRF/2003) A Constituio Federal prev a edio do estatuto jurdico da empresa pblica e da sociedade de economia mista que explorem atividade econmica. No contedo da referida norma jurdica, conforme o texto constitucional, no est previsto dispor sobre: a) licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica. b) constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao fiscal, com a participao dos acionistas minoritrios. c) a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusiva quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. d) sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade. e) forma de distribuio de seus resultados, inclusive para os acionistas minoritrios.
muito importante que voc grave que esse art. 173 s se aplica s exploradoras de atividade econmica. Agora d uma nova lida no inciso III desse art. 173 e analise a questo abaixo:
(ESAF/PFN/2003) Conforme a norma constitucional, a empresa pblica exploradora de atividade econmica ter um tratamento diferenciado quanto s regras de licitao. (Gabarito: correta)
Contudo, enquanto a lei no for aprovada criando o referido estatuto, tanto as prestadoras de servios pblicos como as exploradoras de atividades econmicas, no que concerne licitao e contratao, observaro a Lei 8.666/93. Para facilitar o seu estudo, unifiquei abaixo as caractersticas dessas entidades: - Personalidade jurdica: pessoa jurdica de direito privado. - Criao, extino e organizao: a lei especfica, de iniciativa do Chefe do Poder Executivo, autorizar a criao e a extino, cabendo ao decreto, tambm do Chefe do Executivo, definir a organizao. - Patrimnio: os bens so privados, conforme art. 98 do Cdigo Civil reproduzido na questo n 16. Quanto possibilidade de penhora desses bens, raciocine da seguinte maneira na prova: os bens das empresas pblicas e das sociedades de economia mista exploradoras de atividades econmicas so penhorveis; j os bens das prestadoras de servios pblicos vinculados prestao do servio pblico sero impenhorveis. Essa a posio que predomina no STF e no STJ. A propsito, veja a questo abaixo, cuja assertiva est errada:
(TRF5/JUIZ/2009/CESPE) A penhora de bens de sociedade de economia mista prestadora de servio pblico pode ser realizada ainda que esses bens sejam essenciais para a continuidade do servio.
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- Objetivos: prestao de servios pblicos e explorao de atividades econmicas (nos casos de segurana nacional ou relevante interesse pblico). - Regime de trabalho: celetista (seus empregados ocupam emprego pblico). - Falncia: no esto sujeitas falncia, seja prestadora de servio pblico ou exploradora de atividade econmica. Na verdade, nenhuma entidade integrante da administrao indireta est sujeita falncia. Nesse sentido foi elaborada a questo abaixo:
(CESPE/ TCNICO JUDICIRIO TST/2003) As sociedades de economia mista que explorem atividades econmicas vinculam-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto a direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios, estando sujeitos falncia. (Gabarito: errada)
- Prerrogativas: as exploradoras de atividades econmicas no possuem qualquer privilgio. Tanto assim que a CF no j citado art. 173, 1, II, sujeita-as ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. Na mesma linha, preceitua o 2 do art. 173 da CF/88 que tais entidades no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos ao setor privado. Quanto a essa ltima frase muito cuidado! A CF no diz que elas no podem gozar de privilgios fiscais! Elas podero sim gozar destes benefcios desde que sejam estendidos s demais empresas do setor privado. Analise a questo abaixo, cuja assertiva est correta:
(CESPE/ ADVOGADO/ PETROBRS/2001) Sendo a PETROBRS entidade exploradora e atividade empresarial, sujeita-se ao mesmo regime jurdico aplicvel s empresas privadas, podendo, inclusive, beneficiar-se de incentivos fiscais.
Diferentemente a situao das prestadoras de servios pblicos, s quais no se aplica o contedo do art. 173 da CF, mas sim o do art. 175. Essas so regidas predominantemente pelo regime jurdico de direito pblico, motivo pelo qual fazem jus a algumas prerrogativas, conforme inclusive vem reiteradamente decidindo o STF. Foi assim, por exemplo, no julgamento do RE 407099/RS, em que o STF estendeu para os Correios, que empresa pblica federal prestadora de servios pblicos, a imunidade tributria recproca de que trata o art. 150, VI, a, CF, c/c o 2 do mesmo artigo (imunidade de impostos sobre patrimnio, renda ou servios, desde que vinculados s suas atividades essenciais). - Regime jurdico: o regime jurdico ser hbrido (direito privado + direito pblico), conforme j dito. Quando prestadoras de servios pblicos, predominam as normas de direito pblico; quando exploradoras de atividades econmicas, predomnio das normas de direito privado. Na questo abaixo tratarei das diferenas entre essas entidades...
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21. (PGE/PB/PROMOTOR/2008/CESPE) Constitui elemento diferenciador entre sociedade de economia mista e empresa pblica o(a) a) regime jurdico de pessoal. b) composio do capital. c) patrimnio. d) natureza da atividade. e) forma de sujeio ao controle estatal.
Temas abordados: empresas pblicas e sociedades de economia mista: diferenas Gabarito: b
Comentrios: Existem diferenas entre empresa pblica e sociedade de economia mista envolvendo composio do capital, forma jurdica e foro dos litgios. S com essa informao voc responderia a seguinte questo de concurso:
(PGE/ES/PROCURADOR/CESPE/2008) A nica diferena entre sociedade de economia mista e empresa pblica a composio do capital. (gabarito: errada)
Vamos analisar cada uma dessas diferenas: 1) Composio do capital: Para entender essa parte da matria eu peo para meus alunos pensarem na empresa pblica Caixa Econmica Federal e na sociedade de economia mista Banco do Brasil. Pergunto: voc pode comprar aes da CEF? E do Banco do Brasil? Voc no poder adquirir aes da CEF, mas poder comprar as do BB, justamente em funo da composio do capital dessas entidades. A sociedade de economia mista formada obrigatoriamente pela conjugao do capital privado com o pblico. J o capital da empresa pblica inteiramente pblico (pertencente a integrantes da administrao publica). Por isso, comum encontrar a afirmao de que o capital da empresa pblica exclusivamente pblico, significando que sua origem exclusivamente de entidades integrantes da administrao pblica (entes federados: Unio, Estados, DF e Municpios; e pessoas administrativas: autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista). Nesse sentido foi a questo do CESPE abaixo:
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(CESPE/PROCURADOR INSS/1998) Uma empresa pblica constituda de capital exclusivamente pblico, embora esse capital possa pertencer a mais de um ente. (Gabarito: correta)
O capital votante majoritrio da empresa pblica ser obrigatoriamente da pessoa poltica instituidora, podendo o capital remanescente pertencer a outra(s) pessoa(s) poltica(s) e/ou a quaisquer entidades da administrao indireta. Quando houver capital de mais de uma entidade a empresa pblica ser pluripessoal. Quanto a essa ltima informao, h uma particularidade interessante nas empresas pblicas: elas podem ser unipessoais, quando o capital pertencer exclusivamente pessoa poltica instituidora. No caso das sociedades de economia mista, conforme j dito, haver conjugao de capital pblico com o da iniciativa privada, devendo o capital votante majoritrio permanecer nas mos da pessoa poltica instituidora ou de pessoa administrativa integrante de sua administrao indireta.
2) Forma jurdica: Enquanto as sociedades de economia mista s podem ser criadas como sociedades annimas, as empresas pblicas podem ser institudas sob qualquer forma admitida no ordenamento jurdico, inclusive sociedade annima. Veja abaixo como a ESAF explorou a composio do capital e a forma jurdica das empresas pblicas por duas oportunidades:
(ESAF/PROCURADOR FORTALEZA/2002) possvel, na esfera federal, uma empresa pblica ser organizada sob a forma de sociedade annima, sendo a Unio Federal sua nica proprietria. (Gabarito: correta) (ESAF/PFN/2003) Admite-se, na esfera federal, uma empresa pblica, sob a forma de sociedade annima, com um nico scio. (Gabarito: correta)
Inclusive, quanto s empresas pblicas federais, como da competncia da Unio legislar sobre direito civil e comercial (art. 22, I, CF), possvel a sua criao sob novas formas jurdicas.
3) Foro dos litgios: A terceira diferena entre essas entidades diz respeito ao foro dos litgios, ou seja, em que juzo deve ser ajuizada uma ao em que uma dessas pessoas jurdicas seja parte. Vou ressaltar que todo o meu raciocnio a partir de agora ser desenvolvido adotando como referncia pessoas jurdicas da administrao federal, pois o que vai interessar para seu concurso.
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No sei se na sua cidade tem Frum. Se existir, voc poder afirmar que no seu municpio tem Justia Estadual. Agora, em muito menos cidades existe a Justia Federal. O que eu posso lhe afirmar que existe em todas as capitais. Uma terceira Justia ser interessante para nosso estudo: a Justia do Trabalho. Portanto, nas questes de provas envolvendo administrao pblica e foro processual, pense nessas trs Justias que ser suficiente. Nesse ponto do nosso estudo, no me limitarei apenas s empresas pblicas e sociedades de economia mista, mas tambm trarei para anlise as demais entidades da administrao indireta, pois o CESPE explore bem esse tema. De incio, faa a seguinte diviso: aes que envolvam discusses sobre relao laboral (sobre relao de trabalho, como exemplo, aes pleiteando pagamento de frias, 13, horas extras, etc...) e demais aes (aes de dano moral, de ressarcimento, etc...). Vou buscar facilitar ao mximo o entendimento... Se o regime de trabalho da entidade for celetista, as aes trabalhistas sero julgadas na Justia do Trabalho. Portanto, um empregado da Caixa Econmica Federal (empresa pblica), deve propor uma ao na Justia do Trabalho para pleitear horas extras no pagas. Aqui voc deve lembrar que todas as pessoas jurdicas de direito privado integrantes da administrao indireta so celetistas (fundaes pblicas de direito privado, empresa pblicas e sociedades de economia mista). Portanto, quanto s aes trabalhistas, no h diferena entre empresa pblica e sociedade de economia mista. Agora, se o regime for estatutrio (somente pessoas jurdicas de direito pblico), as aes que envolvam relao laboral sero julgadas na Justia Federal. Lembrando aqui que apenas estou considerando entidades da administrao pblica federal. Portanto, se determinado Polcia Federal pretender pleitear diferenas em suas remuneraes, dever propor a ao na Justia Federal. Sero estatutrios, em regra, os servidores das autarquias e das fundaes autrquicas (sem contar nos servidores das pessoas polticas). Veja como o CESPE abordou em 1998 essa questo na prova para Procurador do INSS:
(CESPE/PROCURADOR INSS/1998) So processadas e julgadas na justia federal as aes propostas por servidores contra as empresas pblicas federais com as quais
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mantenham relao jurdica laboral. (Gabarito: errada, pois devero ser propostas na Justia do Trabalho)
Ser tambm da Justia Federal a competncia para julgamento das aes envolvendo temporrios e Unio, autarquias e fundaes autrquicas federais. At aqui sem problemas? Qualquer dvida, tente buscar a soluo com novas leituras do texto. Se no conseguir, estarei disposio no frum do site. Vamos agora esquecer as aes trabalhistas e pensar nas demais aes. Nesse ponto surgir a diferena entre empresa pblica e sociedade de economia mista federais. Veja o que diz o art. 109 da CF: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; Observe que o constituinte no fez referncia s sociedades de economia mista. Enquanto as empresas pblicas, juntamente com a Unio e as autarquias (aqui podemos incluir tambm as fundaes pblicas de direito pblico), sero julgadas pela Justia Federal, as sociedades de economia mista sero julgadas pela Justia Estadual (Frum). Veja mais uma questo, dessa vez da ESAF:
(SEFAZ/AC/AUDITOR/2009/CESPE) Uma ao judicial proposta contra uma empresa pblica federal dever ser julgada pela justia comum estadual. (Gabarito: errada)
Segue um quadro resumo de diferenas:

Capital Forma jurdica Foro dos litgios Aes trabalhistas Demais aes Empresas Pblicas pblico qualquer forma jurdica Justia do Trabalho Justia Federal Soc. de Economia Mista pblico + privado sociedade annima Justia do Trabalho Justia Estadual
Lei 8.112/90
(parte 1)
Quanto s questes envolvendo a Lei 8.112/90 importante que voc tenha em mente que nessa parte da matria o mais importante a fixao dos artigos da lei, pois o que cai na prova.
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As bancas, inclusive o CESPE, cobram os detalhes dos artigos. Justamente por isso, tenho uma proposta de estudo para voc e gostaria muito que voc seguisse. Voc j pode iniciar a leituras das questes abaixo comentadas. Assim que terminar os comentrios, farei um teste em voc para analisar seu conhecimento de Lei 8.112/90. Voc mesmo far sua avaliao. No final eu explico. Acompanhe as explicaes abaixo com a Lei 8.112/90 em mos. Todas as vezes que eu fizer referncia a algum artigo, gostaria que voc lesse esse artigo. Ser um estudo dirigido. Vamos s questes ...
22. (TRF1/JUIZ/2009/CESPE) O prazo para o servidor empossado em cargo pblico entrar em exerccio de trinta dias, contados da data da posse.
Gabarito: errada
De incio, esclareo que a Lei 8.112/90 o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias, inclusive as em regime especial, e das fundaes pblicas federais (art. 1). No se aplica s fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista. De acordo com a Lei 8.112/90, cargo pblico, que criado por lei com denominao prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos, o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor (art. 3, caput). Os cargos podem ser para provimento efetivo (ocupado por meio de concurso pblico) e em comisso (livre nomeao) (art. 3, pargrafo nico). Tanto o ingresso num cargo efetivo como em comisso passam pelas seguintes fases: NOMEAO (art. 9) POSSE (em at 30 dias contados da nomeao art. 13, 1) EXERCCIO (em at 15 dias contados da posse art. 15, 1). Somente com essa leitura d para identificar que a questo est errada, pois indicou o prazo de 30 para exerccio, quando o correto 15 dias. Existe nomeao tanto para cargo efetivo como para cargo em comisso (art. 13, 1). No caso de funo de confiana no haver nomeao, mas sim designao. Nomeao somente para cargo. A diferena entre cargo em comisso e funo de confiana consta do art. 37, V, da CF: as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento.
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Nomeao uma das sete formas de provimento previstas na Lei 8.112/90 (art. 8). a nica forma de provimento originrio, sendo as demais derivadas, pois pressupem um vnculo prvio do servidor com o Poder Pblico. Por meio da posse ocorre a investidura do servidor no cargo (art. 7). interessante destacar que s existir posse se houver prvia nomeao para o cargo (art. 13, 4), significando que no h nem nomeao nem posse para funo de confiana. No caso de funo de confiana o servidor designado e deve entrar em exerccio no dia em que for publicada sua designao (art. 15, 4). O exerccio o efetivo desempenho das atribuies do cargo pblico (seja efetivo ou em comisso) ou da funo de confiana (art. 15).
23. (BACEN/PROCURADOR/2009/CESPE) Se um indivduo tomar posse em cargo pblico federal, mas no entrar em exerccio no prazo legal, ser tornado sem efeito o ato de posse.
Gabarito: Errada
Voc deve ter bastante ateno nessa questo, pois h diferena entre nomeado que no comparece para posse e empossado que no entra em exerccio. Conforme lhe disse na questo anterior, a investidura ocorre com a posse. Portanto, anteriormente a esse momento, o nomeado ainda no se vinculou ao cargo. Ento, caso no comparea para a posse, no podemos falar em exonerao. Se o nomeado no for empossado, nos termos do art. 13, 6, ser tornado sem efeito o ato de provimento (no caso, a nomeao). Agora, se o empossado no entrar em exerccio no prazo legal, como j existe vinculao ao cargo, o mesmo ser exonerado de ofcio, conforme art. 15, 2.
24. (TRF1/JUIZ/2009/CESPE) Readaptao a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental, verificada em inspeo mdica.
Gabarito: Correta
Voc tem que saber para a prova quais so as formas de provimento e de vacncia. Veja o quadro a seguir:
Formas de provimento Nomeao Promoo Readaptao Formas de vacncia Exonerao Promoo Readaptao
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Reverso Aproveitamento Reintegrao Reconduo Demisso Aposentadoria Posse em outro cargo inacumulvel Falecimento
Observe que promoo e readaptao aparecem nas duas colunas, sendo tanto forma de provimento como de vacncia. Vamos analisar primeiro as formas de provimento: a) nomeao: conforme j dito, a nica forma de provimento originria, pois para ocorrer no exige um vnculo prvio do nomeado com o Poder Pblico. H nomeao para cargo efetivo e para cargo em comisso. A legislao no indica expressamente um prazo para nomeao, mas certo que ela deve ocorrer, no caso de cargo efetivo, durante o prazo de validade do concurso pblico. A nomeao para cargo efetivo pressupe aprovao em concurso pblico. J a nomeao para cargo em comisso livre, devendo-se observar, contudo, a smula vinculante n 13 do STF que veda o nepotismo (quanto a esta smula ver questo n 8). b) promoo: significa mudana de classe dentro de uma mesma carreira. A Lei 8.112/90, apesar de indicar a promoo como forma de provimento e de vacncia, no regulamenta o assunto. c) readaptao: ocorre quando o servidor passa ocupar outro cargo por fora de limitao fsica ou mental que tenha sofrido (art. 24). As atribuies desse novo cargo devem ser compatveis com as restries fsicas e mentais do servidor. Caso a limitao do servidor seja confirmada em inspeo mdica e o Poder Pblico identifique cargo compatvel com essa limitao, ainda que no haja cargo vago, o servidor ir exercer as funes na condio de excedente at a ocorrncia da vaga (art. 24, 2). Teramos, por exemplo, um rgo com 10 cargos e 11 servidores (10 + 1 excedente). d) reverso: o retorno do servidor aposentado (art. 25). No ocorrer quando o servidor foi aposentado pela compulsria (70 anos de idade). Temos duas espcies de reverso: I) servidor que aposentou por invalidez e os motivos da aposentadoria foram declarados insubsistentes por junta mdica oficial. Nesse caso, ainda que no haja cargo vago, o servidor retorna e trabalha como excedente; II) servidor que aposentou voluntariamente e faz o pedido para retornar ao servio. A deciso do Poder Pblico quanto ao retorno desse servidor deciso discricionria, ou seja, depender de interesse da Administrao. Outros requisitos so: o servidor era estvel em atividade; a aposentadoria ocorreu nos cinco anos anteriores ao pedido de reverso; e haja cargo vago. e) aproveitamento: o retorno do servidor que estava em disponibilidade em cargo de atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado (art. 30). Imagine um servidor estvel cujo cargo foi extinto. Ele ficar em disponibilidade (em casa, recebendo proporcional ao tempo de servio)
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at ser aproveitado (retornar para ocupar outro cargo com atribuies compatveis). f) reintegrao: o retorno do servidor que foi demitido ilegalmente com ressarcimento de todas as vantagens (art. 28). A anulao da demisso ocorre por fora de deciso judicial ou administrativa. A Lei 8.112/90 restringe a reintegrao ao servidor estvel, porm a jurisprudncia entende que o servidor no estvel, caso seja demitido ilegalmente, poder tambm ser reintegrado. Determinada a reintegrao, se o cargo do servidor estiver ocupado, este eventual ocupante deixar o cargo para que seja ocupado pelo reintegrado. Caso no exista mais, o servidor ficar em disponibilidade at ser aproveitado. g) reconduo: para entender reconduo voc deve pensar num servidor federal estvel ocupando seu cargo. S que esse servidor, por fora de concurso pblico, nomeado para outro cargo, seja este municipal, estadual ou federal. Como os dois cargos so inacumulveis o servidor resolve assumir o segundo cargo, requerendo vacncia no primeiro para posse em outro cargo inacumulvel. Antes de completar 3 anos neste cargo, ou seja, antes de tornar-se estvel, se dois fatos ocorrerem o servidor poder retornar ao cargo de origem: I) se for reprovado no estgio probatrio; II) se o anterior ocupante, que deixou o cargo por ter sido demitido, retornar ao cargo por fora de reintegrao. Nessas duas hipteses, o servidor ser exonerado do seu atual cargo (vacncia) e reconduzido para o cargo de origem (provimento). A jurisprudncia tem admitido outra hiptese de reconduo: quando o servidor requer exonerao no segundo cargo desistindo expressamente do estgio probatrio. H inclusive smula administrativa no AGU nesse sentido (smula administrativa n 16). Veja a questo abaixo cobrada na prova do CESPE cuja assertiva est cobrada, para surpresa de muitos concurseiros:
(DPU/Defensor Pblico/2007/CESPE) Paulo, servidor pblico federal, detentor de cargo efetivo de auditor fiscal da previdncia social, j havia adquirido a estabilidade no servio pblico quando foi aprovado em concurso pblico para o cargo de analista do TCU, no qual tomou posse, assumindo a funo em 15/1/2007. Nessa situao, conforme jurisprudncia dos tribunais superiores, Paulo pode requerer a sua reconduo ao cargo que ocupava anteriormente at 15/1/2009, mesmo sendo bem avaliado no estgio probatrio em curso.
Agora analisaremos as formas de vacncia, lembrando que promoo e readaptao j foram comentadas acima: a) exonerao: o servidor poder ser exonerado de cargo efetivo ou de cargo em comisso a pedido ou a juzo da autoridade competente (de ofcio), conforme art. 35 da Lei 8.112/90. Lembrar na prova que exonerao no punio disciplinar! b) demisso: uma das formas de punio disciplinar previstas na Lei 8.112/90. Ser objeto de comentrios na aula sobre regime disciplinar. As hipteses de demisso esto indicadas no art. 132.
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c) aposentadoria: o servidor ser aposentado compulsoriamente aos 70 anos de idade, voluntariamente ou por invalidez permanente. As regras constam do art. 40 da CF e sero abordadas na ltima aula. d) posse em outro cargo inacumulvel: diferentemente do que ocorre no pedido de exonerao, em que h rompimento do vnculo do servidor com o cargo, no pedido de vacncia para posse em outro cargo inacumulvel no h rompimento do vnculo, mas sim suspenso do vnculo, o que possibilitar eventual reconduo. e) falecimento: no caso de morte do servidor, os dependentes faro jus penso mensal (art. 215). O tema ser tratado no ltimo encontro.
A partir desse momento da aula, minha orientao que voc estude os arts. 1 ao 39 da Lei 8.112/90 e somente aps julgue (CERTO ou ERRADO) as assertivas abaixo. O gabarito est logo no final e j me antecipo dizendo que no coloquei os artigos da lei justamente para for-lo(a) a procur-los. Confie em mim, pois essa a melhor maneira de aprender essa lei. No comece sem antes estudar os artigos indicados....
1) A Lei 8.112/90 instituiu o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis e Militares da Unio, das autarquias, inclusive as em regime especial, e das fundaes pblicas federais. 2) Para os efeitos da Lei 8.112/90, servidor a pessoa legalmente investida em cargo ou emprego pblico. 3) Cargo Pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor. 4) Os cargos pblicos so criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos, para provimento em carter efetivo ou em comisso. 5) proibida, em absoluto, a prestao de servios gratuitos. 6) So requisitos bsicos para investidura em cargo pblico: I - a nacionalidade brasileira; II - o gozo dos direitos polticos; III - a quitao com as obrigaes militares e eleitorais; IV - o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo; V - a idade mnima de dezesseis anos; VI aptido fsica e mental. 7) s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso. 8) As universidades e instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica federais podero prover seus cargos com professores, tcnicos e cientistas estrangeiros, de acordo com as normas e os procedimentos da Lei 8.112/90. 9) A investidura em cargo pblico ocorrer com o exerccio. 10) So formas de provimento de cargo pblico: I - nomeao; II - promoo; III - ascenso; IV - transferncia; V - readaptao; VI - reverso; VII - aproveitamento; VIII - reintegrao; IX reconduo.
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11) A nomeao far-se-: I - em carter efetivo, quando se tratar de cargo isolado de provimento efetivo ou de carreira; II - em comisso, exceto na condio de interino, para cargos de confiana vagos. 12) O servidor ocupante de cargo em comisso ou de natureza especial poder ser nomeado para ter exerccio, interinamente, em outro cargo de confiana, sem prejuzo das atribuies do que atualmente ocupa, hiptese em que acumular as remuneraes durante o perodo da interinidade. 13) A nomeao para cargo de carreira ou cargo isolado de provimento efetivo, bem como para cargo em comisso, depende de prvia habilitao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, obedecidos a ordem de classificao e o prazo de sua validade. 14) O concurso pblico ter validade de 2 (dois ) anos, podendo ser prorrogado uma nica vez, por igual perodo. 15) Nos termos da Lei 8.112/90, no se abrir novo concurso enquanto houver candidato aprovado em concurso anterior com prazo de validade no expirado. 16) A posse ocorrer no prazo de quinze dias contados da publicao do ato de nomeao. 17) vedada a posse mediante procurao especfica. 18) S haver posse nos casos de provimento de cargo por nomeao. 19) Ser exonerado o nomeado em concurso pblico que no comparecer para posse no prazo legal. 20) A posse em cargo pblico depender de prvia inspeo mdica oficial. 21) Exerccio o efetivo desempenho das atribuies do cargo pblico ou da funo de confiana. 22) de trinta dias o prazo para o servidor empossado em cargo pblico entrar em exerccio, contados da data da posse. 23) O servidor ser exonerado do cargo ou ser tornado sem efeito o ato de sua designao para funo de confiana, se no entrar em exerccio nos prazos legais. 24) O incio do exerccio de funo de confiana coincidir com a data de publicao do ato de designao, salvo quando o servidor estiver em licena ou afastado por qualquer outro motivo legal, hiptese em que recair no primeiro dia til aps o trmino do impedimento, que no poder exceder a trinta dias da publicao. 25) A promoo interrompe o tempo de exerccio. 26) O servidor que deva ter exerccio em outro municpio em razo de ter sido removido, redistribudo, requisitado, cedido ou posto em exerccio provisrio ter, no mnimo, dez e, no mximo, trinta dias de prazo, contados da publicao do ato, para a retomada do efetivo desempenho das atribuies do cargo, includo nesse prazo o tempo necessrio para o deslocamento para a nova sede. 27) Os servidores cumpriro jornada de trabalho fixada em razo das atribuies pertinentes aos respectivos cargos, respeitada a durao mxima do trabalho semanal de quarenta e quatro horas e observados os limites mnimo e mximo de seis horas e oito horas dirias, respectivamente.
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28) O ocupante de cargo em comisso ou funo de confiana submete-se a regime de integral dedicao ao servio, podendo ser convocado sempre que houver interesse da Administrao. 29) Ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo ficar sujeito a estgio probatrio, durante o qual a sua aptido e capacidade sero objeto de avaliao para o desempenho do cargo, observados os seguinte fatores: I - assiduidade; II - disciplina; III capacidade de iniciativa; IV - produtividade; V - responsabilidade. 30) O servidor no aprovado no estgio probatrio ser demitido ou, se estvel, reconduzido ao cargo anteriormente ocupado. 31) O servidor em estgio probatrio no poder exercer cargos de provimento em comisso ou funes de direo, chefia ou assessoramento. 32) O servidor habilitado em concurso pblico e empossado em cargo de provimento efetivo adquirir estabilidade no servio pblico ao completar 2 anos de efetivo exerccio. 33) O servidor estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado. 34) Reverso a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental verificada em inspeo mdica. Se julgado incapaz para o servio pblico, o readaptando ser aposentado. 35) Readaptao o retorno atividade de servidor aposentado por invalidez ou o retorno de servidor no interesse da Administrao. 36) O retorno do servidor que aposentou por invalidez ocorrer se junta mdica oficial declarar insubsistentes os motivos da aposentadoria. Neste caso, apenas ser possvel o retorno se houver cargo vago. 37) O retorno do servidor no interesse da Administrao ocorrer, independentemente de cargo vago, desde que: a) o servidor tenha solicitado a reverso; b) a aposentadoria tenha sido voluntria; c) estvel quando na atividade; d) a aposentadoria tenha ocorrido nos cinco anos anteriores solicitao; 38) O servidor que retornar atividade por interesse da Administrao perceber em substituio aos proventos da aposentadoria a remunerao do cargo que voltar a exercer, inclusive com as vantagens de natureza pessoal que percebia anteriormente aposentadoria. 39) O servidor que retorna no interesse da Administrao (retorno voluntrio) somente ter os proventos calculados com base nas regras atuais se permanecer pelo menos trs anos no cargo. 40) No poder reverter o aposentado que j tiver completado 65 (sessenta e cinco) anos de idade. 41) A reintegrao a reinvestidura do servidor estvel no cargo anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua transformao, quando invalidada a sua demisso por deciso administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens. 42) Na situao acima, na hiptese de o cargo ter sido extinto, o servidor ficar como excedente. 43) Ainda sobre reintegrao, quando do retorno do reintegrado, encontrando-se provido o cargo, o seu eventual ocupante, independente de ser estvel, ser reconduzido ao cargo de origem, sem direito indenizao ou aproveitado em outro cargo, ou, ainda, posto em disponibilidade.
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44) Reconduo o retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado e decorrer de: I - inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo; II - reintegrao do anterior ocupante. 45) Na situao acima, encontrando-se provido o cargo de origem, o servidor ser aproveitado em outro. 46) O retorno atividade de servidor em disponibilidade far-se- mediante aproveitamento obrigatrio em cargo de atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado. 47) Em qualquer hiptese, ser tornado sem efeito o aproveitamento e cassada a disponibilidade se o servidor no entrar em exerccio no prazo legal. 48) A vacncia do cargo pblico decorrer de: I - exonerao; II - demisso; III - promoo; IV ascenso; V transferncia; VI - readaptao; VII - aposentadoria; VIII - posse em outro cargo inacumulvel; IX - falecimento. 49) A exonerao de cargo efetivo dar-se- a pedido do servidor, ou de ofcio. 50) A exonerao de ofcio dar-se-: I - quando no satisfeitas as condies do estgio probatrio; II - quando, sendo nomeado, o servidor no comparecer para a posse no prazo estabelecido. 51) A exonerao de cargo em comisso e a dispensa de funo de confiana dar-se-: I - a juzo da autoridade competente; II - a pedido do prprio servidor.
GABARITO: 1) E, 2) E, 3) C, 4) C, 5) E, 6) E, 7) E, 8) C, 9) E, 10) E, 11) E, 12) E, 13) E, 14) E, 15) C, 16) E, 17) E, 18) C, 19) E, 20) C, 21) C, 22) E, 23) C, 24) C, 25) E, 26) C, 27) E, 28) C, 29) C, 30) E, 31) E, 32) E, 33) E, 34) E, 35) E, 36) E, 37) E, 38) C, 39) E, 40) E, 41) C, 42) E, 43) E, 44) C, 45) C, 46) C, 47) E, 48) E, 49) C, 50) E, 51) C.
Aps conferir o gabarito, preenche o quadro abaixo e veja seu aproveitamento. Quando fizer novamente essas questes lance as informaes nesse mesmo quadro. Atinja 100% de aproveitamento.
Data Data Data N questes 51 N questes 51 N questes 51 Acertos Acertos Acertos % acerto % acerto % acerto Data Data Data N questes 51 N questes 51 N questes 51 Acertos Acertos Acertos % acerto % acerto % acerto
Com esses exerccios da Lei 8.112/90 encerro essa minha primeira aula. No incio da minha prxima aula farei esse teste relativamente aos demais temas abordados nesse encontro. Por isso, estude ao longo da semana para a aula de tera-feira. Qualquer dvida s fazer contato. Grande abrao
Armando Mercadante
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DIREITOADMINISTRATIVOEMEXERCCIOSAGENTEEESCRIVODAPOLCIAFEDERAL PROFESSOR:ARMANDOMERCADANTE

Direito Administrativo em exerccios para Polcia Federal (Aula n 1 18/05/10)

QUESTES COMENTADAS NESTA AULA

Estado, Governo e Administrao Pblica

3. (TJ/PI/JUIZ/2007/CESPE) O poder regulador insere-se no conceito formal de administrao pblica.

Da mesma forma que proporcionalidade, princpio expresso na Lei 9.784/99.

Veja outra questo de prova cuja resposta era princpio da eficincia:

Organizao administrativa da Unio

Tambm na prova de Procurador de Natal a soluo foi a mesma:

Regime jurdico nico: estatutrio

Segue um quadro resumo de diferenas:

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