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ndice:

Introduo de estruturas normativas de imputao civil por danos ecolgico Pag 3 O dano ecolgico Direito restaurao natural Contedo e funo do direito reparao natural Modos de concretizao da restaurao natural A concretizao da restaurao natural Procedimento de execuo da restaurao natural Concluso Bibliografia Pag 4 Pag 7 Pag 8 Pag 11 Pag 13 Pag 17 Pag 19 Pag 20

Introduo de estruturas normativas de imputao civil por danos ecolgicos

Durante a dcada de setenta, assistiu-se construo de um sistema de controlo pblico ambiental assente essencialmente na dogmtica juspublicsta. Neste sistema, as condies de exerccio de actividades s quais est associado um risco ambiental eram definidas pelo Estado atravs de decises politicas concretizadas principalmente por instrumentos jurdico-administrativos de regulao-interveno. Neste contexto, assumiu especial importncia a obrigao de compensar os prejuzos ecolgicos decorrentes da utilizao lcita do ambiente (responsabilidade ex ante), por oposio responsabilidade por danos ecolgicos no consentidos pelo sistema jurdica (responsabilidade ex post). Contudo, a partir do incio da dcada de oitenta, verifica-se uma reintroduo da temtica da responsabilidade no estudo dogmtico do direito do ambiente, devendo-se, desde logo, a um claro dfice de execuo do conjunto de regulamentaes jurdicoambientais que possibilitou a ocorrncia de uma multiplicidade de danos ecolgicos. Constata-se tambm que os mecanismos de direito pblico so incapazes de determinar o ressarcimento adequado dos danos ecolgicos, e que mesmo quando so correctamente executadas as medidas jurdico-administrativas de regulaointerveno, ocorrem acidentes que afectam bens jurdicos protegidos pelo direito do ambiente. Neste cenrio, comeam a acentuar-se as possibilidades de estruturas de imputao assentes na dogmtica da responsabilidade civil mas adequadas s especificidades dos danos ecolgicos. Por esta via, o princpio do poluidor pagador vem a assumir um especfico relevo. Alm da possibilidade de compensao dos custos sociais associados aos danos ecolgicos, a responsabilidade civil pode contribuir de forma decisiva para a preveno dos prejuzos ambientais e para a diminuio dos riscos ambientais. Constata-se que a ideia de preveno de danos susceptvel de ser concretizada tanto pelo recurso ao direito administrativo como pelo recurso ao direito penal, como ainda complementarmente, atravs do direito da responsabilidade, uma vez que a responsabilidade civil e, em especial, o instituto da restaurao natural possuem instrumentos dogmticos susceptveis de realizar o objectivo ou ideia principal do direito do ambiente: a preservao e quando necessria, a reconstituio dos ciclos naturais da Terra. precisamente no instituto da restaurao natural que nos focamos para a realizao deste trabalho. No apenas pela importncia que assume no seio da responsabilidade civil, mas tambm pelas dificuldades associadas ao seu modo de concretizao.

I - O dano ecolgico

I.I - Aproximao ao conceito de dano ecolgico

Sendo o dano essencialmente uma afectao de uma situao favorvel protegida pelo Direito, o dano ao ambiente ser uma perturbao do estado do ambiente determinado pelo sistema jurdico-ambiental. Assim, pode entender-se o prejuzo ao ambiente como a perturbao, atravs de um componente ambiental, do ambiente de vida humano, sadio e ecologicamente equilibrado (art. 66 da CRP).

I.I.I - Dano ao ambiente e dano ecolgico Esta noo ampla de dano ao ambiente corresponde configurao do ambiente como bem jurdico unitrio prevista no direito portugus, a qual tende a integrar bens jurdicos ecolgicos e bens culturais, como a paisagem. Verificou-se porm, que tais bens so materialmente diversos, quer nos seus objectos, quer na ratio da sua proteco. Nos bens jurdicos ecolgicos, o objecto de proteco o patrimnio natural, como conjunto dos recursos biticos (seres vivos) e abiticos (ar, agua, etc) e a sua interaco (ou seja, um conjunto de sistemas ecolgicos com interdependncia, capacidade de auto-regulao e auto-regenerao), o que no sucede com os componentes ambientais humanos, como a paisagem e o patrimnio construdo, visto serem realidades culturais. No que toca ratio subjacente proteco dos bens ecolgicos e dos bens culturais, esta tambm materialmente diferente. Nos bens ecolgicos pretende-se proteger a sua capacidade funcional e ecolgica, a sua capacidade de aproveitamento humano, enquanto que nos bens culturais, a ratio de proteco essencialmente dirigida melhoria da qualidade de vida. Assim, parece justificar-se a autonomizao da noo ampla de dano ao ambiente de um conceito mais restrito que englobe apenas os danos aos bens ecolgicos. o que se designa por dano ecolgico. O dano ecolgico ser ento, uma perturbao do patrimnio natural - enquanto conjunto dos recursos biticos e abiticos e da sua interaco que afecte a capacidade funcional ecolgica e a capacidade de aproveitamento humano de tais bens tutelada pelo sistema jurdico-ambiental.

I.I.II - Dano ao ambiente e dano a interesses colectivos particulares Os bens jurdicos ambientais parecem protegidos como forma de tutelar interesses pblicos e interesses difusos, mas tambm de tutelar interesses colectivos particulares, comuns a certos grupos ou categorias de pessoas abstractamente individualizveis. Assim, por exemplo, a proteco do estado-dever da gua visa assegurar a sua capacidade funcional ecolgica mas, tambm garante uma determinada capacidade de uso. Deste modo, a lei pode tambm proteger interesses individuais de categorias abstractas de pessoas.
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Pode, por isso, dizer-se que a configurao do bem ambiente no sistema portugus enquanto bem jurdico, tende a compreender esta dupla proteco. I.I.III - Dano ao ambiente e dano ambiental A compreenso do dano ao ambiente como perturbao de um bem jurdico autnomo e unitrio permite traar a distino entre os danos provocados ao ambiente e os danos provocados s pessoas e aos bens, pelas perturbaes ambientais (danos ambientais). Nos danos ao ambiente, o ambiente , enquanto bem jurdico, o objecto do dano. J nos danos ambientais, o ambiente essencialmente, o percurso causal do dano. Trata-se de danos indirectos causados por uma aco sobre o ambiente.

I.II - Dano ecolgico, situaes de responsabilidade e princpios de imputao

A perturbao dos bens ecolgicos no significa s por si que tal prejuzo deva ser reparado. Ser necessrio que o dano seja subsumvel numa situao de responsabilidade. A situao de responsabilidade constitui o facto tpico da previso a que se liga a consequncia jurdica do dever de indemnizar. Ou seja, determina quando e sob que pressupostos a ordem jurdica protege um determinado bem jurdico; isola, de entre os vrios acontecimentos danosos, aqueles que do lugar obrigao de indemnizar. No direito positivo portugus, o princpio geral de que os danos ecolgicos so reparveis encontra-se expresso no n3 do art. 53 da CRP, ao prever-se o direito de requerer para o lesado ou lesados a indemnizao de danos ao ambiente. Porm, tal regra limita-se a desenhar os contornos da responsabilidade em matria ambiental que serao depois concretizados.

I.II.I - As clusulas gerais Na chamada responsabilidade pelo risco (objectiva), parece que o legislador privilegiou o recurso a uma ampla clusula geral. o que decorre do art 41 da LBA, onde se estabelece que existe obrigao de indemnizar, independentemente de culpa, sempre que o agente tenha causado danos significativos no ambiente, em virtude de uma aco especialmente perigosa, muito embora com respeito do normativo aplicvel. No obstante a clusula geral do art. 41 da LBA, os danos ecolgicos aparecem ainda subsumveis a outras duas situaes de responsabilidade delimitadas por recurso a clusulas gerais: as previstas nos arts. 22 e 23 da Lei n 85/95, de 31 de Agosto (Regime jurdico de participao procedimental e de aco popular), visando-se, em ambas as normas, concretizar o direito indemnizao dos danos ao ambiente previsto no n3 do art. 52 da CRP. O art. 23 da da Lei n 85/95, de 31 de Agosto, fundamenta a imputao dos danos no princpio do risco, tal como o que se prev no art. 41 LBA. Assim, no que respeita imputao de danos ecolgicos com base no risco, poder existir um potencial concurso de normas pois ambas as regras podem ser hipoteticamente aplicveis. Porm, o art. 41 previu um regime jurdico de responsabilidade objectiva especial que se traduz por exemplo, na restrio da indemnizao aos danos
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significativos e na ampliao da possibilidade de reparao, mesmo quando a actividade decorra com respeito do normativo aplicvel. Ser de concluir que, quando as duas normas sejam hipoteticamente adequadas ao problema da reparao de danos ecolgicos, deve entender-se aplicvel a regra especial que prev uma imputao pelo risco especificamente adequada teleologia ambiental, ie, o art. 41 da LBA. No que respeita ao art. 22 da Lei n 85/95, de 31 de Agosto, nada parece impedir a sua aplicao imputao de danos ao ambiente, agora baseada no princpio da culpa. Todavia, esta possibilidade de imputao no parece consistir uma novidade no sistema de responsabilidade visto que tal imputao poderia ser directamente fundada no n3 do art. 52 da CRP e no n2 do art. 40 e no n2 do art. 45, ambos da LBA. No que toca exigncia da anormalidade do dano explicitada em varias situaes de responsabilidade de danos ao meio ambiente, designadamente no art. 41 da LBA onde s existe obrigao de indemnizao dos danos significativos ao ambiente. Esta exigncia significa que a anormalidade um requisito do dano ecolgico, sendo que s uma perturbao significativa e duradoura dos sistemas ecolgicos expressa uma afectao da capacidade de auto-regulao dos sistemas, e visto que estes so sistemas de equilbrio dinmico, capazes de assegurar a autoregulao das suas funes, uma interveno humana pode ser tolerada sem determinar necessariamente uma afectao da sua capacidade funcional ecolgica nem da capacidade de aproveitamento humano. O dano ecolgico significa, assim, uma afectao de um bem ambiental que, por ultrapassar os limites de tolerncia do sistema, determine uma perda de equilbrio.

II - Direito restaurao natural

Depois de uma breve refleco sobre o dano ecolgico, importa agora centramonos no tema principal deste trabalho: a reparao do dano atravs da restaurao natural.

II.I - Contedo do direito restaurao natural O direito restaurao natural explicita a principal opo de um sistema de responsabilidade civil que no visa, essencialmente, a justa composio da vtima, mas a preveno do dano ecolgico e a reintegrao dos bens ambientais lesados. Esta opo encontra-se expressa desde a aprovao do 311 do Federal Water Pollution Control Act, da mesma forma que, desde a deciso do caso State oh Ohio vs. United States Department of the Interior, a restaurao natural do dano ecolgico imperativa, s devendo ser substituda por indeminizao pecuniria quando se revelar tecnicamente impossvel ou substancialmente desproporcionada. No direito positivo portugus, esta soluo encontra-se expressa no art. 48 LBA e no art. 560 CC, onde se determina que o lesante tem o dever de remover as causas da infraco e de repor a situao anterior mesma, ou equivalente. Caso o lesante no cumpra esta obrigao no prazo que lhe for indicado, as entidades competentes podem mandar proceder aos trabalhos necessrios reposio da situao anterior (n2 do art. 48 da LBA). A obrigao de reparao dos danos ao ambiente atravs da restaurao natural prevista no art. 48 da LBA aplicvel a todos os prejuzos ecolgicos resultantes de violao culposa ou no, das normas da LBA ou de legislao complementar. Est, assim, previsto o regime geral da reparao dos danos ecolgicos independentemente da situao de responsabilidade a que so subsumveis ou do princpio de imputao a que so sujeitos. O princpio da restaurao natural previsto na generalidade dos regimes especiais de responsabilidade civil e administrativa. Porm, se confrontarmos a imposio da restaurao natural como contedo da indemnizao de danos ecolgicos com o regime geral da responsabilidade civil (art. 566 CC) encontramos uma clara divergncia num ponto e uma coincidncia noutro ponto; o ponto de coincidncia traduz-se na aceitao no art. 566 do CC, da indemnizao especfica como o contedo mais apropriado da indemnizao. Porm, do n1 do art. 566 do CC parece decorrer que a restaurao natural pode ser substituda por indemnizao pecuniria quando nisso convenham o credor e o devedor. precisamente esta possibilidade que liminarmente afastada no n1 do art. 48 da LBA, impondo-se de modo imperativo a restaurao natural como contedo adequado da indemnizao de danos ecolgicos. Esta soluo especial para o sistema de responsabilidade por danos ecolgicos justifica-se na tutela predominantemente objectiva do direito do ambiente, uma vez que se procura proteger o bem ambiental em si e no o interesse subjectivo do titular do direito reparao do dano. Assim, no dano ecolgico, o quid afectado no um interesse substancialmente subjectivado, mas um interesse pblico na conservao de um ambiente sadio e ecologicamente equilibrado, cujos contornos so concretizados nas normas de direito do ambiente.
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A ideia mais geral do direito do ambiente tem a ver com a preservao e se necessrio reconstituio dos ciclos naturais da terra, e desta forma, o sistema de responsabilidade por danos ao ambiente adquire uma funo especfica: garantir a conservao dos bens ecolgicos protegidos. Por outro lado, esta prevalncia da restaurao natural tambm se justifica porque os danos ecolgicos no parecem, primeira vista, ser susceptveis de uma avaliao integral em dinheiro, pelo que surge a exigncia de privilegiar formas de reparao no dependentes do limite econmico prprio da indemnizao por equivalente. O que no significa que os elementos do patrimnio natural no sejam susceptveis de avaliao econmica, mas o valor de tais bens, caracteristicamente quase pblicos e pblicos, no normalmente expresso atravs do mercado mas pode ser, em certa medida, apreciado atravs de vrias metodologias desenvolvidas pela economia dos recursos naturais e do ambiente, que so as seguintes: a) Metodologias indirectas aa) Factor income methodology Esta primeira possibilidade de avaliao de bens ambientais semi-pblicos e pblicos consiste na considerao do bem a avaliar enquanto factor de produo de um outro bem transaccionado no mercado. bb) Anlise do custo de deslocao Esta segunda possibilidade consiste na travel cost analisys que tem como ideia central a de que para usar um stio recreacional ao ar livre (ex. um parque natural), necessrio uma deslocao qual esto associados custos (ex. combustvel, hotel). Assim, com base na informao sobre o tempo e o custo despendido pelos indivduos para se deslocarem a um stio, possvel inferir o montante que estariam dispostos a pagar (funo de procura) para utilizarem o bem em causa. No entanto, esta metodologia tem algumas limitaes apesar de ser das mais experimentadas e com maior grau de fiabilidade. Em primeiro lugar, esta tcnica s poder ser usada para medir usos recreacionais de bens ambientais localizados numa dada rea geogrfica, sendo inaplicvel estimativa doo custo de bens a que no esteja associada uma deslocao. A sua fiabilidade depende, em grande medida, do nmero de deslocaes a uma determinada rea e da possibilidade de recolher informaes acerca do custo dessas viagens. Assim, o mtodo no aplicvel no ausncia de um volume significativo de viagens. ainda de notar que mesmo em relao aos usos recreativos a funo de procura determinada muitas vezes distorcida porque baseada apenas nos utilizadores efectivos do local. Por isso, e apesar da distoro poder ser corrigida em grande parte por mtodos economtricos, esta avaliao apenas fornecer um valor mnimo do bem ambiental, que deve ser confrontado com outros dados fornecidos por metodologias complementares. cc) Preo hednico Esta metodologia visa determinar o valor de bens no transaccionados no mercado atravs da anlise de outras escolhas privadas no mercado. Assim, os valores de alguns

servios ambientais (ex. salubridade do ar, da gua) so determinados indirectamente atravs do preo de um outro bem que lhes est associado. Este mtodo tem sido especialmente desenvolvido atravs da considerao da variao do preo do direito de propriedade sobre imoveis e o seu princpio bsico o de que o preo de alguns bens no ambientais reflecte implicitamente o valor dos bens ambientais pelo que o preo hednico no mais do que a autonomizao desse valor, ie, o montante que os consumidores estariam dispostos a pagar para obterem o bem ambiental. No que toca fiabilidade deste mtodo, ela depende, entre outros factores, da existncia de um mercado eficiente do bem associado ao bem ambiental (normalmente o mercado de habitao) pelo que no normalmente aplicvel em pases em vias de desenvolvimento. b) Metodologias directas Avaliao contingente Nesta metodologia, ao contrrio das anteriores, no se tenta encontrar a curva da procura de procura do bem ambiental em funo da procura de outros bens, cria-se antes um mercado hipottico, mas directo, para o bem que se procura valorar. Este mercado construdo com base nas preferncias dos consumidores em relao ao bem, expressas directamente atravs de questionrios onde se pergunta a um universo de pessoas quanto estariam dispostas a pagar por um determinado bem ambiental ou quanto aceitariam receber em compensao por um dano ecolgico. A vantagem principal da avaliao contingente permitir avaliar no s o valor do uso mas tambm o valor da opo e da existncia. por isso o nico mtodo que permite revelar o valor econmico total de um bem ambiental. Por outro lado, o nico mtodo susceptvel de avaliar a generalidade dos bens ambientais. Portanto, sendo possvel avaliar (ainda que de modo imperfeito) a expresso monetria dos danos ao patrimnio natural, uma parte da doutrina tem vindo a defender, no quadro da responsabilidade ex post, o recurso avaliao monetria dos danos ecolgicos com o objectivo de possibilitar: 1- A anlise da proporcionalidade das medidas de restaurao natural; 2- A compensao dos usos humanos afectados durante o perodo de execuo da restaurao natural, e 3- A compensao dos danos ecolgicos quando a restaurao natural se revele, total ou parcialmente, impossvel ou desproporcional. Esta via, que tem expresso significativa no nosso sistema jurdico, parece justificada desde logo pelo princpio da responsabilidade ou, desde um ngulo essencialmente econmico pelo princpio do poluidor pagador, porque de outro modo, a parte do dano no indemnizada atravs da restaurao natural ficaria por reparar.

III - Contedo e funo do direito reparao natural

No sistema de responsabilidade por danos ecolgicos previstos no direito portugus, a opo pela restaurao natural , como j se disse, no art. 48 da LBA. Contudo, a orientao a fixada a de que o lesante obrigado a repor a situao anterior ao dano ou equivalente traduz um critrio vago, pois permite j alguma precisa da direco imposta pela lei, mas que no ainda susceptvel de possibilitar a concretizao da sua ratio. Importa, pois, definir um critrio susceptvel de densificar a orientao geral e de delimitar o dever de indemnizao. A ideia bsica a este propsito a de que o critrio operativo no pode ser encontrado por recurso a uma frmula abstracta, devendo antes exprimir as exigncias normativas de proteco de bens ambientais. Assim, a reparao do dano deve-se aferir luz das solues preconizadas pelo Direito para determinada situao concreta e a restaurao ou reabilitao dos componentes afectados ser a adequada quando possibilite a reposio do estado-dever do bem natural determinado pelo sistema jurdico-ambiental. Deste modo, o dano deve considerar-se ressarcido in integrum quando no caso concreto, o fim que a norma violada protege esteja de novo assegurado (ex. quando o ar tenha a qualidade adequada, quando a gua volte a ser salubre) No se trata de repor o estado material do bem natural que existia antes do dano, o que seria impossvel, mas sim de reintegrar o estado de equilbrio dinmico do sistema ecolgico protegido pelo sistema jurdico-ambiental. A proteco jurdica de um bem natural visa essencialmente garantir a capacidade funcional ecolgica associada a uma determinada capacidade de aproveitamento humano do recurso natural. Pode-se, por isso, utilizar como conceito operativo a ideia de funo ou de servio do bem natural e eleger como critrio bsico para aferir da adequao da medida ressarciatria, a reposio do nvel de servios ou da capacidade funcional determinada pelo sistema jurdico-ambiental. Em moldes conclusivos, de realar que o objectivo da restaurao natural no deve ser a recuperao do nvel de servios que haveria caso no tivesse ocorrido o dano, mas sim a recuperao do nvel de capacidade funcional determinado na lei. Naturalmente que, se a rea quando afectada j esta abaixo do nvel legalmente exigido, o lesante s tem obrigao de recuperar o bem natural ate repor a situao que existiria caso o dano no ocorresse e no at ao limite legal, caso contrario, ser-lhe-ia imputado um dano que no causou. Deve notar-se, em segundo lugar, que no se encontram razoes para excluir do mbito da imputao os lucros cessantes, entendidos como a perda de servios com utilidade para o Homem causada pelo dano, sendo assim atendvel o nvel de servios que seria razovel esperar que o recurso prestasse se no tivesse havido o dano, tendo em conta os processos naturais e os que resultam de actividades humanas. Em suma, a restaurao natural adequada quando permite a recuperao da capacidade funcional de um bem natural, determinada pelo sistema jurdico-ambiental, mas tambm das suas capacidades de auto-regeneraao e de auto-regulaao.

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IV - Modos de concretizao da restaurao natural

IV.I - Restaurao ecolgica
Esta primeira alternativa de concretizao da restaurao natural consiste em reparar o dano atravs da recuperao dos bens naturais afectados. Trata-se de uma via admitida pela generalidade dos sistemas de imputao de danos ao patrimnio natural, assim como pelo portugus no art. 48 da LBA, onde se estabelece a regra de que o infractor obrigado a repor a situao anterior prtica do facto lesivo ou uma situao equivalente. A restaurao natural no consiste exclusivamente na reposio da situao material que existia antes do dano, mas antes na reconstituio de uma situao funcionalmente equivalente que existiria se o facto que determinou a leso no tivesse ocorrido. O que se afigura inteiramente justificado no mbito da reparao do dano ecolgico, no apenas porque a adopo de um conceito restritivo de restitutio in integrum inviabilizaria, na prtica, esta forma de indemnizao, visto ser em princpio impossvel criar uma situao material exactamente idntica anterior ao dano. E ainda porque a reposio da situao material poderia, em alguns casos, causar novo desequilbrio ecolgico. Desta forma, a recuperao da situao anterior determina que a recuperao e a restaurao dos bens naturais afectados devem ser realizadas por forma a ser atingido um estado funcionalmente equivalente ao anterior; o que se exige a restituto in integrum do bem jurdico ambiental que foi lesado, atravs da reabilitao ou da restaurao dos componentes ambientais, no a reposio material de todas as condies fsico-qumico e biolgicas do ambiente, anteriores leso.

IV.II - Compensao ecolgica

A restaurao ecolgica dos bens naturais afectados por no ser total ou parcialmente possvel (Ex. destruio irreversvel de um habitat natural), ou revelar-se desproporcional. Em tais casos, coloca-se o problema de saber se os danos no podem ser indemnizados atravs de uma compensao ecolgica. J no se visaria a restaurao ou reabilitao dos bens naturais afectados, mas sim a sua substituio por bens equivalentes, de modo a que o patrimnio natural no seu todo permanea quantitativa e qualitativamente inalterado. Esta soluo permitiria reparar (integralmente) os danos ecolgicos nos casos em que a restaurao ecolgica no seja vivel (o que no se revela possvel atravs da compensao monetria). Assim, o princpio da responsabilidade assumiria a sua feio mais perfeita correspondente especificidade do dano ecolgico: o causador de um dano ao patrimnio natural obrigado a repor a integridade do patrimnio afectado atravs da reparao dos bens naturais lesados ou da constituio dos bens naturais equivalentes. No direito portugus vigente, parece encontrar-se alguma expresso da possibilidade de compensao ecolgica no n1 do art. 48 da LBA, ao indicar-se que o lesante deve repor a situao anterior ao dano ou equivalente.
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No se encontra qualquer razo para excluir do mbito da estatuio normativa a configurao de situaes equivalentes anterior ao dano, ainda que realizadas com base na substituio dos bens naturais afectados por outros situados noutro local mas com capacidade de prestao idntica. Verifica-se, no entanto, o problema da delimitao da ideia de equivalncia quando aplicada a bens naturais. Uma primeira possibilidade de configurao da compensao ecolgica assenta (implicitamente) na ideia de unidade do bem jurdico ambiental e numa (pretensa) possibilidade de avaliao da qualidade doo bem ambiente unitariamente considerado. Sustenta-se, assim, que o dano a uma parte o dano ao todo, pelo que a recuperao de qualquer bem integrante do patrimnio natural tem efeitos sobre a qualidade global do ambiente. Deste modo, o fim reitegratrio seria igualmente perseguido com a recuperao de um bem ambiental diverso do lesado, desde que tal bem permitisse repor a qualidade global do ambiente afectada pelo dano ecolgico. O essencial seria, pois, ressarcir o dano ao bem jurdico ambiente unitariamente considerado. Poder-se-ia, por isso, considerar que os bens naturais so equivalentes na medida em que determinem o mesmo nvel de qualidade do ambiente globalmente considerado. Em consequncia, admitir-se-ia no s a possibilidade de compensao de um bem ambiental com outro de funo e caractersticas diversas, como tambm a possibilidade de reparao de bens nicos e insubstituveis, como por exemplo, a extino de uma espcie animal. Porm, esta construo parece de rejeitar uma vez que repousa sobre uma premissa no demonstrada: a possibilidade de avaliao da qualidade global do patrimnio natural. Ser de adoptar um critrio de equivalncia que atenda, no s equivalncia entre funes ou servios humanos, mas tambm equivalncia estritamente ecolgica. Assim, dois bens naturais so equivalentes quando tm a mesma capacidade autosustentada de prestao. possvel afirmar que o dano ecolgico fica ressarcido quando determinadas funes ecolgicas afectadas esto de novo restabelecidas de modo auto-sustentado. S nessa medida correcto dizer-se que se processou um restabelecimento do patrimnio natural globalmente considerado. Mas j no parece aceitvel uma possibilidade de equivalncia funcional entre todos os bens ambientais. Nem parece juridicamente admissvel a existncia de bens naturais fungveis. Existem, assim, bens naturais nicos, ie, bens que prestam servios ecolgicos insubstituveis, cuja leso no pode ser compensada atravs da reparao de outro dano ecolgico ou da melhoria da capacidade de prestao de outro bem natural. Nesses casos, assiste-se, portanto, a uma diminuio efectiva do patrimnio natural. Neste angulo, a diferena essencial entre a restaurao ecolgica e a compensao no funcional, visto que em ambos os casos se visa a remoo do dano ecolgico concreto, respeitando antes ao modo de reintegrao do bem ambiental: na restaurao ecolgica atravs da recuperao ou reabilitao em concreto do bem natural afectado; na compensao, atravs da introduo no ambiente de um bem natural diverso do afectado mas com capacidade funcional idntica, nada obstando a que esta compensao seja parcial qualitativamente (quando s determinadas funes so substitudas), ou quantitativamente (quando a capacidade de todas as funes afectadas no integralmente reposta).

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V - A concretizao da restaurao natural

Conclumos que este modo de reparao do prejuzo poderia assumir duas formas distintas: - restaurao ecolgica, quando se visa a reintegrao ou recuperao dos bens naturais afectados; - compensao ecolgica, quando o objectivo for a substituio dos bens lesados por outros equivalentes. Apesar da diferena na estrutura e no contedo da obrigao de indemnizar, em ambos os casos, como j se viu, visado essencialmente o mesmo objectivo: a reposio de modo auto-sustentado da capacidade funcional do bem natural afectado determinada pela norma jurdico-ambiental violada. A delimitao do contedo da obrigao do lesante pelo interprete-aplicador parece pressupor um conjunto de ponderaes, integradas num procedimento complexo, que compreendem fundamentalmente: 1) A identificao das alternativas adequadas reposio, de modo autosustentado, da capacidade funcional do bem natural; 2) A escolha da alternativa. O que pressupe, tambm, a opo por um dos tipos de indemnizao (restaurao ou compensao ecolgica); 3) A identificao dos limites restaurao natural, i, dos casos em que do sistema jurdico ambiental resulta a impossibilidade de reparar (total ou parcialmente) o dano ecolgico atravs da restaurao natural. A necessidade de realizao destas ponderaes para a concretizao da estatuio da norma de imputao de danos ecolgicos sugere a existncia de um modelo de deciso flexvel, e a consequente atribuio ao intrprete de uma margem de discricionariedade na deciso do caso concreto.

V.I - Princpios operativos na concretizao da restaurao natural

No sistema norte-americano de responsabilidade por danos aos natural resources, o legislador indicou exemplificadamente no regulamento do procedimento de avaliao de danos ecolgicos, um conjunto de critrios matrias funcionalmente orientados para a escolha da alternativa adequada de reparao do dano.

a) Princpio da proporcionalidade O princpio da proporcionalidade parece constituir uma primeira directriz susceptvel de delimitar a margem de discricionariedade do intrprete-aplicador na concretizao da restaurao natural. Como directiva hermenutica, tem sempre como ponto de referncia fixo o fim da norma legal e visa determinar (relacionalmente), a partir dessa referncia, a adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito, da deciso jurdica
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concreta. pois essencialmente, expresso do Princpio da legalidade inerente ao Estado de Direito. Enquanto princpio normativo susceptvel de influir na concretizao da restaurao natural, independentemente da sua previso expressa nos modelos de imputao de danos ecolgicos.

aa) Princpio da proporcionalidade em sentido estrito Ao recorrer ideia de proporcionalidade (em sentido estrito) tem-se procurado acentuar a operatividade de tal princpio como limite da restaurao natural, i, como fundamento da excluso de tal modo de reparao do dano ao patrimnio natural. esse sentido que assume no sistema geral de responsabilidade civil, ao fundamentar a excluso da restaurao natural quando seja excessivamente onerosa para o devedor (arts. 566, n1, e 829, n2 CC). Porm, a funo do princpio da proporcionalidade pode vir a revelar-se muito mais complexa do que a de simples limite da restaurao natural, consistindo tambm numa estrutura metodolgica adequada determinao da medida razovel, do grau proporcional de restaurao natural parcial, nos casos em que a restaurao natural como forma de reparao integral do dano se revele desproporcional; assume, assim, uma funo designativa. A ideia de proporcionalidade traduz-se, essencialmente, num esquema metdico de concretizao da ponderao de bens protegidos pela norma jurdica. Uma primeira questo a colocar a de saber qual o objecto da ponderao e, mais concretamente, se se devem ponderar outros interesses que no os do obrigado indemnizao. Parece-nos que a situao jurdica decorrente da indemnizao dos danos ecolgicos no assenta exclusivamente num esquema relacional binrio (tendo como polos opostos o lesante e o lesado), mas antes se estruturando como uma situao jurdica complexa, multipolar, susceptvel de convocar um complexo de bens e interesses jurdicos diversos e ate contrapostos. Assim sendo, parece tambm claro que uma ponderao que aprecie exclusivamente os custos da restaurao natural suportados pelo lesante (como poderia decorrer da interpretao da excepo do art. 566, n1 CC), no se afigura razovel, porque ao excluir bens ou interesses protegidos pelo sistema jurdico seria contrria ao princpio da ponderao de bens. Consequentemente, dir-se- que o esquema metdico de apreciao da proporcionalidade se traduz tendencialmente numa ponderao entre: - o bem jurdico ecolgico a reintegrar (ponderado luz dos interesses que visa assegurar); - os bens e vantagens jurdicas, pblicas ou privadas, cujo sacrifcio necessrio para a supresso do dano real, i, os custos necessrios realizao da indemnizao quer sejam, ou no, suportados pelo responsvel.

bb) O princpio da exigibilidade ou necessidade Uma outra exigncia a observar na tarefe de ponderao e concretizao da indemnizao do dano ecolgico, a ideia da exigibilidade ou necessidade da medida indemnizatria escolhida.

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Assim, por exemplo, tal concretizao s ser adequada caso seja a mais poupada quanto ao sacrifcio de bens jurdicos protegidos (necessidade material). Trata-se, na essncia, de uma aplicao em termos relativos do princpio da proporcionalidade em sentido estrito. Enquanto este ltimo vector funciona como um limite escolha (em termos absolutos) de uma alternativa, o princpio da necessidade impe, quando se confrontem vrias alternativas (em termos relativos), a opo pela alternativa que encerra a ponderao de bens com maior grau de proporcionalidade.

Cc) Princpio da conformidade ou adequao de meios A medida de restaurao natural deve ser apropriada para a prossecuo do fim ou fins subjacentes norma jurdico-ambiental. Exige-se, consequentemente, o controlo da relao de adequao medida-fim. Trata-se, assim, de uma concretizao directa do princpio da legalidade que fundamenta, por exemplo, a exigncia da possibilidade tcnica das medidas previstas.

b) Princpio da precauo Uma das concretizaes ao nvel do sistema jurdico (e em especial do sistema de indemnizao de danos ao patrimnio natural) da percepo social do risco ecolgico e ambiental, traduz-se na ideia de que no domnio ambiental, havendo dvidas, deve-se optar pela soluo ambientalmente mais segura, mesmo que no haja prova cientfica inequvoca sobre a sua adequao. Deste modo, o princpio da precauo parece justificar-se, essencialmente, devido especificidade que o risco ecolgico enquanto probabilidade de um prejuzo assume no sistema jurdico-ambiental. Uma outra concretizao igualmente importante, traduz-se na necessidade de integrar a avaliao do risco nos processos de deciso ambientalmente significativos, de incentivar as prticas tecnolgicas susceptveis de produzir um novo conhecimento ecolgico e de incorporar atravs de procedimentos flexveis, dinmicos e reflexivos essa informao na deciso jurdica.

c) Princpio da ponderao das consequncias ecolgicas Os modelos de deciso jurdico-ambientais devem incorporar o princpio ecolgico bsico da interdependncia dos componentes (biticos e abiticos) dos ecossistemas e de todos os ecossistemas entra si. Assim, nunca devem atender apenas aos seus efeitos sobre um bem natural, factor ambiental ou ecossistema, devendo sempre considerar-se especificamente todas as consequncias ambientais deles decorrentes, directa ou indirectamente.

d) Possibilidade tcnica A alternativa de recuperao do dano ecolgico deve ser tecnicamente possvel. Ou seja, deve permitir restabelecer as condies ecolgicas anteriores prtica do facto danoso. Quando assim no seja, decorre da prpria natureza das coisas a impossibilidade da restaurao natural.
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Essa hiptese encontra-se prevista, quer no sistema geral de responsabilidade civil no art. 56, n1 CC, quer no sistema de responsabilidade por danos ecolgicos no art. 48, n3 da LBA, no adquirindo neste ltimo qualquer especificidade.

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VI - Procedimento de execuo da restaurao natural

a) Determinao do nvel de servios prestados
Primeiramente, caber determinar qual o nvel de servios ecolgicos e humanos que o bem ambiental prestaria caso no tivesse ocorrido a leso, visto que o objectivo essencial da reparao do dano ecolgico, parece ser a recuperao de modo autosustentado da capacidade de prestao do recurso afectado.

aa) Avaliao ex ante O primeiro mtodo consiste em utilizar dados histricos sobre a capacidade da prestao do recurso afectado. Ou seja, avaliaes realizadas antes da ocorrncia do dano, como por exemplo: - Estudos sistemticos da capacidade de prestao de bens naturais, realizados, especificamente param a avaliao de danos (potenciais) a tais bens; - Estudos realizados pelas entidades (pblicas ou privadas) responsveis pela conservao e gesto do recurso natural; - Estudos de impacto ambiental realizados nos termos e para os efeitos previstos no DL n 186/90, de 6 de Junho, ou documentos equivalentes. - Outros estudos ou documentos de carcter cientfico ou de outra natureza acerca do bem ambiental afectado. Trata-se de um mtodo adequado para determinar qual o nvel de servios que o bem ambiental prestaria, caso no tivesse ocorrido o dano. Esta avaliao prvia da capacidade de prestao do bem ambiental pode facilitar significativamente a tarefa do intrprete-aplicado, mas tambm contribui de forma essencial para reduzir a margem de imprevisibilidade e insegurana associadas ao processo de indemnizao de danos ecolgicos; objectivo prioritrio no sistema de responsabilidade civil por danos ecolgicos. Dentro dos exemplos supra indicados, o que melhor potencia as vantagens associadas avaliao ex ante a realizao de estudos sistemticos funcionalmente dirigidos avaliao de um potencial dano ecolgico ao bem natural. Nos restantes casos utiliza-se informao sobre o recurso, que no foi recolhida e tratada com o fim especfico de servir de suporte a um eventual processo de avaliao de danos ecolgicos.

bb) Avaliao ex post A inexistncia de uma avaliao sistemtica ex ante ou de qualquer tipo de histrico sobre a capacidade de prestao no , contudo, susceptvel de inviabilizar a avaliao do dano ecolgico. Haver, em tais casos, de proceder recolha de informao in situ atravs de uma anlise de uma rea de controlo, i, de uma zona do bem natural no afectada, ou de um bem semelhante ao danificado.

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Neste sentido, parece igualmente importante definir normas orientadoras que facilitem a tarefa do intrprete e que contribuam para aumentar a previsibilidade do resultado da aco de avaliao. Contudo, essas normas tm essencialmente uma natureza tcnica, pelo que ao sistema jurdico competir, incorporar criticamente os dados produzidos pela cincia.

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Concluso

Chegando ao final deste pequeno trabalho sobre um tema de tanta complexidade, no posso deixar de pensar que muito mais haveria para dizer. A restaurao natural, enquanto instituto prioritrio no mbito da responsabilidade civil, acarreta no seu estudo e execuo, variadas questes, na sua maioria, de difcil resposta. As ponderaes subjacentes escolha do modo de restaurao natural adequado, os princpios a ter em conta na concretizao desta restaurao e a determinao da sua viabilidade, atendendo ao bem natural e s circunstancias presentes no caso concreto tal qual supra referidas, no permitem chegar a concluses fceis nem isentas de dvidas. Toda a ponderao que deve ser feita no mbito da execuo da restaurao natural, ter que proceder a vrias etapas, a fim de conseguir operar o procedimento e o modo de concretizao da restaurao natural mais adequado, tendo em conta o caso concreto. Conclumos, deste modo, que apesar da diferena na estrutura e no contedo da obrigao de indemnizar decorrente da escolha do modo de concretizao da restaurao, esta deve sempre visar o mesmo objectivo: a reposio de modo autosustentado da capacidade funcional do bem natural afectado determinada pela norma jurdico-ambiental violada.

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Bibliografia

PEREIRA DA SILVA, Vasco, Verde, Cor de Direito. Lies de Direito do Ambiente, Coimbra, 2002 CUNHAL SENDIM, Jos de Sousa, Responsabilidade civil por danos ecolgicos. Da reparao do dano atravs da restaurao natural, Coimbra, 1998 GOMES CANOTILHO, Jos Joaquim, A responsabilidade por danos ambientais - Aproximao juspublicstica, in Direito do Ambiente, INA, 1992.

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