CENTRO DE ENSINO SUPERIOR DO AMAP

CURSO DE DIREITO DISCIPLINA: INTRODUO AO DIREITO

PROFESSOR: MILTON CORREA FILHO

AS FONTES DO
DIREITO
``O problema das fontes do direito positivo constitui o problema crucial de
toda reflexo jurdica: o ponto central da Filosofia do Direito e para ele
converge toda a complexidade de seus temas.``
(Gurvitch)

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FONTES DO DIREITO
`` o prprio Direito em sua passagem de
um estado de fluidez e invisibilidade
subterrnea ao estado de segurana e
clareza`` (Barna Horvath)

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1.

NOO E CLASSIFICAO:
1.1. Fonte material ou real
1.2. Fonte formal (validade)
1.2.1. Estatais
1.2.2. No-Estatais
1.3. Fonte formal-material
(teoria egolgica de Carlos Cossio)

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2. FONTES MATERIAIS OU REAIS

-Conjunto de fatos sociais determinantes do
contedo do Direito e nos valores que o
Direito procura realizar fundamentalmente
sintetizados no conceito amplo de Justia.
-(Maria Helena Diniz, p.287)

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3. FONTES FORMAIS ESTATAIS

3.1. Legislao (fonte por excelncia)
3.2. Produo Jurisprudencial(costume
judicirio que se forma pela prtica dos
tribunais)
3.3. Conveno Internacional (normas gerais
e normas individuais)
-(Maria Helena Diniz, p.332)

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4. FONTES FORMAIS NO-ESTATAIS

4.1. Prtica Consuetudinria
4.2. Doutrina
4.3. Poder Negocial
4.4. Poder normativo dos grupos sociais
-(Maria Helena Diniz, p.332/333)

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AS FONTES DO
DIREITO (Parte II)
LEI E COSTUME
Leis so relaes necessrias que
decorrem da natureza das coisas.
(Montesquieu)

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LEGISLAO (Lei) a fonte do Direito

positivo por excelncia.
* Acepes do vocbulo lei:
a) amplssima: lei empregado como sinnimo
de norma jurdica;
b) ampla: lei designa todas as normas jurdicas
escritas;
c) estrita ou tcnica: lei indica apenas as
normas jurdicas elaboradas pelo Poder
Legislativo

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LEI (sentido amplo)- Brasil, art. 59, CF-88

a) Emendas constituio
b) Leis complementares
c) Leis ordinrias
d)Leis delegadas
e) Medidas provisrias
f) Decretos legislativos
g) Resolues do Senado

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LEI (sentido amplo)

* As Categorias Secundrias:
a) Decretos Regulamentares
b) Instrues Ministeriais
c) Circulares
d) Portarias
e) Ordens de Servio

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PROCESSO DE FORMAO DAS LEIS

art. 61 a 69, CF-88):
a) iniciativa da lei (art. 61, CF-88)
b) exame pelas Comisses Tcnicas,
discusso e aprovao (regime bicameral)
c) - reviso do processo
d) sano (Poder Executivo)
e) promulgao (ato do chefe do Executivo)
f) publicao (indispensvel para vigncia da lei)

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OBRIGATORIEDADE DA LEI (Teorias):

I Teoria da Autoridade (Hobbes e Austin)
* a crtica de Icilio Vanni (a questo da vontade popular)
II Teorias da Valorao (contedo tico)
III Teorias Contratualistas (a obedincia
somente para aqueles que a formaram)

IV Teoria Positivista (a norma jurdica o elo de

uma corrente jurdica j existente)

FONTE: Paulo Nader, in Introduo ao Estudo do Direito

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COSTUME: Conceito
- a mais antiga das fontes do direito. a
norma jurdica que resulta de uma prtica
geral, constante e prolongada, observada
com a convico de que juridicamente
obrigatria (Coviello)

FONTE: Andr Franco Monto, in Introduo a Cincia do Direito

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COSTUME Elementos:
a) externo (uso): prtica de forma constante e geral;
b) interno (psicolgico): sua obrigatoriedade
corresponde a uma necessidade jurdica.
OBS: o costume se apresenta como verdadeira norma
jurdica e sua principal caracterstica de ser criada
espontaneamente pela conscincia comum do povo e
no editada pelo poder pblico. Dessa forma no se
confunde com outras prticas ou usos coletivos, de
natureza moral, religiosa ou social.
FONTE: Andr Franco Monto, in Introduo a Cincia do Direito

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COSTUME Importncia:
No Brasil, o costume admitido excepcionalmente
para suprir as lacunas ou deficincias da lei.
Art. 4. Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso
de acordo com analogia, os costumes e os princpios
gerais do direito. (Lei de Introduo ao Cdigo Civil)

AS CORRENTES :
1) pretende reduzir todo o direito ao costume jurdico
2) negam o costume, declarando ser a lei dotada de
um valor absoluto, onipotente e nica fonte do direito.
FONTE: Andr Franco Monto, in Introduo a Cincia do Direito

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COSTUME Espcies

(em relao a lei)

a) secundum legem (quando a lei o reconhece);
b) praeter legem (usado na falta ou omisso da lei);
c) contra legem (ocorre no desuso letra morta da
lei- ou no costume ab-rogatrio, que cria nova lei.
UMA PERGUNTA: Qual o direito positivo de um povo?
A lei que ningum segue e os prprios tribunais j no
aplicam, ou o costume, que vivido real e diretamente
pelos membros da comunidade jurdica?
FONTE: Andr Franco Monto, in Introduo a Cincia do Direito

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AS FONTES DO
DIREITO (Parte III)
JURISPRUDNCIA E DOUTRINA

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AS FONTES DO
DIREITO (Parte III)
JURISPRUDNCIA E DOUTRINA

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JURISPRUDNCIA
CONCEITO: conjunto de decises uniformes e
constantes, resultantes da aplicao de normas
a caso semelhantes, sendo uma norma
aplicvel a todas as hipteses similares ou
idnticas, enquanto no houver nova lei ou
modificao na orientao jurisprudencial.
MRITO: produz normas jurdicas individuais,
participa do fenmeno de produo do direito e,
por vezes, se antecipa a tarefa legislativa.

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JURISPRUDNCIA
QUANDO OCORRE?
* Nos casos em que o Juiz cabe decidir por
equidade ou que houver lacunas na lei.
OBSERVAO:
* O Juiz autnomo e independente na
aplicao da lei, no estando obrigado a
respeitar as decises dos tribunais. Os
advogados tambm no devem exercer sua
profisso com os olhos exclusivos no que os
tribunais decidem.

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A JURISPRUDNCIA PODE SER:

a) secundum legem (conforme a lei)
b) praeter legem (ausncia da lei)

c) contra legem (ao arrepio da lei; ocorre

quando os precedentes judiciais contrariam a mens
legis, o esprito da lei)
FONTE: Paulo Nader, in Introduo ao Estudo do Direito

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DOUTRINA
*ORIGEM: respostas prudentium do imprio
romano.
*CONCEITO: o estudo, anlise e sistematizao
das normas jurdicas, buscando a definio do
direito, e facilitando a sua aplicao, e ainda
contribuindo para as reformas jurdicas.
*IMPORTANCIA: influi na deciso judicial,
oferecendo os fundamentos dos julgados
utilizados pelos julgadores.

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DOUTRINA
* O cientista do Direito precisa(qualidades):
a) independncia (esprito livre para enunciar os
postulados ditados por sua conscincia jurdica)

b) autoridade cientfica (poder de concepo e de

abstrao, da faculdade de transformar o concreto em
abstrato)

c) responsabilidade (senso do dever, possuidor de

slida formao moral)

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DOUTRINA
* AS FUNES:
a) Atividade criadora (substituio de velhos institutos
por concepes modernas)

b) Funo prtica (o jurista realiza um trabalho prvio de

sistematizao do direito)

c) Atividade crtica ( dentro de uma viso dialtica de

oposies doutrinrias que o progresso jurdico se transforma
em realidade)

FONTE: Paulo Nader, in Introduo ao Estudo do Direito

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DOUTRINA NO PRESENTE
trs palavras do legislador e bibliotecas
inteiras se transformam em inutilidades
(Kirchmann)

A doutrina tem a funo de interpretar e se desenvolve tambm

no sentido de construir novos institutos legais. A cincia elabora
tambm princpios gerais do direito, que orientam os legisladores,
magistrados e advogados.
A DOUTRINA no uma fonte do direito porque no se
desenvolve numa estrutura de poder, que um requisito
essencial para o conceito de fonte (Miguel Reale)
FONTE: Paulo Nader, in Introduo ao Estudo do Direito

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DOUTRINA NO PRESENTE
AUTONOMIA UNIVERSITARIA ( Gilmar Ferreira
Mendes) ~- A automia universitaria encerraria,
para alguns uma propria competencia legislativa,
contendo para outros simples autonomia
administrativa

FONTE: Revista Consule, 31 de outubro de 1998

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DOUTRINA NO PRESENTE
LEGITIMIDADE DA PENA DE DEMISSO DO
SERVIDOR PUBLICO A LUZ DO PRINCIPIO DA
MORALIDADE DO SERVIO PUBLICO ( Renato
Alves Bernardo da Cunha)

FONTE: Revista Consule, 01 de outubro de 2010