Apostila de Direito Constitucional PDF

M a n u a l e i r e i t o o n s t i t u c i o n a l M a n u a l d e D i r e i t o C o n s t i t u c i o n a l M a n u a ld d eD D i r e i t oC C o n s t i t u c i o n a l
Denise Vargas
ROTEIRO DA AULA 01
I NOES INTRODUTRIAS II CONCEITO E SENTIDOS DE CONSTITUIO III CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES IV AS CONSTITUIES BRASILEIRAS V HIERARQUIA DE NORMAS VI SUCESSO DE CONSTITUIES VII CLASSIFICAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS VIII PODER CONSTITUINTE 1 NOES PRELIMINARES; 2 - CONCEITO 3 ESPCIES 4 CARACTERSTICAS 5 TITULARIDADE E EXERCCIO 6 FORMAS DE EXPRESSO 7 NATUREZA JURDICA OU SUBSTNCIA 8 DO PODER CONSTITUINTE DE SEGUNDO GRAU a) Conceito b) Espcies c) Poder Constituinte de Segundo Grau Revisor d) Poder Constituinte de Segundo Grau Reformador e) Poder Constituinte de Segundo Grau Decorrente
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I NOES INTRODUTRIAS
No so apenas os indivduos (ou particulares) que vivem subordinados a normas jurdicas. Igualmente o Estado e as demais instituies que exercem autoridade pblica devem obedincia ao Direito (incluindo ao Direito que criam).
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O Estado uma pessoa jurdica de direito internacional pblico, composta por uma base territorial, uma comunidade humana estabelecida sob a base territorial e um governo no subordinado a qualquer autoridade exterior 2 . Sobre a base territorial (rea terrestre, espaos hdricos e embarcaes e aeronaves especficas) em que est estabelecido, o Estado que um conceito jurdico-poltico de pas, exercita competncias para atuar com autoridade (poder poltico), na busca do bem comum, realizando com exclusividade as funes de: gerir interesses pblicos (administrar); criar normas gerais e abstratas para organizar a vida social (legislar) e interpretar as normas gerais e abstratas no caso concreto (julgar). Na tarefa de legislar, o Estado cria, como forma de se auto-organizar, um conjunto de normas e princpios que definem titularidade e exerccio do Poder, a formao e manifestao da vontade poltica, os rgos que comporo o Estado, direitos e garantias mnimos dos cidados, tudo isso, atravs da CONSTITUIO. O vocbulo Constituio significa composio, formao, compleio. No sentido jurdico quer referir-se estrutura, formao ou composio da sociedade politicamente organizada sob um territrio e comando de um Poder soberano, que se denomina Estado. E ser a Constituio o objeto de estudo do Direito Constitucional. Essa unidade orgnica destinada a manter a estrutura poltica de um povo, visando ao seu bem comum, por intermdio do monoplio da coero e da jurisdio no respectivo territrio, que o Estado, assim como o ser humano nasce, se desenvolve e se extingue ao longo do tempo. Pode-se dizer, numa equiparao simblica, que a Certido de Nascimento de um Estado a Constituio, estando nessa certido o registro da existncia de um Poder Poltico, a distribuio de competncia, o exerccio do Poder e seus limites, a forma de Estado (Federao, Confederao, Estado Unitrio), a Forma de Governo (Repblica ou Monarquia 3 ), bem como os direitos e garantias fundamentais da comunidade humana organizada sob a sua base territorial.
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MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2002. Territrio, populao e autoridade (governo soberano) so os trs elementos do conceito jurdico de pas, que Estado. 3 O assunto formas de Estado (Federao, Confederao, Estado Unitrio); Formas de Governo (Monarquia, Repblica) e Sistema de Governo (Presidencialista, Parlamentearista) ser tratado quando se iniciar o estudo do primeiro artigo da CF: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel de Estados, Municpio e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e trem como funamentos [...].
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Todos os fatos interessantes para o desenvolvimento do Estado e seu amadurecimento so registrados nas modificaes que o Legislativo realiza no texto da Constituio, atravs das Emendas Constitucionais. Quando o Estado se mostra fragilizado, as suas instituies enfraquecidas e se verifica a necessidade de se modificar profundamente as suas bases, sob uma nova roupagem, novos direitos, o Povo, hodiernamente, nas sociedades democrticas, se organiza e realiza uma revoluo jurdica, pondo fim a esse Estado, rompendo, por completo, com a ordem jurdica antecedente e criando um novo Estado, sob novas bases jurdicas, atravs de uma nova Constituio. Portanto, a cada nova Constituio, tem-se um novo Estado. Verifica-se, por conseguinte, que o Estado Brasileiro de 1824 (Estado Unitrio Monrquico) no o mesmo Estado de 1891(Estado Federado Republicano) e este, por sua vez, no o mesmo de 1934, e o de 1934 no o mesmo de 1937 (Estado Federado, mas ditatorial), pois a cada nova constituio brasileira, temos um novo Estado. Assim, a Constituio de 1946 deu nascimento a um outro Estado brasileiro, que novamente se extinguiu e renasceu em 1967 (constituio alterada em 1969) e, por fim, o atual Estado brasileiro renasceu em 1988, quando o povo brasileiro, atravs de um movimento denominado diretas j, deu incio ao rompimento com a ordem jurdica antecedente e com o Estado ditatorial do regime militar, criando um Estado Democrtico atravs da Nova Constituio de 1988, que teve at o presente momento algumas alteraes para melhor adapta-las s necessidades sociais e institucionais com a criao de 45 (quarenta e cinco) emendas constitucionais. Todo esse processo de criao de um Estado de uma Constituio, dos poderes polticos e seus limites, das matrias tratadas no corpo da Constituio, do sistema hierrquico entre as diversas normas existentes no Estado, sero objeto de estudo do Direito Constitucional, que pode ser definido como o ramo do Direito Pblico fundamental por referir-se diretamente organizao e funcionamento do Estado, articulao dos elementos primrios do mesmo e ao estabelecimento das bases da estrutura poltica.
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Embora o Direito seja uma cincia una que estabelece atravs de princpios e normas regras de convvio social, costuma-se dividi-lo em dois grandes ramos, para melhor compreender seu funcionamento: Direito Pblico e Direito Privado. So objeto de estudo do direito pblico: direito penal, direito processual, direito administrativo, direito urbanstico, direito constitucional. So parte do direito privado: direito civil, direito comercial. Diz-se, pois, que o Direito Constitucional o ramo do direito pblico fundamental porque ele trata das normas fundamentais, que so a base, o alicerce, a fundao, o sustentculo do Estado e de todas as outras normas que constituam as partes do Direito Pblico ou Privado. Logo, o Direito Constitucional fixa as bases que serviro de sustentao para todas as outras normas criadas no Estado (Emendas Constitucionais, Leis Complementares,
SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 9 ed. So Paulo: Malheiros, 1992, p. 36.
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Leis Ordinrias, Medidas Provisrias, Leis Delegadas, Decretos Legislativos e Resolues art. 59 da CF), bem como para todos os atos praticados por agentes pblicos (atos administrativos) ou particulares (negcios jurdicos, como contratos, testamentos, casamentos). Da se dizer que a Constituio, que a norma hierarquicamente superior a todas as outras, o fundamento de todo o ordenamento jurdico e que se o Legislativo criar uma Lei que contrarie texto da Constituio, teremos um vcio denominado de inconstitucionalidade. II CONCEITO E SENTIDOS DA CONSTITUIO Diante das consideraes traadas, pode-se dizer que Constituio um documento escrito (salvo na Gr-Bretanha) que contm um conjunto de princpios e normas que estabelecem os pressupostos de criao, vigncia e execuo das normas do resto do ordenamento jurdico, bem como fundam um Estado, definindo a titularidade do Poder Poltico, os modos de manifestao e formao da vontade poltica, os rgos que o exercitam, seus limites, e direitos e garantias fundamentais. Em sntese: O Estado uma sociedade que necessita de organizao e esta organizao est corporificada num instrumento, que a lei fundamental e suprema, em regra, escrito, denominado Constituio, que um conjunto de normas e princpios imperativos que fixam direitos, deveres, poderes, da estrutura poltica, social de determinadas pessoas, em determinado territrio e em determinada poca. No obstante tal conceito, ao longo dos tempos, alguns socilogos e juristas procuraram atribuir sentidos Constituio. Esses sentidos buscavam enxergar a constituio no sob o seu aspecto formal, mas sob sua essncia, sua substncia, sua matria. So os sentidos: jurdico, sociolgico e poltico. Ferdinand Lassalle, em sua obra Que es uma Constitucin?, criada aps palestra proferida em 16 de abril de 1862 numa associao em Berlim, na Alemanha, desenvolveu sua tese de que, em essncia, a Constituio no envolve questes jurdicas, mas sim questes sociais. Para ele, o documento chamado de Constituio (Constituio Jurdica) no passa de uma simples folha de papel se nela no estiverem presentes normas que expressem um efetivo poder social: o poder militar, representado pelas Foras Armadas, o poder social, representado pelos latifundirios, o poder econmico, representado pela grande indstria e pelo grande capital, e, finalmente, ainda que no se equipare ao significado dos demais, o poder intelectual, representado pela conscincia e pela cultura gerais. [...] Esses fatores reais de poder forma a Constituio real de do pas. Esse documento chamado Constituio a Constituio Jurdica no passa, nas palavras de Lassale, de um pedao de papel. 5 . Na viso de Lassalle, a Constituio pode representar o efetivo poder social ou distanciar-se dele; na primeira hiptese ela legtima; na segunda, ilegtima. Nada mais que uma folha de papel . 6
HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1991. 34 p. Ttulo original: Die normative Kraft der Verfassung. 6 TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. 19 ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 17.
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Tem-se, neste caso, o sentido sociolgico de Constituio com Ferdinand Lassalle. Carl Schmitt, pensador alemo, expressou idia que a Constituio representa um estatuto fundamental de regulao da convivncia social que denomina de lei fundamental. A Constituio, para ele, representa uma deciso concreta sobre o modo e a forma de organizao da unidade poltica que se chama de Estado e essa deciso concreta de como organizar politicamente o Estado se manifesta atravs de um Poder (Constituinte Originrio) que decide a respeito da forma de ser do Estado, estabelecendo o seu alicerce, sua estrutura fundamental. Ele diferencia, o que, posteriormente, se denominou de normas materialmente constitucionais e formalmente constitucionais porque, no seu entender, a Constituio como Lei fundamental que expressa uma deciso poltica da especial maneira de ser de um Estado s deve tratar de normas que digam respeito da forma de Estado, forma de Governo, rgos do Poder, direitos e garantias fundamentais, tudo o mais, que esteja no corpo da Constituio chamado por ele de Lei Constitucional. Portanto, para Schmitt, Constituio no sentido poltico, [...] s se refere deciso poltica fundamental (estrutura e rgo do Estado, direitos individuais, vida democrtica etc), as leis constitucionais seriam os demais dispositivos inseridos no texto do documento constitucional, mas no contm matria de deciso poltica fundamental. (SILVA, 1992, p. 40). Na viso dele, portanto, exemplificando com a Constituio brasileira de 1988, a norma do artigo 222, 2, que trata do Colgio D. Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, seria uma lei constitucional, sob a forma, mas no sob o ponto de vista material (da matria), por no ser esta normal fundamental, essencial para a estruturao e constituio de um Estado. Hans Kelsen, jurista austraco, criador da Teoria Pura do Direito, manifestou em sua obra , que a Constituio possui um sentido jurdico e deve ser observada sob dois planos: lgico-jurdico (norma pressuposta e preexistente ao direito criado pelas leis oriundas do processo legislativo) e jurdico-positivo (normas postas, isto , criadas pela vontade poltica de um Estado). Para Kelsen existem duas normas as postas (criadas pela vontade geral atravs de um processo legislativo no caso do Brasil) e as pressupostas (que no possuem existncia material, so transcendentais ou metafsicas e por ele chamada de norma fundamental), ou seja, as criadas por um ato de vontade social atravs de um processo legislativo (que no caso do Brasil so: Constituio, Emendas Constitucionais, Leis Complementares, Leis Ordinrias, Leis Delegadas, Medidas Provisrias e Resolues), e as pressupostas que no possuem existncia material, mas metafsica, transcendente. A pressuposta [..] o ponto de partida de um processo: o do processo de criao do Direito positivo. Ela prpria no uma norma posta, posta pelo costume ou pelo ato de um rgo jurdico, no uma norma positiva, mas uma norma pressuposta, na medida em que a instncia constituinte considerada como a mais elevada autoridade e por isso no pode ser
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KELSEN, HANS. Teoria pura do Direito. Traduo de Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 2000, 427 p. Ttulo original: Reine Rechtslwhew.
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havida como recebendo o poder constituinte atravs de uma outra norma, posta por uma autoridade superior. (KELSEN, 2000, p. 222) So normas postas, quer dizer, positivas, elementos de uma ordem positiva. Se por Constituio de uma comunidade se entende a norma ou as normas que determinam como, isto , por que rgos e atravs de que processos atravs de uma criao consciente do Direito, especialmente o processo legislativo, ou atravs dos costume devem ser produzidas as normas gerais da ordem jurdica que constitui a comunidade, a norma fundamental 8 aquela norma que pressuposta quando o costume, atravs do qual a Constituio surgiu, ou quando o ato constituinte (produtor da Constituio) posto conscientemente por determinados indivduos so objetivamente interpretados como fatos produtores de normas; quando no ltimo caso o indivduo ou a assemblia de indivduos que instituram a Constituio sobre a qual a ordem jurdica assenta so considerados como autoridade legislativa. Neste sentido, a norma fundamental a instaurao do fato fundamental da criao jurdica e pode, nestes termos, ser designada como constituio no sentido lgico-jurdico, para a distinguir da Constituio no sentido jurdico-positivo. (KELSEN, 2000, p. 223). Logo, para Kelsen, no plano lgico-jurdico a Constituio uma norma fundamental hipottica, que poderamos simbolizar, por analogia, com o Poder Constituinte Originrio 9 , que um Poder Poltico de se criar um Estado atravs de uma Constituio; e, no plano jurdico-positivo a Constituio entendida, no sentido material, como uma norma positiva (criada pelo Direito) atravs da qual regulada a produo das normas jurdicas gerais (no caso do Brasil: as normas constantes do art. 59 da CF/ 1988). Sintetiza-se, pois, o sentido jurdico de Constituio, de Hans Kelsen, como [...] norma pura, puro dever-ser, sem qualquer pretenso a fundamentao sociolgica, poltica ou filosfica 10 , mas como pura criao do Direito.
Norma fundamental, ou seja, a pressuposta, sem existncia material, que fundamenta a autoridade de se criar uma ordem jurdica posta ou positivada atravs de rgo, via de regra, legislativo. 9 Teoria do Poder Constituinte foi desenvolvida por Emmanuel Joseph Sieys, o abade de Chartres, atravs de um panfleto intitulado Quest-ce que le tiers tat? (Que o terceiro Estado?), em que sustentou a existncia de um poder, que antecede a Constituio, criador de uma Lei Fundamental chamada de Constituio, poder este que estabelece uma organizao poltico-jurdica do Estado, chamado de Poder Constituinte. Esse Poder Constituinte (originrio) o de criar um Estado atravs da Constituinte e sua essncia ou natureza no jurdica (criao do direito), mas poltica, pois um Poder que no encontra limite nas leis, mas a autoridade suprema de se Criar, Constituir um Estado, atravs da Constituio. 10 SILVA, 1992, p. 41.
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III CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES
Costuma-se reunir em grupos, segundo alguns critrios, as espcies de Constituies. Os mais divulgados dizem respeito: forma; origem; extenso; contedo; modo de elaborao; estabilidade ou alterabilidade, conforme quadro resumo abaixo:
ESCRITAS NO-ESCRITAS (COSTUMEIRAS)
QUANTO FORMA:
QUANTO ORIGEM:
OUTORGADAS PROMULGADAS OU POPULARES CESARISTAS ANALTICAS OU DIRIGENTES SINTTICAS
QUANTO EXTENSO:
CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES
QUANTO AO CONTEDO:
MATERIAIS FORMAIS
QUANTO AO MODO DE ELABORAO:
DOGMTICAS HISTRICAS
QUANTO ESTABILIDADE OU ALTERABILIDADE:
RGIDAS FLEXVEIS OU PLSTICAS SEMI-FLEXVEIS OU SEMI-RIGIDAS
Quanto FORMA pode-se falar em Constituies escritas ou no-escritas, estas ltimas tambm conhecidas como costumeiras. Escritas so aquelas cujas normas fundamentais que estruturam o Estado esto codificadas num texto (documento) nico. Noescritas ou costumeiras so as aquelas em que as normas constitucionais no esto estampadas num nico documento solene, mas esparsas em vrios textos reconhecidos como fundamentais e em costumes que so frutos da consolidao de valores no tempo, atravs da jurisprudncia, de convenes e do Parlamento, cujo exemplo nico hodiernamente o do Reino Unido da GrBretanha e da Irlanda do Norte. Constituio predominantemente consuetudinria, a Constituio britnica apresenta-se ainda, pela natureza das coisas, como Constituio cuja modificao se faz, a todo o tempo, pelo Parlamento, sem necessidade de um processo diferenciado do processo de exerccio da funo legislativa. 11 Quanto ORIGEM, tm-se Constituies Promulgadas (Populares),
Outorgadas e Cesaristas. So Outorgadas as Constituies autoritrias que se originam de um ato impositivo e unilateral de um indivduo ou de um grupo revolucionrio, que no recebeu do
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MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 76.
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povo, diretamente, legitimidade para exercitar o Poder de Constituir um Estado atravs de uma Constituio (Constituies brasileiras de 1824, 1937, 1967 com alterao pela EC n. 01/1969). Promulgadas ou Populares so as Constituies democrticas que se originam do trabalho temporrio de um grupo, que recebeu do povo o Poder de elaborar uma Constituio, manifestando-se atravs de uma Assemblia Nacional Constituinte, a exemplo das Constituies brasileiras de 1891 (Republicana-federalista), 1934, 1946 e 1988. Por fim, diz-se Cesaristas as Constituies cuja participao popular limita-se a uma manifestao prvia (plebiscito) em que o povo indica ao Imperador ou ao Ditador que deseja que ele outorge uma nova Constituio, a exemplo da Constituio Chilena de 1980 em que o povo respondendo ao plebiscito manifestou interesse que Pinochet criasse uma nova Constituio. Quanto (dirigentes
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EXTENSO,
as
Constituies
se
classificam
em
Analticas
) e Sintticas. Diz-se Sintticas aquelas que so curtas, breves, cujas normas
limitam-se a um instrumento de governo, tendo como objetivo primordial organizar, definir e limitar o poder. Ao contrrio, so analticas aquelas longas, cujo texto alm de estabelecer as principais normas de poder e seus limites, trata de programas, metas, e assuntos que, para o Constituinte, so de relevncia, no dizer de Canotilho, em um Estado supervisionador de uma sociedade pluralista e complexa.
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Quanto ao CONTEDO, as Constituies so materiais e formais. Entende-se por Constituio Material aquela que s contenha normas materialmente constitucionais, ou seja, que s tenha em seu contedo normas fundamentais para o Estado: Formas de Estado e de Governo; aquisio, exerccio e limites ao Poder Poltico e estabelecimento de direitos fundamentais e suas garantias. Entende-se por Constituio Formal toda aquela Constituio que em seu texto, alm das normas obrigatrias (as materialmente constitucionais que digam respeito s normas fundamentais e estruturais do Estado) contenha normas que no se refiram a assuntos que componham o alicerce do Estado. A atual CF/1988 configura-se como uma Constituio Formal, por ter no bojo do seu texto, normas que no se referem estrutura fundamental do Estado, a exemplo da norma do art. 242, 2, que estabelece que o Colgio D. Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, permanecer na rbita do Governo Federal. Quanto ao MODO DE ELABORAO, as Constituies classificam-se como Dogmticas e Histricas. Entende-se por Dogmtica, toda Constituio escrita e elaborada atravs de dogmas que rompem, bruscamente, com a ordem jurdica antecedente, fundando um novo Estado, atravs de uma nova Constituio. Histricas so aquelas que se elaboram por intermdio de um processo lento, contnuo e gradativo, em que valores e costumes alcanam a
Dirigente uma Constituio programtica, isto , que contm normas-tarefa ou normas fim, que definem programas de ao e linhas de orientao dirigidas ao Estado social. Elas possuem a tarefa de dirigir os rumos sociais do Estado. Jos Afonso da Silva diz que nosso Constituinte de 1988 optou por uma Constituio-dirigente , enquanto define fins e programas de ao futura, menos no sentimento socialista do que no de uma orientao social-democrtica imperfeita. Entretanto, para os concursos pblicos, nas provas objetivas, interessante adotar o posicionamento de que Constituio dirigente sinnima de Constituio Analtica. 13 CANOTILHO, J.J Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3 ed. Coimbra: Almedina, 1999, p. 213.
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categoria de norma fundamental para a estrutura do Estado a ponto de se chamar de norma Constitucional, cujo exemplo tpico a Constituio da Gr-Bretanha, que no-escrita ou costumeira. Quanto ESTABILIDADE ou ALTERABILDADE, as Constituies qualificam-se como Rgidas, Semi-rigidas ou Semi-flexveis e Flexveis ou Plsticas. Diz-se Rgida a Constituio que, para ter seu texto modificado, alterado, necessria a observncia de uma forma solene, particular e mais rgida que a observada para a elaborao das leis ordinrias. Dizem-se Flexveis ou Plsticas aquelas cujo texto pode ser alterado de maneira idntica ao processo legislativo das leis ordinrias, sem quorum qualificado, legitimados ativos 14 especficos ou qualquer outro limite. Por fim, semi-rgidas ou semi-flexveis, aquelas cuja parte do texto s poder ser alterada por um procedimento legislativo solene, formal e rgido e a outra parte, geralmente que possua normas formalmente constitucionais (que no digam respeito estrutura do Estado), poder ser alterada por um processo legislativo idntico ao utilizado para as leis ordinrias. Praticamente, todas as Constituies no mundo so rgidas, pois a partir disso se obtm uma Constituio hierarquicamente superior a todas as outras normas (leis ordinrias, complementares, delegadas etc). Jorge Miranda (2000, p. 397) informa que o Estatuto de Carlos Alberto, que regeu Piemonte e depois a Itlia entre 1848 e 1948, a Constituio da Nova Zelndia e a Israelita so exemplos de Constituio flexvel, bem como as consuetudinrias ou histricas, como a Inglesa. A CF /1988 uma Constituio Rgida porque o art. 60 da CF estabelece regras bem mais solenes alterao do texto constitucional do que as estabelecidas para a criao das demais espcies normativas previstas no art. 59 (Leis Complementares, Leis Ordinrias, Leis Delegadas, Medidas Provisrias, Decretos Legislativos, Resolues) 15 . IV AS CONSTITUIES BRASILEIRAS Ao longo de sua histria, como Estado independe, o Brasil possuiu sete constituies: a de 1824 (Constituio do Imprio em que o Estado brasileiro era Unitrio e a forma de governo era a Monarquia); a de 1891 (Constituio da Repblica, em que houve a mudana de forma de governo e a forma de Estado, passando o Brasil de monarquia para Repblica e de Estado Unitrio para Estado Federado); a Constituio de 1934; a de 1937 (aps a Revoluo de 1937, Getulio Vargas, sob o domnio das influencias fascistas outorgou uma constituio); a de 1946 (em que h uma retomada da democracia); a de 1967 (Constituio do Governo Militar, outorgada e ditatorial, fora emendada em 1969, atravs da EC nmero 01, da alguns dizerem que existe uma Constituio de 1969, mas que para a maioria dos examinadores de concurso apenas uma emenda constituio de 1967) e, finalmente, aps o movimento denominado de Diretas J, ressurge a democracia atravs da Promulgao da Constituio de
Legitimados ativos significa: quais pessoas ou rgos podem dar inicio ao processo legislativo, apresentando ao Congresso Nacional um projeto de lei ou de Emenda Constituio. 15 Adiante, por duas oportunidades, se tratar com maiores mincias do assunto. Mas para facilitar, fora diagramada uma tabela que compara todas as regras para a criao de leis complementares, ordinrias e de emendas constituio para facilitar a compreenso de como, de fato, pode-se classificar a CF brasileira como Rgida.
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1988. Foram, portanto, promulgadas as Constituies de 1891, 1934, 1946 e 1988, e as demais outorgadas.
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V HIERARQUIA NORMATIVA
Nos Estados onde as Constituies so rgidas, h duas conseqncias primordiais: a Constituio norma hierarquicamente superior todas as espcies normativas; e, para garantir a hierarquia ou supremacia da Constituio, h um rgo especial de Controle dessa hierarquia para preservar que leis infraconstitucionais no disponham de forma contrria Constituio. Exemplo: o Brasil adota uma Constituio rgida porque o procedimento de criao de uma Emenda constituio mais formal e exige maiores requisitos
17 e solenidades que os necessrios para se aprovar as Leis ordinria e complementar . E o rgo de controle
dessa hierarquia o Supremo Tribunal Federal (art. 101 da CF).
Ateno: os institutos preparatrios de provas de concursos costumam trocar os termos promulgadas por outorgadas, o que demanda cuidado ao resolver a questo. Por exemplo: (Julgue o item abaixo: a) A Constituio brasileira de 1988, outorgada, pode ser considerada uma Constituio democrtica). Nesse caso, o item est errado, pois a CF 1988 promulgada e no outorgada. 17 Nossa CF 1988 rgida, pois o procedimento de alterao de seu texto mais formal, mais solene que o utilizado para criar uma lei ordinria ou complementar. Para se alterar o texto da constituio h limites formais, materiais e circunstanciais, todos indicados no art. 60. Mas, por exemplo, para se alterar o texto da CF o Projeto de Emenda Constitucional deve ser aprovado por duas vezes consecutivas, em cada casa do Congresso Nacional, pelo voto, de no mnimo 3/5, dos membros. Agora, para se criar uma lei ordinria, ela deve ser aprovada com maioria simples, votada uma nica vez em cada uma das casas do Congresso Nacional. Entende-se por maioria simples ou relativa: o nmero inteiro que ultrapassar a metade dos presentes a uma sesso de discusso e votao de uma lei, que veremos mais adiante, com muitos maiores detalhes; e maioria absoluta: o nmero inteiro que ultrapassar a metade dos membros ou integrantes de qualquer das casas do Congresso. Qualquer deliberao do Congresso, para se iniciar a sesso deve estar presente, no mnimo, a maioria absoluta dos membros e para se aprovar uma lei ordinria: a maioria dos presentes sesso deve ser favorvel a sua aprovao. Visualize na tabela na nota abaixo:
Senado composto por 81 senados. E na atual legislatura a Cmara dos Deputados composta por 513 Deputados. QUORUM DE INSTALAO MNIMO QUORUM MNIMO PARA APROVAO NMERO DE SESSES PARA APROVAR LEI ORDINRIA LEI COMPLEMENTAR MAIORIA ABSOLUTA
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MAIORIA RELATIVA
EMENDA CONSTITUCIONAL MAIORIA QUALIFICADA Senado Cmara 49 308 49 308 02 02 a) 1/3, no mnimo, dos membros da Cmara ou do Senado; b) + das Assemblias Legislativas; c) Presidente da Repblica;
Senado 41 21 01
Cmara 257 129 01
Senado 41 41 01
Cmara 257 257 01
LEGITIMADOS A APRESENTAR A PROPOSTA
a) Qualquer membro ou comisso da Cmara ou do Senado ou do Congresso Nacional; b) Presidente da Repblica; c) STF; d) Tribunais Superiores; e) Ao PGR; f) Aos cidados, na forma estabelecida na CF e na lei.
ARTIGOS NA CONSTITUIO 61 60 Tal exemplificao apenas ilustrativa, trataremos com muito maior ateno do tema em aulas seguintes.
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Justamente por ser mais rgida a alterao da constituio do que o procedimento legislativo de criao de leis ordinrias e complementares que a constituio hierarquicamente superior todas as outras normas do Direito brasileiro que impem direitos e obrigaes (art. 59 da CF relaciona as normas do Dir. Brasileiro: Emendas Constituio; Leis Complementares, Leis Ordinrias; Leis Delegadas; Medidas Provisrias; Decretos Legislativos e Resolues). Mas, ateno, o fato da Constituio ser superior s outras normas, no quer dizer que exista uma pirmide de normas em que haja hierarquia entre elas. A CF superior elas, mas entre elas no h superioridade de uma em relao outra, mas sim reserva de matria, por exemplo: a Lei Complementar s ser utilizada para regular matria constitucional que merea um quorum maior e s ser utilizada nas matrias em que a prpria Constituio determina que seja regulada por Lei Complementar. A CF est no topo e todas as outras em hierarquia igual.
CF
LC, LO, MP, LD, DL, R.
VI SUCESSO DE CONSTITUIES E AS LEIS INFRACONSTITUCIONAIS: 1. Recepo: Abaixo da Constituio existem diversas normas que vm regulamentar as matrias previstas na constituio e criar diretos e obrigaes. Sob a vigncia de uma Constituio se criam diversas leis,
18 que devem obedincia a ela, sob pena de padecerem de um vcio de inconstitucionalidade .
A cada nova Constituio no ser necessrio refazer todas as leis infraconstitucionais de imediato, pois a nova Constituio pode receber as leis elaboradas sob a Constituio antiga, desde que tais leis no sejam incompatveis ou contrrias ao texto da Constituio. A esse fenmeno a doutrina brasileira denomina de recepo. Por exemplo: em 1937 foi outorgada (imposta) uma Constituio pelo governante (Getlio Vargas), sob a vigncia dessa constituio, foi elaborado o Cdigo de Processo Penal, que uma norma que serve para regular como os processos criminais tramitaro perante o Judicirio. Em 1941 fora publicado o CPP e em seu artigo 26 h uma norma que estabelece que a ao penal (o processo criminal para processar o autor da infrao penal), nas contravenes penais, ser iniciada com o auto de priso em flagrante ou por meio de portaria expedida pela autoridade judiciria ou policial. Esse cdigo editado em 1941, sob a gide da CF 1937, foi, com a promulgao da Constituio de 1946, recepcionado, e suas normas foram sendo aplicadas, mesmo diante de outras Constituies, que tambm o recepcionou. Com a promulgao da CF 1988, esse Cdigo tambm foi recepcionado, entretanto, essa norma do art. 26 incompatvel com o art. 129, I, da CF 1988,
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Sob os vcios de inconstitucionalidade, formas de controle e rgos competentes veremos em aulas seguintes.
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que estabelece que funo privativa do Ministrio Pblico promover a ao penal pblica. Portanto, pela nova ordem constitucional, no pode o Juiz ou o Delegado iniciar a ao penal, pois esta tarefa hoje do Ministrio Pblico, logo, essa norma no foi recepcionada pela nova Constituio, mas todos os outros artigos do CPP, naquilo que no forem incompatveis com a nova Constituio, foram recepcionados. Pode-se afirmar, ento, que, nos casos de normas inconstitucionais produzidas antes da nova Constituio, incompatveis com as novas regras, no se observar qualquer situao de inconstitucionalidade, mas, apenas, [...], de revogao da lei anterior pela nova Constituio, por falta de recepo.
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2. Repristinao:
[...] uma norma produzida na vigncia da CF/46 no recepcionada pela de 1967, pois incompatvel com ela. Promulgada a CF/88, verifica-se que aquela lei, produzida na vigncia da CF/46 (que fora revogada no recepcionada pela de 1967), em tese poderia ser recepcionada pela CF/88, eis que totalmente compatvel com ela. Nesta situao, poderia aquela lei, produzida durante a CF/46, voltar a produzir efeitos? Ou seja, repristinaria? Como regra geral, o Brasil adotou a impossibilidade do fenmeno da repristinao, salvo se a nova ordem jurdica expressamente assim se pronunciar. (LENZA, 2005, p. 66). Repristinao o fenmeno pelo qual a lei revogada se restaura ou volta a viger por ter a lei revogadora perdido a vigncia. Segundo, a LICC 20 , no seu art. 2, 3, no Direito brasileiro s h repristinao expressa, ou seja, para que uma lei que tenha perdido sua vigncia por outra lei lhe ter revogado, possa ressurgir e voltar a viger, necessrio que uma terceira lei expressamente diga que a primeira readquire vida ou vigncia. Assim, para que uma lei no recepcionada pela CF/1967, por ser com ela incompatvel, pudesse voltar a ter vigncia, seria necessrio que a CF/1988 expressamente determinasse. Ateno: os examinadores podem tentar confundir o candidato, perguntando-lhe: possvel existir repristinao no direito brasileiro. A resposta verdadeira, pois possvel desde que ela seja expressa. Agora, se a pergunta for: a lei revogada repristinada com a revogao da segunda lei, por uma terceira; a resposta ser falsa, pois no existe repristinao tcita no direito brasileiro. VII CLASSIFICAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS QUANTO EFICCIA
Costuma-se reunir em um grupo as normas que esto na Constituio de acordo com alguns critrios, classificando-as, mas a principal classificao cobrada em concursos pblicos a de Jose Afonso, que utiliza o critrio da eficcia das normas constitucionais.
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Eficcia significa que uma norma produzida possa alm de existir no mundo jurdico, produzir efeitos concretos. Pois nem toda norma tem eficcia, ou seja, produz efeitos concretos, pois necessita de outra norma que regulamente e especifique melhor os casos, as condies e a forma de se praticar ou exercitar algum ato previsto na norma. Exemplo: a CF/88 garante o direito de greve aos servidores pblicos, mas tal direito, embora previsto na CF, ainda no pode ser exercido, pois no existe uma lei que especifique os casos, as hipteses e as condies para o exerccio desse direito pelos servidores.
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LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 8 ed. So Paulo: Mtodo, 2005, p. 65. LICC Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Decreto-lei 4.657/1942. 21 SILVA, Jos Afonso. Aplicabilidade das normas constitucionais. 3 ed. So Paulo: Malheiros, 1998.
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Quanto ao critrio, portanto, da eficcia, as normas constitucionais podem ser classificadas em: normas constitucionais de eficcia plena; normas constitucionais de eficcia limitada e normas constitucionais de eficcia contida ou contvel. As normas constitucionais de eficcia plena e aplicabilidade direta so aquelas normas que esto na Constituio e desde a sua promulgao, esto, de imediato, prontas para produzir seus efeitos, independentemente de uma norma integrativa infraconstitucional, isto , de outra norma regulamentadora. So exemplos de normas constitucionais de eficcia plena: art. 5, II (homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio); 37, III (o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo); art. 44, pargrafo nico (Cada legislatura ter a durao de quatro anos). Normas constitucionais de eficcia contida so aquelas que tambm possuem aplicabilidade imediata, assim que a Constituio promulgada, entretanto, pode uma norma infraconstitucional vir a ser criada e reduzir a sua abrangncia, sua eficcia e sua aplicabilidade. So exemplos: o art. 5, XIII ( livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer); art. 5, XXIV e XXV ( garantido o direito de propriedade; a propriedade atender a sua funo social). Neste ultimo caso, se verifica que livre o direito de propriedade, mas ela atender a sua funo social, e a funo social foi regulamentada recentemente, restringindo o direito de propriedade, ao prever no Estatuto da Cidade, a hiptese em que haver desapropriao-sano, por no ter o proprietrio utilizado de forma social sua propriedade. Essa lei restringiu, o direito de propriedade. Por fim, tm-se normas constitucionais de eficcia limitada, quando a norma prevista na Constituio no pode produzir seus efeitos por necessitar, necessariamente, de uma lei que regulamente e especifique os casos e hipteses em que sero realizados os efeitos da norma. So exemplos: o inciso XI, do art. 37 (teto do funcionalismo pblico) antes da EC 41/03; art. 7, XX (proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei); art. 125 (os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio).
VIII PODER CONSTITUINTE:
1. Noes preliminares:
A palavra Constituio, como se viu acima, se refere constituir, estruturar, organizar, um Estado atravs de uma Constituio. Mas, cumpre analisar como surge uma Constituio, de onde vem o poder para tanto, e, depois de criada, que tipo de alterao poder ser realizada em seu texto, j que ela norma suprema e organizatria do Estado. Para tanto, necessrio se analisar o que se denomina de poder constituinte, isto , poder de constituir, criar. 2. Conceito: Poder Constituinte o poder atribudo a um povo 22 de criar um novo Estado, rompendo, por completo, com a ordem jurdica antecedente, atravs de uma nova Constituio; bem como, a competncia atribuda a um rgo legislativo de alterar o texto dessa nova Constituio, atravs de procedimentos de
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Povo nos Estados Democrticos.
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emendas constitucionais; e, por fim, de se atribuir competncia aos Entes Polticos (entes polticos ou federados, no caso do Brasil: Estados, Municpios, DF) de se auto-organizarem atravs de suas normas constitucionais
23 prprias .
3. Espcies; Da leitura do conceito acima descrito, verifica-se que o Poder Constituinte dividido em trs espcies.
ORIGINRIO (de PODER CONSTITUINTE grau) primeiro
HISTRICO REVOLUCIONRIO
1 Constituio de um Estado
As demais constituies, aps a 1.
REFORMADOR SECUNDRIO (derivado, institudo, constitudo, de segundo grau). REVISOR
Emendas Constitucionais art. 60 CF. Emendas de Reviso art. 3 ADCT. Estados CE art. 25 CF. DF LO art. Art. 32 CF Municpios art. 29 CF.
DECORRENTE
A) PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO: Poder constituinte originrio, primrio, de primeiro grau, o poder atribudo a um povo de criar um novo Estado, rompendo, por completo, com a ordem jurdica antecedente, atravs de uma nova Constituio. Em sntese: o poder constituinte originrio o poder de se criar um novo Estado atravs de uma nova Constituio. Ser ele histrico quando ele se manifestar para se criar a primeira constituio de um Estado, como foi a nossa de 1824, e, revolucionrio, quando ele se manifestar para romper com a Constituio anterior e criar uma nova. O fruto (produto) ou resultado do Poder constituinte originrio a constituio. O Poder constituinte hoje se manifesta no s pela revoluo armada, mas pela revoluo jurdica e social que reclama que ressurja um novo Estado sob novas bases. Nos paises democrticos a forma de se expressar esse Poder atravs da Assemblia Nacional Constituinte, formada por integrantes da sociedade, eleitos pelo povo, para, em seu nome, exercitar tal poder e reescrever o Estado, criando, para tanto, uma nova Constituio, que assim que estiver pronta, faz com que tal Assemblia seja dissolvida e sejam convocadas eleies para que os representantes do povo que comporo o rgo legislativo (no caso do Brasil, o Congresso Nacional, formado pelo Senado Federal e pela Cmara dos Deputados) criem outras espcies de normas, reformem o texto da Constituio medida que as reformas forem necessrias para melhor se adaptar o Estado aos reclames da sociedade. O titular do poder constituinte, isto , o detentor do poder de criar um novo Estado sob novas bases atravs da Constituio, segundo a teoria contempornea, o povo.
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So normas constitucionais do Estados-membros: Constituies Estaduais; dos Municpios: Leis orgnicas; e, por fim, do Distrito Federal: Lei Orgnica.
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Embora o povo seja o titular do Poder constituinte, ele, no exerce diretamente esse poder, pois seria fisicamente impossvel se reunir todos os cidados de um pas para discutir, votar e aprovar normas fundamentais, num mesmo perodo, para se constituir um Estado. Da o motivo do povo outorgar um mandato para que seus representantes componham uma Assemblia Nacional Constituinte crie a Constituio. Portanto, no confundir titularidade e exerccio.
CARACTERISTICAS DO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO Porque inicia um novo Estado, sob novas bases jurdicas atravs de uma Constituio. Porque no encontra limites quanto matria ILIMITADO jurdica, no necessitando respeitar as normas jurdicas existentes na Constituio anterior. Porque no obedece uma forma preestabelecida sob a Constituio anterior Porque no se atrela, necessariamente, a nenhuma idia ou dogma que inspirou a Constituio anterior. UM PODER POLTICO, pois no deriva ou se origina de nenhuma lei ou criao do direito, mas simplesmente INCONDICIONADO da vontade poltica de um povo, que deseja reestruturar seu Estado, atravs de uma nova Constituio.
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NATUREZA JURDICA
INICIAL
AUTONMO
B) PODER CONSTITUINTE SECUNDRIO:
O Poder Constituinte Derivado, de segundo grau, secundrio, institudo ou constitudo, refere-se a dois aspectos vistos no conceito de poder constituinte: a competncia atribuda a um rgo legislativo de alterar o texto dessa nova Constituio, atravs de procedimentos de emendas constitucionais; e, por fim, de se atribuir competncia aos Entes Polticos (entes polticos ou federados, no caso do Brasil: Estados, Municpios, DF) de se auto-organizarem atravs de suas normas constitucionais prprias. B.1) Poder Constituinte Derivado Reformador e Revisor: No primeiro caso, o poder do rgo legislativo adaptar a Constituio atravs de reformas em seu texto, alterando-o, chama-se poder constituinte derivado: a) reformador e b) revisor. O poder de se alterar a constituio deriva da prpria Constituio que autoriza, que sob certos limites circunstanciais, materiais e formais, seja a Constituio adaptada s novas necessidades que a sociedade manifesta ao longo do seu tempo de sobrevivncia. a) O Poder Constituinte Derivado Revisor, no caso brasileiro, j se exauriu, pois foi conferido pelo art. 3 do ADCT, que, tendo em vista, a ruptura que a nova Constituio fez com o regime anterior, aps cinco anos da Promulgao da Constituio de 1988, o Congresso Nacional, em sesso nica, mediante
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Para o criador da Teoria, Abade de Chartres, Emmanuel Siyes, segundo a concepo clssica, o detentor ou titular do poder constituinte a Nao, idia, hoje, j ultrapassada. 25 Ateno, nesse ponto, pois as questes so elaboradas a dizer que quem exercita o povo, mas se a questo estiver assim, marque falsa para essa opo, pois no o povo que o exercita. E, tambm, no confundir o exerccio do poder constituinte (de se criar uma Constituio e um novo Estado) com o Poder estabelecido na CF que atribuiu ao povo poderes de exercer diretamente atos de eleio, fiscalizao dos atos pblicos, que se chama de democracia direta ou participativa.
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votao da maioria absoluta, votasse uma reforma para o fim de se adaptar o texto constitucional, os seus institutos nova realidade. Tal reforma foi realizada em 1994, com a edio de seis Emendas de Reviso. b) Portanto, para se fazer uma alterao parcial do texto da atual constituio, o Legislativo da Unio (Congresso Nacional), usando do Poder Constituinte Derivado Reformador, s poder faze-lo atravs das Emendas Constitucionais, pois a Reviso j foi feita em 1994, agora s resta reforma, e que, at hoje pela manh, estava no nmero de 45, com a EC 45/2004, denominada de Reforma do Poder Judicirio. Esse poder de reforma do texto constitucional encontra limites: a) materiais, b) circunstancias e c) formais. No pode o legislador abolir (ou diminuir a abrangncia ou limitar) determinadas matrias (assuntos) da atual Constituio, da termos, nos moldes do art. 60, 4, da CF, os chamados limites materiais, que so conhecidos ordinariamente, no Brasil, de clusulas ptreas ou ncleos intangveis. So limites materiais: a forma federada de Estado; o voto secreto, universal e peridico; a separao dos poderes (independncia e harmonia do Legislativo, Executivo e Judicirio) e os direitos e garantias individuais. b) So limites circunstanciais, segundo o art. 60, 1, da CF : a vedao ou proibio de ser alterar o texto constitucional durante certos perodos de instabilidade institucional; comoo grave ou segurana da Federao e da nossa Soberania, que so: o Estado de Stio; Estado de Defesa e Interveno
26 Federal . C) So limites formais mudana do texto constitucional: a legitimao de determinadas
pessoas; a votao e aprovao por quorum qualificado e vedao de se votar na mesma sesso legislativa a Proposta de Emenda prejudicada ou rejeitada. Quanto aos limites formais, verifica-se, com o art. 60, I, II e III, que somente podem propor ao Congresso Nacional, a alterao da Constituio, atravs de Emendas Constitucionais os seguintes rgos: I no mnimo, um tero dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II Presidente da Repblica; e, III mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestandose, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. Proposta tal alterao, por um dos legitimados acima, h outro limite formal, segundo o 2, do art. 60, da CF: A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. Aprovada a emenda, ser, segundo o 3 do mesmo artigo, promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado, com o respectivo nmero de ordem. Acaso no alcance esse quorum, ou seja rejeitada a alterao, a matria constante de proposta de emenda no poder ser votada na mesma sesso legislativa. B.2) Poder Constituinte Derivado Decorrente: Refere-se competncia atribuda pela Constituio Federal aos Entes Polticos (entes polticos ou federados, no caso do Brasil: Estados, Municpios, DF) de se auto-organizarem atravs de suas normas constitucionais prprias, desde que obedecidas as regras da Constituio Federal. Tendo em vista que o Brasil adotou, como forma de Estado, a Federao, cuja palavrachave soberania ao Estado Federal e autonomia para os entes menores que compem a Federao, para resguardar essa autonomia de se auto-organizarem, auto-administrarem, que a Constituio atribui competncia para que cada ente federado (Estados-membros; Distrito Federal e Municpios) crie suas normas constitucionais prprias, atendidos os limites expressos e implcitos da CF. Assim agindo, os entes federados
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Assuntos a serem detalhados em aulas mais adiante. Sesso legislativa o perodo anual em que se desenvolvem os trabalhos do Legislativo e segundo o art. 57 da CF: de 15 de fevereiro a 30 de junho e de 1 de agosto a 15 de dezembro.
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estaro utilizando de um poder constituinte derivado decorrente, pois decorre da CF, para, no caso dos Estados-membros, criarem as Constituies Estaduais, conforme art. 25 da CF; no caso dos Municpios (art. 29) e do Distrito Federal (art. 32) de criarem as Leis Orgnicas, votadas em dois turnos, com intervalo mnimo de 10 dias entre um turno e outro, e aprovadas por 2/3 dos membros da Cmara Municipal e da Cmara Legislativa, respectivamente. C) CARACTERSTICAS E NATUREZA JURDICA DO PODER CONSTITUINTE DERIVADO (DECORRENTE, REVISOR E REFORMADOR) CARACTERISTICAS DO PODER CONSTITUINTE SECUNDRIO DERIVADO Porque ele deriva da Constituio Federal e no nasce da vontade poltica soberana do povo. UM PODER JURDICO, pois LIMITADO Porque encontra limites quanto matria jurdica, necessitando respeitar as normas jurdicas existentes na Constituio Federal. CONDICIONADO Porque obedece, quanto forma de se manifestar, a uma forma preestabelecida na Constituio Federal. Assim, por exemplo, para emendar a CF deve ser obedecer a forma prevista na CF, e , tambm, para serem elaboradas normas constitucionais estaduais, municipais e distritais. deriva ou se origina de uma autorizao da CONSTITUIO FEDERAL. Logo, ele existe porque a Constituio, que uma norma jurdica, o cria para reforma, reviso do texto constitucional ou criao de normas constitucionais pelos entes federados. NATUREZA JURDICA
Caros colegas: Espero que o presente material seja til para complementar a excelente apostila ofertada pelo curso e para revisarmos a primeira aula. Quaisquer dvidas, encontro-me disposio para ouvi-los, auxilia-los e receber quaisquer crticas e sugestes. (ensino@denisevargas.com; ou denise.s.vargas@bol.com.br)
Primeiro buscais as coisas de Deus e todas as outras lhe sero acrescentadas.
ROTEIRO DA AULA 02 I TTULO I DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS 1. As informaes do art. 1 da CF: a) Forma de Estado; b) Forma de Governo; c) Sistema de Governo.
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2. Conceito de Princpios. 3. Contedo dos Princpios Fundamentais. a) Fundamentos; b) Objetivos Fundamentais; c) Democracia Participativa; d) Separao dos Poderes; e) Princpios de Regncia nas Relaes Internacionais.
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II TITULO II DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS 1. Conceitos a) Direitos; b) Garantias.
2. Espcies dos Direitos Fundamentais a) Direitos Individuais; b) Direitos Coletivos; c) Direitos Sociais; d) Direitos de Nacionalidade; e) Direitos Polticos.
3.
Classificao
dos
Direitos
Fundamentais
quanto
ordem
de
surgimento
ou
reconhecimento nas constituies;
a) Direitos de Primeira Gerao ou Dimenso; b) Direitos de Segunda Gerao ou Dimenso; c) Direitos de Terceira Gerao ou Dimenso; d) Direitos de Quarta Gerao ou Dimenso.
4. Titularidade. 5. Aplicabilidade imediata das normas dos direitos e garantias fundamentais. 6. Tabela dos Direitos Individuais e Coletivos do art. 5 segundo o bem que tutelam: vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
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I TTULO I DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS 1. As informaes do art. 1 da CF: a) Forma de Estado: So formas de Estado: Federao, Confederao e Estado Unitrio. Quanto FORMA DE GOVERNO, o Brasil adotou a Repblica, que se contrape Monarquia; quanto ao SISTEMA DE GOVERNO, o Brasil adotou o Presidencialismo, que se contrape ao Parlamentarismo e quanto FORMA DE ESTADO, o Brasil adotou a FEDERAO. Estabelece a CF/1988, no art. 1: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos. Nesse artigo, verifica-se que o constituinte originrio optou, na hora de fundar um novo Estado, atravs da nova Constituio de 1988, por distribuir o Poder (que uno) entre os espaos territoriais que possuem autonomia no Brasil (Estados-membros, Municpios e DF), distribuindo a cada um, um conjunto de competncias para se auto-organizarem, autoadministrarem e se auto-sustentarem. Essa forma de distribuio de poderes ou competncias, chama-se distribuio espacial de Poder do Estado 28 , que no Brasil se d atravs da adoo da Forma de Estado Federado. [...] a anlise histrica do surgimento do Estado brasileiro comprova que este surge por meio de simples ato legislativo que transforma provncias imperiais (Estado Unitrio) em Estados-membros (Estado Federal). 29 Federao, de foedus, foederis, significa aliana, pacto, unio. Pois da unio, da aliana, do pacto entre os Estados que ela nasce 30 . A idia principal de federao autonomia, que alcanada atravs de uma descentralizao poltica e administrativa ou retirada de competncias do centro para transferi-la a outras unidades autnomas. A Federao foi uma forma de organizao do Estado criada pelos Americanos em 1787. At 1776, os Estados Americanos eram colnias britnicas, que se rebelaram e declararam sua independncia perante a Inglaterra, formando, cada um dos 13 (treze) Estados, um novo Estado soberano. Com a finalidade de se protegerem das constantes ameaas da Inglaterra, esses novos Estados soberanos se reuniram, criando uma forma de Estado denominada de CONFEDERAO, atravs de um contrato denominado de Tratado de Direito Internacional. Nessa forma de Estado, Confederao, havia uma unio, mas os Estados que faziam parte da Confederao, no perdiam a soberania e poderiam se retirar desse Estado, quando no lhes fosse mais interessantes, atravs do direito de secesso ou separao. O Poder estava na periferia,
Isso ser objeto de estudo do artigo 18 da CF. FARIAS, Paulo Jos Leite. Competncia Federativa e Proteo Ambiental. Porto Alegre: SAFE, 1999, p. 99. O autor Promotor de Justia no Distrito Federal e integrante da banca examinadora do Concurso de Promotor de Justia do MPDFT, bem como das bancas organizadoras do CESPE/Unb e ESAF. 30 TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 58.
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nos diversos Estados Separados. Nestes, o poder ficava concentrado, sobretudo nos legislativos populares, em detrimento de qualquer compromisso com uma separao dos poderes. De 1776 a 1787, a Amrica [...] no passou de frouxa aliana de Estados soberanos e independentes. (FARIAS, 1999, p. 40). Assim, no contexto de uma necessria mudana da anarquia existente no modelo confederativo, surge a Conveno de Filadlfia que envia ao Congresso Continental o projeto da Constituio que havia elaborado, sugerindo que o documento fosse submetido s convenes de cada um dos Estados. A Conveno de 187 previra, no Artigo VII da nova Constituio, que A ratificao por convenes de nove Estados ser suficiente para a entrada em vigor desta Constituio entre os referidos Estados. Em conseqncia da necessidade de ratificao do novo modelo veiculado pela Constituio, surge a descrio clssica do sistema federal americano contida nos escritos The federalist Papers. Eles foram publicados em jornais, no Estado de Nova York, em 1787 e 1788, e destinaram-se a persuadir o povo do Estado de que a Constituio dos Estados Unidos, elaborada no vero americano anterior, devia ser adotada. 31 Inspirados nesses artigos, denominado de O Federalista, os Estados Unidos mudaram sua forma de Estado, de Confederao para Federao, em que a unio era indissolvel e os Estados integrantes doavam em favor da Unio a soberania, restando a eles, no entanto, uma autonomia: legislativa, administrativa, financeira e judicial, tudo isso, atravs de uma nova Constituio de 17 de setembro de 1887, que possui 07 (sete) artigos e, atualmente, 27 emendas ou alteraes.
Poder-se-ia, aps tais consideraes, resumir as caractersticas das formas de Estado existentes, Federao, Confederao e Estado Unitrio, com as palavras do examinador PAULO JOS LEITE FARIAS: Em uma Confederao, os Estados-Soberanos, por meio de tratados internacionais, cooperam mutuamente um com o outro. A soberania permanece com os Estados e os indivduos so cidados dos respectivos Estados. Em um sistema unitrio, por outro lado, o governo nacional soberano e os Estados-membros, caso existam, so meros braos administrativos do governo central. No sistema federativo americano clssico, o povo constitui o nico detentor da soberania e delega poucos poderes ao governo nacional e alguns outros poderes para os Estados-membros. Indivduos so, ao mesmo tempo, cidados do Governo geral e dos Estados-membros. (FARIAS, 1999, p. 69). Exemplificamos pases que adotam a Federao: Brasil, Blgica, desde 1993, Argentina, Estados-Unidos, Alemanha e Sua, que antes era a Federao Helvtica. Adotam forma de Estado Unitrio: Portugal, Espanha, Frana, Inglaterra, Colmbia, alguns Estados da frica,
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Ob. Cit. FARIAS, Paulo Jos Leite, p. 46. The federalist papers. Os artigos, O Federalista, foram obras de Hamilton; Madison e Jay.
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H autores e doutrinadores que questionam a classificao dos Estados, quanto forma em CONFEDERAO, FEDERAO E ESTADO UNITRIO, a exemplo de Quadros 32 , entretanto, para os concursos pblicos mais segura a classificao exposta no presente manual, pois esse o entendimento necessrio para as provas objetivas.
b) Forma de Governo: Quanto Forma de Governos, fala-se em MONARQUIAS e REPBLICA. Do artigo 1 da CF/1988, suso citado, verifica-se que se adotou, no Brasil, a Repblica. Forma de Governo a posio jurdico-constitucional recproca dos vrios rgos de soberania e respectivas conexes e interdependncias polticas, institucionais e funcionais. Se quisssemos aproximar esta definio de uma outra, corrente na literatura politolgica e juspublicista francesa, diramos que a forma de governo se aproxima da idia de regime poltico entendido como o conjunto de regras constitucionais atribuidoras de funes ou poderes polticos 33 . O termo Repblica quer, portanto, significar a forma de ascenso ao Poder por um mandato temporrio outorgado pelo Povo que participa da gesto da coisa pblica atravs de instrumentos de soberania popular (voto, plebiscito etc), ao passo que Monarquia a forma de governo em que no h um outorga eletiva do Poder que alcanado pelo Rei atravs de direito sucessrio ou de linhagem. Adotam a Monarquia, hodiernamente, o Reino Unido da Gr-Bretanha, a Espanha, Blgica, Dinamarca, Sucia, Noruega, Mnaco, Luxemburgo. Japo. A essncia da Repblica pode ser indicada por uma palavra-chave: sufrgio universal, que o direito poltico relacionado escolha dos representantes dos rgos executivo e legislativo.
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A tradicional classificao de Formas de Estado entre Estado Unitrio e Estado Federal, est tambm absolutamente superada pela evoluo das formas de organizao territorial e repartio de competncias, cada vez mais complexas e ricas, havendo claramente, em nvel mundial, uma valorizao crescente da descentralizao territorial efetiva, como forma de ganhar em agilidade, eficincia e principalmente democracia, consagrando o respeito a diversidade cultural, que permite que sejam encontradas solues criativas que respeitem o sentimento da localidade, da regio cultural e principalmente do sentimento de cidadania que se constri na rica diversidade das culturas das cidades, espao real e no virtual.Desta forma adotaremos neste trabalho uma classificao de Formas de Estado mais adequada a realidade atual, onde propomos a seguinte, perceptvel nas Constituies de Estados Nacionais e de Estados membros: Estado Unitrio simples; Estado Unitrio desconcentrado; Estado Unitrio descentralizado; Estado Regional; Estado Autonmico; Estado Federal ( modelo norte americano) centrpeto de dois nveis; Estado Federal ( modelo brasileiro) centrfugo de trs nveis; Estado Federal centrfugo de dois nveis e Estados Complexos. (MAGALHAES, Jos Luis Quadros. Administrao Territorial Comparada I. http://www.cadireito.com.br/artigos/art06.htm, acessado em 02/02/2005).
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CANOTILHO, J.J. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3 ed. Coimbra: Almedina, 1999, p.531.
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c) Sistema de Governo 34 :
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Quanto forma de conexo entre o Poder Executivo e o Legislativo, divide-se o sistema de governo em Parlamentarista e Presidencialista. Naquele, o elemento essencial que h a de existir entre o Executivo e o Legislativo a confiana. Trs idias essncias pairam sobre o sistema parlamentarista: a) Existncia de um Chefe de Governo, que represente internamente o pas, seja indicado pelo Chefe Estado (Presidente da Repblica ou Rei, que exerce a representao internacional do pas) e b) tenha responsabilidade pessoal perante o Parlamento. A tal Chefe de Governo, que deve deter a confiana parlamentar, chama-se, comumente, de Primeiro-Ministro, indicada uma responsabilizao pessoa. Ao c) chefe de Estado cabe, sob sugesto do Chefe de Governo, a dissoluo do Parlamento, que depende de referendo. J no sistema presidencialista no h separao entre Chefe de Governo e de Estado, pois tais funes so exercidas s pelo Presidente da Repblica, que no detm poderes de dissolver o Parlamento ou rgo Legislativo; A Separao dos Poderes, nesse sistema, mais rgida, pois h rgos independentes e harmnicos entre si (Judicirio, Executivo e Legislativo). A forma de destituio do Presidente de seu cargo atravs do procedimento de Impeachment e a maneira de se harmonizar tais tarefas atravs de participao do Chefe do Executivo no processo legislativo mediante sano ou veto de algumas matrias legislativas, veto esse que pode ser derrubado pelo Legislativo. Da leitura do artigo 1 da CF no se infere a adoo do sistema presidencialista pelo Brasil, mas to-somente da leitura dos demais artigos da CF. 2. Conceito de Princpio. palavra princpio subjaz incio, origem de algo. Entretanto, pode o Princpio ser definido como mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico 35 . Em Direito costuma-se, com variantes, dividir as regras em: normas e princpios
36
. As normas so regras gerais e abstratas que regulam algum assunto de interesse
essencial para o Estado. E princpios, por sua vez, seriam regras que regulam alguma assunto especfico, mas que pela importncia do tema no veicula um regramento mais pormenorizado, mas to-somente nortes interpretativos de uma cincia. Pode-se exemplificar: norma o artigo 5, XLIII, da CF: a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por ele
No Brasil, Parlamentarismo ou Presidencialismo so espcies do Gnero Regime de Governo ou Sistema de Governo. J em outros pases, como Portugal, os doutrinadores referem-se ao Gnero em questo como forma de governo parlamentar ou forma de governo presidencialista, a exemplo de Canotilho. 35 MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo. 17 ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 841. 36 Para Canotilho, as normas so o gnero e as espcies so regras e princpios. Mas tal variao terminolgica no de importncia para concursos pblicos e no interfere no conceito de princpios.
34
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So
respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem 37 .
princpios: o art. 5, inciso XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (chamado de princpio da legalidade penal); caput: Todos so iguais perante a lei [...] (princpio da isonomia ou igualdade). 3. Contedo dos Princpios Fundamentais. A frase Dos Princpios Fundamentais significa o gnero de princpios que so tidos como bsicos e sobre os quais se aliceram o Estado Brasileiro. As espcies de princpios fundamentais so: a) Fundamentos: art. 1, incisos I a V. b) Democracia Participativa: art. 1, pargrafo nico. c) Separao dos Poderes: art. 2. d) Objetivos Fundamentais: art. 3, incisos I a IV. e) Princpios de Regncia nas Relaes Internacionais: art. 4.
A apostila fornecida pelo curso suficiente para o estudo dessa matria. Entretanto, curial ressaltar algumas colocaes para melhor atender natureza do curso, que preparatria para concursos pblicos. Critrio para diferenciar fundamentos e princpios fundamentais: Fundamentos so princpios que j existem no Brasil e so aplicados, mesmo que a dignidade da pessoa humana (art. 5, III) seja bem questionvel se existe mesmo. So eles: I a soberania; II- a cidadania; III- a dignidade da pessoa humana; IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e V o pluralismo poltico. Mas essa definio serve para diferenci-los dos objetivos fundamentais que so metas, planos a serem alcanados pelo Brasil, que no existem na prtica e so fornecidos na forma de verbal no infinitivo, art. 3: I construir uma sociedade livre, justa e solidria; II garantir o desenvolvimento NACIONAL 38 ; III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e REGIONAIS 39 ; IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Entre os fundamentos h duas questes que causam maior perquirio em concursos pblicos que soberania e a cidadania.
Dentro da classificao das normas constitucionais, com base em Jos Afonso da Silva, e quanto aplicabilidade, as normas constitucionais so: de eficcia plena, de eficcia limitada e de eficcia contida, essa do art. 5, XLIII uma norma constitucional de eficcia limitada, pois dependia do Legislativo que deveria criar uma Lei, em face do princpio da legalidade penal, para definir tais crimes, o que foi feito. 38 Ateno, o desenvolvimento NACIONAL e no REGIONAL. Tal ateno necessria, pois podem ser elaboradas questes trocando o termo nacional por regional, o que deixa o item como falso. 39 O mesmo alerta da nota anterior vale para esse inciso. Aqui o termo REGIONAIS e no NACIONAIS.
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A soberania o poder do Estado Brasileiro e pode ser definido nas palavras de Zlio Maia: aquele poder absoluto, incontrastvel, que no conhece nenhuma limitao. [...] H quem veja que a soberania aqui tratada refere-se soberania popular; no entanto, discordamos de tal posicionamento [...] o pargrafo nico do mesmo artigo, expressamente, consigna a soberania popular 40 . Tal entendimento tambm adotado por Pedro Lenza em sua obra Direito Penal Esquematizado. Cidadania o status ou a qualidade daquele nacional que est perante o seu Estado com o gozo dos direitos polticos (votar, ser votado). Embora o conceito seja restrito e o adotado pelas bancas de concurso pblico, a autora do presente material concorda com a posio ampla adotada por Zlio Maia, que se deixa de consignar para no confundir o candidato.
A questo da Democracia Participativa ou Direta: O pargrafo nico do art. 1 estabelece que todo o poder emana do Povo, que o exerce indiretamente, por meio de representantes eleitos, ou diretamente nos termos da Constituio. A est a se referir soberania popular atravs da adoo da democracia direta ou participativa 41 . A democracia direta se exerce por participao popular no poder por intermdio do plebiscito, referendo, iniciativa popular, bem como pelo ajuizamento de uma ao chamada de ao popular que serve para anular atos lesivos ao patrimnio pblico, moralidade pblica, ao meio ambiente, conforme se ver adiante. A Separao dos Poderes: O artigo 2 estabelece a separao dos poderes atravs da norma de que so poderes independentes e harmnicos entre si: o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Quem primeiro visualizou a teoria da separao dos poderes foi Aristteles, contudo, diante das monarquias absolutistas, em que todos os poderes eram enfeixados pelo Rei, Montesquieu desenvolveu tal teoria, fundamentando a necessidade de se distribuir entre rgos as principais funes do Estado: rgo executivo (administrar); rgo legislativo (legislar) e rgo judicirio (resolver conflitos de interesse atravs da aplicao do direito ao caso concreto). Essa separao de poderes ou funes era estanque. Entretanto, diante da necessidade de harmonia, os Americanos desenvolveram tal separao, por intermdio da TEORIA DOS PESOS E CONTRA-PESOS, segundo a qual, para que tais rgos sejam independentes necessrio dar a eles funes primordiais, denominadas de funes tpicas, assim ao Legislativo cabe a tarefa de legislar, ao executivo: administrar e ao judicirio: julgar. Mas tambm para que sejam funes harmnicas necessrio atribuir a cada um desses rgos funes atpicas, ou seja, uma parcela da funo primordial de outro rgo, pois
40
ROCHA, Zlio Maia da. Curso de Direito Constitucional em Exerccios. 10 ed. Braslia: Vestcon, 2004, p. 37. 41 Para Pedro Lenza essa democracia participativa semi-direta, mas tal posicionamento no vale pra as bancas aqui do Distrito Federal, em que democracia participativa direta.
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s assim se ter um controle efetivo e uma harmonia para que um rgo no abuse da parcela de Poder que lhe foi atribuda pela Constituio. No caso brasileiro, o Poder Executivo, representado pelo Presidente da Repblica no caso da Unio, alm da funo tpica de administrar, exerce algumas funes atpicas, quando, por exemplo, cria normas ou leis, atravs das Medidas Provisrias, Leis delegadas, ou participa do Processo Legislativo com o veto ou a sano presidencial. O Legislativo, por sua vez, exerce funes atpicas, quando: administra seus servios auxiliares (tarefa administrativa); julga, nos crimes de responsabilidade, algumas autoridades pblicas, entre elas o Presidente e o VicePresidente da Repblica. E, por fim, o Judicirio realiza funes atpicas, quando: administra seus servios auxiliares, concede frias a seus servidores ou criar seus regimentos internos (normas jurdicas internas). Na verdade, o Poder Uno, no entanto, ele dividido entre rgos (legislativo, executivo e judicirio) para a tarefa de funes estatais primordiais.
II DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS 1. CONCEITO: So direitos as disposies que declaram a existncia de bens e vantagens em favor de um sujeito. So garantias as disposies que asseguram atravs de instrumentos jurdicos, os meios e ferramentas para fazer valer ou restabelecer um direito violado. direito: a liberdade de locomoo. garantia desse direito: o Hbeas corpus. 2. ESPCIES: O Gnero Direitos Fundamentais comporta diviso em espcies: (a) direitos individuais; (b) direitos coletivos; (c) direitos sociais; (d) direitos de nacionalidade; (e) direitos polticos. 3. CLASSIFICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS QUANTO ORDEM DE SURGIMENTO OU RECONHECIMENTO NAS CONSTITUIES: Costuma-se classificar os direitos quanto ordem de reconhecimento nas constituies ao longo dos tempos em direitos fundamentais: (1) de primeira gerao; (2) de segunda gerao; (3) de terceira gerao; (4) de quarta gerao 42 . Tal classificao leva em conta a lio de Norberto Bobbio, um doutrinador Italiano, que os classifica at a terceira gerao. E o Supremo Tribunal Federal os reconhece at a terceira gerao 43 .
42
Um dos examinadores do CESPE e da ESAF fala em um dos seus livros que a palavra gerao sinnima de dimenso. 43 MS 22164/SP, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 17-11-1995. Vide Site: http://gemini.stf.gov.br/cgibin/nphbrs?d=SJUR&n=julg&s1=direitos+de+primeira+gera%E7%E3o&l=20&u=http://www.stf.gov.br/ Jurisprudencia/Jurisp.asp&Sect1=IMAGE&Sect2=THESOFF&Sect3=PLURON&Sect6=SJURN&p=1&r =1&f=G.
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So direitos de PRIMEIRA DIMENSO OU GERAO: aqueles surgidos como reflexo da luta contra o absolutismo e representam o ideal de LIBERDADE, como lema do liberalismo, cujo principal expoente foi ADAM SMITH, e indicam os DIREITOS CIVIS E POLTICOS, qualificados como as LIBERDADES PBLICAS CLSSICAS, ou seja, direitos INDIVIDUAIS de LIBERDADE. Como o liberalismo trouxe reflexos negativos e uma ausncia do Estado na regulao de assuntos primordiais para o bem-estar social, houve a necessidade de se reconhecer outros direitos como fundamentais. Nesse momento, com KEYNES, e o intervencionismo estatal, atravs de prestaes do Estado, criam-se os DIREITOS DE SEGUNDA GERAO: so tpicos do Estado da Social Democracia, em que a palavra-chave a IGUALDAE SOCIAL e fazem parte dessa poca: OS DIREITOS SOCIAIS, ECNOMICOS E CULTURAIS. Com o surgimento do NEO-LIBERALISMO, invocando a FRATERNIDADE como lema, surgem os NOVOS DIREITOS, ou ditos DIREITOS DOS POVOS, cuja titularidade annima e resguarda interesses de toda a humanidade, como o meio ambiente ecologicamente equilibrado; o desenvolvimento; a paz; o patrimnio comum da humanidade chamados de DIREITOS DIFUSOS e fazem parte dos DIREITOS FUNDAMENTAIS DE TERCEIRA GERAO. Alguns autores, Pedro Lenza, Gabriel Dezen Jnior, j falam em DIREITOS
FUNDAMENTAIS DE QUARTA GERAO. Entretanto, tais direitos esto em fase de surgimento, criao, e dizem respeito informtica, gentica, transgnicos, clonagem, novas tecnologias e nem todos esto estampados no texto das Constituies, motivo pelo qual prefere-se, nesse manual, se adotar a classificao adotada pelo Supremo, que at a Terceira gerao, pois tais temas ainda se encontram, no Brasil. em fase de elaborao e esto regulamentados em normas infraconstitucionais, a exemplo da atual lei aprovada no Congresso sobre a autorizao de utilizao de clulas-tronco para fins teraputicos. 4. TITULARIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: Titularidade diz respeito propriedade ou sujeitos protegidos ou detentores desses direitos fundamentais. Os direitos fundamentais so direitos humanos. No se fala de titularidade de direitos para seres no humanos, no obstante protejam-se tais seres como bens jurdicos [...] no obstante a titularidade do direito ao meio ambiente seja exclusiva do ser humano, o seu objeto amplo e abarca a proteo de outros seres 44 . No obstante as palavras de Paulo Jos Leite Farias, para nvel mdio, e nas provas objetivas de CESPE e ESAF, importante se verificar que so protegidos pelos direitos fundamentais tanto pessoas naturais nacionais ou estrangeiras (homem, mulher), como as Pessoas Jurdicas (Associaes, Sociedades Empresrias). 5. APLICABILIDADE IMEDIATA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E NO TAXATIVIDADE.
44
FARIAS, Paulo Jos Leite. gua: Bem jurdico econmico ou ecolgico?. Braslia: Braslia Jurdica, 2005, p. 77.
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Os pargrafos primeiro e segundo, do artigo 5 da
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CF, estabelecem,
respectivamente, a no taxatividade dos direitos fundamentais e a aplicabilidade imediata. No taxatividade quer significar que nem todos os direitos que so tidos como fundamentais esto no artigo 5, podem estar espalhados no texto da Constituio, como ocorre com o princpio da legalidade tributria, que se encontra no art. I, III, b, do artigo 150 da CF, bem como que nem todos esto explcitos, podem decorrer da interpretao das demais normas constitucionais e dos tratados que o Brasil venha a assinar. Aplicabilidade imediata quer significar que tais direitos possuem aplicao imediata, isto , so normas de eficcia plena. Se cair em concurso conforme est estabelecido no texto da Constituio, no se ter duvida. Entretanto, mister saber que nem todas as normas que estabelecem direitos fundamentais tem aplicao imediata, pois tm-se normas constitucionais de eficcia limitada, a exemplo do artigo 5, incisos XLII e XLIII, que tratam, respectivamente, dos crimes de racismo e tortura, que dependem, para ter efeitos, de atividade complementar do legislativo, atravs de lei que crie tais crimes, o que fora feito posteriormente. DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem restrio de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade ao direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: DIREITO VIDA III XLIII Ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante. A lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trafico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem. XLVII No haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis. XLIX assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua X violao.
XI
a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para
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prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial
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inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados XII e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal
DIREITO LIBERDADE Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. livre a locomoo no territrio nacional em tempo de XV paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena XXXIX sem prvia cominao legal;
AO OU INAO
II
LOCOMOO E LIBERDADE FSICA
XL
a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru nenhuma pena passar da pessoa do condenado,
podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do XLV perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de LIV grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico ningum ser preso seno em flagrante delito ou por LXI ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre LXII sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o LXXIII de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a
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assistncia da famlia e de advogado
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LXIV
o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela
LXV
autoridade judiciria ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel
LXVI
LXVII
pelo
inadimplemento
voluntrio
inescusvel
de
obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato assegurado o direito de resposta, proporcional ao V agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo VI assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias assegurada, CONSCINCIA E CRENA VII nos termos da lei, a prestao de
IV PENSAMENTO
assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as
VIII
invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
EXPRESSO INTELECTUAL
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cientfica
de
comunicao,
independentemente
de
censura ou licena livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou
LABORAL
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profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer
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plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar a criao de associaes e, na forma da lei, a de
XVIII
cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento as associaes s podero ser compulsoriamente
ASSOCIAO
XIX
dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado as entidades associativas, quando expressamente
XX
XXI
autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de
REUNIO
XVI
autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente
DIREITO IGUALDADE homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio o XXII Estado promover, na forma da lei, a defesa do
SEXO
PRODUTORES E CONSUMIDOR ES
consumidor.
RAA
XLII
prtica
do
racismo
constitui
crime
inafianvel
imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de
NO CUMPRIMENT O DA PENA XLVIII
acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado
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s presidirias sero assegurados condies para que possam L permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao. ACESSO ASSISTNCIA JURDICA ACESSO AOS ATOS DE CIDADANIA LXXVI So gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito. LXXIV o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos.
DIREITO SEGURANA XXXIII todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada XXXVII XLVI no haver juzo ou tribunal de exceo a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de diretos LI nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei
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LII
no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio
LIII
ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente
LIV
ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal
LV
aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes
LVI
so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos
LVII
ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria
LIX
ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal
LX
a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem
DIREITO DE PROPRIEDADE XXII XXIII garantido o direito de propriedade. A propriedade atender sua funo social. a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou XXIV utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar XXV de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano a pequena propriedade rural, assim definida em lei, dede que trabalhada XXVI pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de
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financiar o seu desenvolvimento
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aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou XXVII reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades XXVIII desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s crianas industriais, XXIX propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas XXX garantido o direito de herana a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei XXXI brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoa do de cujus
II - DIREITOS SOCIAIS
1. Noes Gerais Os direitos sociais so espcies do gnero direitos fundamentais e pertencem, quanto classificao ordem de surgimento ao longo da histria, aos direitos denominados de segunda gerao. Constituem, tais direitos, no dizer de Jos Afonso da Silva: prestaes positivas proporcionadas pelo Estado direta ou indiretamente, enunciadas em normas constitucionais, que possibilitam melhores condies de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar a igualizao de situaes sociais desiguais. So, portanto, direitos que se ligam ao direito de igualdade. 45
45
SILVA, Jos Afonso. Direito Constitucional Positivo. 15 ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 289.
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Esto eles enunciados no artigo 6 a 11 da CF. So direitos sociais: a educao. a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma prevista pela Constituio. Entretanto, podem ser localizados em outros artigos.
2. Espcies:
Desses direitos sociais, pode-se classific-los em a) direitos sociais do trabalhador; b) direitos sociais da seguridade social (sade, previdncia e assistncia social); c) direitos sociais de educao e cultura; d) direitos sociais da famlia, criana, adolescente e idoso; 3. Natureza:
Tais direitos sociais so, em regra, direitos de crdito, pois so normas programticas que envolvem, necessariamente, um programa pblico a ser alcanado com aes constantes e, sempre, os titulares destes direitos esto em crdito com o Poder Pblico. Em regra, tais direitos so de eficcia limitada, ou seja, dependem de normatividade complementar infraconstitucional. Entretanto, os direitos sociais do trabalhador no se enquadram nessa natureza, pois as relaes de trabalho, individuais ou coletivas, esto j protegidas com normas constitucionais de aplicao, em regra, imediatas, no englobando metas a serem alcanadas, pois tm eficcia imediata. 4. Direitos Sociais do Trabalhador:
As normas mais importantes para concursos pblicos so poucas nesse assunto, exceto para concursos nas reas trabalhista ou do INSS e IBAMA. Entretanto, algumas consideraes devem ser realizadas. Dentre os direitos sociais, os relativos ao trabalhador se dividem em: a) Individuais (art. 7) e b) Coletivos (art. 8 -11).
a) Direitos Sociais na categoria Individuais do Trabalhador. Irredutibilidade Salarial como Regra: art. 7, IV salrio mnimo c/c inciso VI irredutibilidade salarial. Em regra, os salrios dos trabalhadores so irredutveis, salvo negociao coletiva (acordo ou conveno coletiva). Logo, no pode haver reduo unilateral ou sem participao sindical. E essa reduo no pode deixar o salrio inferior ao mnimo, pois ningum pode receber salrio inferior ao mnimo, conforme inciso VII. Licena Gestante: art. 7, XVIII, sem prejuzo do emprego e do salrio, com durao de cento e vinte dias. Tal licena o direito da gestante, que venha a dar a luz, de se
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ausentar de seu trabalho, sem prejuzo do salrio e do emprego, cuja remunerao se dar inicialmente pelo empregador e, posteriormente, pelo INSS. No confundir Licena Gestante com Estabilidade da Gestante, pois a estabilidade da gestante o direito da empregada grvida no ser demitida, at o perodo de 05 (cinco) meses aps o parto, conforme art. 10 do ADCT (Ato das Disposies Constitucionais Transitrias). Conforme visto em aula, tal direito de estabilidade da gestante no se dirige empregada domstica, (empregada, lavadeira, passadeira, motorista residencial, cozinheira etc), logo, ela pode ser demitida se o empregador descobrir a gravidez, mas no demitida, tem direito, entretanto, licena maternidade, e, todos os tipos de empregados (homens) possuem licena paternidade de 05 dias segundo o mesmo art. da ADCT. Idade Laboral Mnima: segundo o inciso XXXIII, art. 7, a idade inicial para se trabalhar de 16 anos. Entretanto, se tais trabalhos forem perigosos, noturnos ou insalubres, a idade mnima de 18 anos. E, por fim, na condio de aprendiz (estgios, ofcios) a idade mnima de 14 anos. Importante frisar que se o empregador desobedecer tais regras, deve pagar todas as verbas trabalhistas, sob pena de enriquecimento ilcito. b) Direitos Sociais na forma Coletiva dos Trabalhadores art. 8: Conforme visto no art. 5, livre o direito de associao. No mbito das relaes trabalhistas, a CF, art. 8., tambm explicitou tal direito, ao estabelecer que livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: I a lei no poder exigir a autorizao do Estado para a fundao de sindicato, salvo o registro no rgo competente (Ministrio do Trabalho), inclusive, sendo vedado ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na sua organizao; II os sindicatos possuem legitimidade para no se exige autorizao formal de cada associado sindical); V ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato. Esse inciso traduz o direito de liberdade de filiao sindical. Logo, nem todos os trabalhadores devem necessariamente se filiar, mas uma vez filiados so obrigados pelo inciso IV a contriburem com uma contribuio de custeio. queles que no so filiados s ficam atrelados contribuio sindical. A diferena que na contribuio de custeio, somente quem est filiado deve arcar com tal valor, descontado em folha, em geral, mensalmente e ser tal valor fixado em assemblia geral. Agora, a contribuio sindical de natureza tributria, no exige filiao e descontada, em geral, anualmente, e tal valor definida em Lei. VI Toda negociao coletiva de trabalho exige a participao do sindicato. O Aposentado filiado tem direito a votar e ser votado nas organizaes sindicais inciso VII. Estabilidade no Emprego: o inciso VIII, garante a estabilidade do empregado que, se candidata a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se ele cometer falta grave a ser apurada na forma da representar, judicial ou
extrajudicialmente, seus associados (nesse caso nsita organizao sindical tal atribuio, logo
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lei. Essa estabilidade se estende, segundo o art. 10 do ADCT, tambm aos empregados que forem eleitos para cargos da CIPA Comisso Interna de Preveno de Acidentes do Trabalho.
III - DIREITOS DE NACIONALIDADE
1. Noes Gerais: Nacionalidade o vnculo jurdico-poltico que une um sujeito a um Estado, atribuindo-lhe, por conseqncia, um leque de direitos e um conjunto de obrigaes para com o Estados e seus jurisdicionados. Sem embargos de valorosas opinies em contrrio, a regra vigente em matria de nacionalidade o princpio da unicidade da nacionalidade, segundo o qual, cada individuo, salvo excees, s dever possuir uma nica nacionalidade.
2. Espcies de Nacionalidade:
Fala-se em duas espcies de nacionalidade: 1) Primria, originria ou Involuntria; 2) Secundria, Voluntria ou Adquirida. A nacionalidade ser originria, quando, segundo algum critrio, h um vnculo de territorialidade ou ascendncia com uma pessoa de certa nacionalidade vinculada a um Estado. A nacionalidade ser adquirida, quando, por ato posterior ao nascimento, em regra, na maioridade civil, alguma pessoa opta por se desvincular de sua nacionalidade originria e adquirir outra nacionalidade, atravs de um processo de naturalizao.
3. Critrios de Atribuio de Nacionalidade Originria:
Todos os pases, para atriburem a nacionalidade a uma pessoa, utilizam-se de um ou de ambos os critrios a seguir relacionados. a) Critrio do Ius soli territorialidade; b) Critrio do Ius sanguinis ascendncia.
Pelo primeiro critrio, considera-se nacional a pessoa que tenha nascido no territrio de algum Estado. Esse critrio utilizado, como regra, no direito brasileiro. Ele se encontra estampado no art. 12, inciso I, da CF: So brasileiros: I natos: a) os nascidos na
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Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pais. Segundo esse critrio adotado, considera-se brasileiro nato, aquele que nasa no territrio brasileiro, independentemente da nacionalidade dos pais. Entretanto, tal regra da territorialidade ou localidade de nascimento sofre um abrandamento, quando estabelecido desde que estes no estejam a servio de seu pais. Assim, se um estrangeiro vem para o Brasil a servio (diplomtico, administrativo, poltico) de natureza pblica representando outro pas, nascendo o seu filho no Brasil, embora, a regra seja a territorialidade, a CF, nessa hiptese, excepcionou dizendo que esse nascido no territrio Brasileiro no ser considerado Brasileiro Nato. Caber, para se descobrir a nacionalidade desse bacuri, analisar a legislao do pas que o estrangeiro representa. Mas, da leitura das alneas b e c do inciso I, do artigo 12, da CF, se verifica que o Brasil adotou tambm o segundo critrio de atribuio de nacionalidade originria, qual seja: ius sanguinis, in verbis:b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileira ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. Assim, embora no nascidos no Brasil, podero ser considerados Brasileiros natos, os filhos de ao menos um brasileiro, que nasa em territrio aliengena, mas o genitor brasileiro esteja no estrangeiro servio do governo brasileiro; ou, mesmo no estando a servio, esse bacuri venha a residir no Brasil e faa a sua opo pela nacionalidade brasileira, a qualquer tempo, desde que tenha capacidade civil.
4. Critrios ou Requisitos para a Aquisio da Nacionalidade Brasileira (naturalizao); A nacionalidade adquirida, conforme visto, o vnculo jurdico-poltico que um individuo faz para adquirir, por ato voluntrio, outra nacionalidade. Como a regra a unicidade da nacionalidade, o Brasileiro, nato ou naturalizado, que adquira voluntariamente outra nacionalidade, perde a nacionalidade brasileira, como se ver, nos moldes do art. 12, 4 da CF. Podem requerer a nacionalidade secundria brasileira, tornando-se, pois, Brasileiros Naturalizados, segundo o artigo 12, II, da CF: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. Com isso, pode-se dizer que so espcies de nacionalidade adquirida: a) Naturalizao Ordinria Legal, que se encontra prevista nos artigos 112 e seguintes do Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/80); b)Naturalizao; b) Naturalizao Constitucional de oriundos de pases de lngua portuguesa; c) Naturalizao Quinzenria ou Extraordinria.
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A ttulo de curiosidade, seguem as regras de naturalizao ordinria legal, previstas no Estatuto do Estrangeiro, na nota abaixo 46 .
TTULO XI - Da Naturalizao CAPTULO I- Das Condies Art. 111. A concesso da naturalizao nos casos previstos no artigo 145, item II, alnea b, da Constituio, faculdade exclusiva do Poder Executivo e far-se- mediante portaria do Ministro da Justia. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Art. 112. So condies para a concesso da naturalizao: (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) I - capacidade civil, segundo a lei brasileira; II - ser registrado como permanente no Brasil; III - residncia contnua no territrio nacional, pelo prazo mnimo de quatro anos, imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao; IV - ler e escrever a lngua portuguesa, consideradas as condies do naturalizando; V - exerccio de profisso ou posse de bens suficientes manuteno prpria e da famlia; VI - bom procedimento; VII - inexistncia de denncia, pronncia ou condenao no Brasil ou no exterior por crime doloso a que seja cominada pena mnima de priso, abstratamente considerada, superior a 1 (um) ano; e VIII - boa sade. 1 no se exigir a prova de boa sade a nenhum estrangeiro que residir no Pas h mais de dois anos. (Includo pela Lei n 6.964, de 09/12/81) 2 verificada, a qualquer tempo, a falsidade ideolgica ou material de qualquer dos requisitos exigidos neste artigo ou nos arts. 113 e 114 desta Lei, ser declarado nulo o ato de naturalizao sem prejuzo da ao penal cabvel pela infrao cometida. (Renumerado e alterado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) 3 A declarao de nulidade a que se refere o pargrafo anterior processar-se- administrativamente, no Ministrio da Justia, de ofcio ou mediante representao fundamentada, concedido ao naturalizado, para defesa, o prazo de quinze dias, contados da notificao. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Art. 113. O prazo de residncia fixado no artigo 112, item III, poder ser reduzido se o naturalizando preencher quaisquer das seguintes condies: (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) I - ter filho ou cnjuge brasileiro; II - ser filho de brasileiro; III - haver prestado ou poder prestar servios relevantes ao Brasil, a juzo do Ministro da Justia; IV - recomendar-se por sua capacidade profissional, cientfica ou artstica; ou V - ser proprietrio, no Brasil, de bem imvel, cujo valor seja igual, pelo menos, a mil vezes o Maior Valor de Referncia; ou ser industrial que disponha de fundos de igual valor; ou possuir cota ou aes integralizadas de montante, no mnimo, idntico, em sociedade comercial ou civil, destinada, principal e permanentemente, explorao de atividade industrial ou agrcola. Pargrafo nico. A residncia ser, no mnimo, de um ano, nos casos dos itens I a III; de dois anos, no do item IV; e de trs anos, no do item V. Art. 114. Dispensar-se- o requisito da residncia, exigindo-se apenas a estada no Brasil por trinta dias, quando se tratar: (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) I - de cnjuge estrangeiro casado h mais de cinco anos com diplomata brasileiro em atividade; ou II - de estrangeiro que, empregado em Misso Diplomtica ou em Repartio Consular do Brasil, contar mais de 10 (dez) anos de servios ininterruptos. Art. 115. O estrangeiro que pretender a naturalizao dever requer-la ao Ministro da Justia, declarando: nome por extenso, naturalidade, nacionalidade, filiao, sexo, estado civil, dia, ms e ano de nascimento, profisso, lugares onde haja residido anteriormente no Brasil e no exterior, se satisfaz ao requisito a que alude o artigo 112, item VII e se deseja ou no traduzir ou adaptar o seu nome lngua portuguesa. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) 1. A petio ser assinada pelo naturalizando e instruda com os documentos a serem especificados em regulamento. (Includo pela Lei n 6.964, de 09/12/81) 2. Exigir-se- a apresentao apenas de documento de identidade para estrangeiro, atestado policial de residncia contnua no Brasil e atestado policial de antecedentes, passado pelo servio competente do lugar de residncia no Brasil, quando se tratar de: (Includo e incisos pela Lei n 6.964, de 09/12/81) I - estrangeiro admitido no Brasil at a idade de 5 (cinco) anos, radicado definitivamente no territrio nacional, desde que requeira a naturalizao at 2 (dois) anos aps atingir a maioridade; II - estrangeiro que tenha vindo residir no Brasil antes de atingida a maioridade e haja feito curso superior em estabelecimento nacional de ensino, se requerida a naturalizao at 1 (um) ano depois da formatura. 3. Qualquer mudana de nome ou de prenome, posteriormente naturalizao, s por exceo e motivadamente ser permitida, mediante autorizao do Ministro da Justia. (Pargrafo nico transformado em 3 pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Art. 116. O estrangeiro admitido no Brasil durante os primeiros 5 (cinco) anos de vida, estabelecido definitivamente no territrio nacional, poder, enquanto menor, requerer ao Ministro da Justia, por intermdio de seu representante legal, a emisso de certificado provisrio de naturalizao, que valer como prova de nacionalidade brasileira at dois anos depois de atingida a maioridade. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Pargrafo nico. A naturalizao se tornar definitiva se o titular do certificado provisrio, at dois anos aps atingir a maioridade, confirmar expressamente a inteno de continuar brasileiro, em requerimento dirigido ao Ministro da Justia. Art. 117. O requerimento de que trata o artigo 115, dirigido ao Ministro da Justia, ser apresentado, no Distrito Federal, Estados e Territrios, ao rgo competente do Ministrio da Justia, que proceder sindicncia sobre a vida pregressa do naturalizando e opinar quanto convenincia da naturalizao. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Art. 118. Recebido o processo pelo dirigente do rgo competente do Ministrio da Justia, poder ele determinar, se necessrio, outras diligncias. Em qualquer hiptese, o processo dever ser submetido, com parecer, ao Ministro da Justia. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Pargrafo nico. O dirigente do rgo competente do Ministrio da Justia determinar o arquivamento do pedido, se o naturalizando no satisfizer, conforme o caso, a qualquer das condies previstas no artigo 112 ou 116, cabendo
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5. Equiparao de Portugueses Brasileiros Naturalizados:
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Aos portugueses, e no a todos os originrios de pases de lngua portuguesa, a CF, no art. 12, 1, com residncia permanente no Brasil, se houver reciprocidade de tratamento 47 , em favor dos brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos na Constituio. V-se em algumas doutrinas que tal reciprocidade no existiria porque Portugal, em reforma constitucional, retirou de seu texto igual tratamento aos brasileiros. Entretanto, tal retirada no prejudica a reciprocidade, pois foi um requisito de ingresso de Portugal na Comunidade Econmica Europia, e no impede a reciprocidade por existir uma Conveno sobre Igualdade de Direitos e Deveres entre Brasileiros e Portugueses, firmada em 1971, antes da reforma da Constituio Portuguesa, mas ainda em vigor com o sistema constitucional luso, e reconhecido pelo Brasil atravs do Decreto Legislativo 82/71. O Portugus equiparado pode gozar de direitos polticos, realizar todos os atos como se fosse brasileiro naturalizado.
6. Distines constitucionais entre Brasileiros Natos e Naturalizados.
reconsiderao desse despacho; se o arquivamento for mantido, poder o naturalizando recorrer ao Ministro da Justia; em ambos os casos, o prazo de trinta dias contados da publicao do ato. Art. 119. Publicada no Dirio Oficial a portaria de naturalizao, ser ela arquivada no rgo competente do Ministrio da Justia, que emitir certificado relativo a cada naturalizando, o qual ser solenemente entregue, na forma fixada em Regulamento, pelo juiz federal da cidade onde tenha domiclio o interessado. (Renumerado o art. 118 para art. 119 e alterado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) 1. Onde houver mais de um juiz federal, a entrega ser feita pelo da Primeira Vara. (Includo alterado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) 2. Quando no houver juiz federal na cidade em que tiverem domiclio os interessados, a entrega ser feita atravs do juiz ordinrio da comarca e, na sua falta, pelo da comarca mais prxima. (Includo alterado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) 3. A naturalizao ficar sem efeito se o certificado no for solicitado pelo naturalizando no prazo de doze meses contados da data de publicao do ato, salvo motivo de fora maior, devidamente comprovado. (Pargrafo nico transformado em em 3 pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Art. 120. No curso do processo de naturalizao, poder qualquer do povo impugn-la, desde que o faa fundamentadamente. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Art. 121. A satisfao das condies previstas nesta Lei no assegura ao estrangeiro direito naturalizao. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) CAPTULO Dos Efeitos da Naturalizao II
Art. 122. A naturalizao, salvo a hiptese do artigo 116, s produzir efeitos aps a entrega do certificado e confere ao naturalizado o gozo de todos os direitos civis e polticos, excetuados os que a Constituio Federal atribui exclusivamente ao brasileiro nato. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Art. 123. A naturalizao no importa aquisio da nacionalidade brasileira pelo cnjuge e filhos do naturalizado, nem autoriza que estes entrem ou se radiquem no Brasil sem que satisfaam s exigncias desta Lei. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) Art. 124. A naturalizao no extingue a responsabilidade civil ou penal a que o naturalizando estava anteriormente sujeito em qualquer outro pas. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
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A doutrina chama essa reciprocidade de clausula do ut ds.
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Em face do princpio da isonomia ou igualdade, previsto no artigo 5, caput, da CF, no seria plausvel distines entre brasileiros. Entretanto, o 2 do art. 12 da CF, estabelece que: A lei no poder estabelecer distines entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio. Logo, s poder ser realizada distino entre brasileiros se for pela prpria constituio e, por conseguinte, qualquer ato administrativo, poltico ou norma que faam tal diferenciao, ser considerada inconstitucional. Quais seriam as hipteses constitucionais de distino?
DISTINES CONSTITUCIONAIS TAXATIVAS ENTRE BRASILEIROS Presidente Repblica; PRIVATIVOS DE NATOS e Vice-presidente do da
Presidente
Senado; Art. 12, 3
Presidente da Cmara dos deputados; CARGOS Ministro do STF; membros da carreira diplomtica secretrios (embaixador, at o cnsul, e terceiro grau);
Oficiais das Foras Armadas; Ministro de Estado da Defesa. Seis cidados brasileiros natos, com FUNES PRIVATIVAS DE NATOS mais de 35 anos, nomeados, dois pelo Presidente Senado e Deputados. A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens anos. Nunca se extraditar um brasileiro nato ou naturalizado. Essa a regra. Entretanto, em duas hipteses, s o EXTRADIO BRASILEIRO NATURALIZADO. naturalizado COMPROVADO ser extraditado: a) em Art. 5, LI envolvimento privativa de brasileiros Art. 222 natos ou naturalizados h mais de 10 da Repblica, dois pelo dois pela Cmara dos Art. 89, VII
PRIVATIVOS DE PROPRIEDADE NATOS OU NATURALIZADOS H MAIS DE 10 ANOS.
trafico de entorpecentes praticado antes ou aps a naturalizao; b) crime comum, i.e., que no seja poltico ou de opinio, praticado antes
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da naturalizao.
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7. Perda da Nacionalidade
O Brasileiro naturalizado poder perder a sua nacionalidade brasileira por duas razes: a) cancelamento da naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; b) adquirir outra nacionalidade voluntariamente. CF, art. 12, 4, incisos I e II, b, respectivamente. O Brasileiro nato poder perder a sua nacionalidade brasileira em uma hiptese: adquirir voluntariamente outra nacionalidade, em face do princpio da unicidade da nacionalidade (CF, art. 12, 4, II). Entretanto, curial frisar que, a perda da nacionalidade brasileira, para natos e naturalizados, que adquiram outra nacionalidade, s se dar se a outra nacionalidade for adquirida voluntariamente. Assim, se esses brasileiros forem obrigados pela lei estrangeira, a adquirir outra nacionalidade, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis, tero dupla nacionalidade, e no perdero a nacionalidade brasileira (CF, art. 12, 4, II, b). Essa a primeira de duas excees ao princpio da unicidade da nacionalidade. Tambm, no perder a nacionalidade brasileira, aquele que adquirir outra nacionalidade em face de critrio de atribuio de nacionalidade originria pelo pas estrangeiro (CF, art. 12, 4, II, a). Logo, poder ter mais de uma nacionalidade, configurando a segunda exceo ao princpio da unicidade da nacionalidade. Tal hiptese ocorre, por exemplo, queles que sendo brasileiros podem ser considerados pela Lei estrangeiro, estrangeiro, pelo critrio do ius sanguinis, a exemplo da Itlia, que considera Italiano aquele que seja descendente de Italiano, at o terceiro grau (bisneto). No direito portugus, por exemplo, considerado brasileiro nato, aquele brasileiro que seja at bisneto de Portugus.
IV -DIREITOS POLTICOS
1. Noes Gerais: Quando foram estudados os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, art. 1 da CF, viu-se que um deles a cidadania, que a qualidade ou status de cidado, ou seja, do indivduo que esteja no uso e gozo de seus direitos polticos. Ser cidado ou ter cidadania implica em exercer direitos polticos que so instrumentos para a garantia da soberania popular, atravs da participao do povo na gesto da coisa pblica, seja diretamente, ou indiretamente, atravs de seus representantes eleitos.
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Segundo o art. 14 da CF, a soberania popular exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e mediante: plebiscito, referendo, iniciativa popular de leis. Sufrgio termo relacionado capacidade eleitoral passiva e ativa, ou seja, ao direito de votar e ser votado. Voto o instrumento pelo qual se exercita o direito, ou seja, o sufrgio. Esse voto exercitado em escrutnio pblico ou secreto, conforme o caso. 2. Diviso dos Direitos Polticos:
Os direitos polticos so divididos, doutrinariamente, em: a) Direitos Polticos Positivos (Direito de Votar); e b) Direitos Polticos Negativos (regras ou condies que impedem ou restrigem a capacidade eleitoral passiva - ser votado - ou a capacidade eleitoral ativa - votar). Para exercer a capacidade eleitoral ativa (votar), o cidado necessita preencher alguns requisitos: 1 Ter idade mnima de 16 anos; 2 Alistar-se como eleitor; 3 Votar. O alistamento o procedimento administrativo para inscrever o cidado como autor junto Justia Eleitoral. O alistamento eleitoral e o voto so: a) Obrigatrios (para os maiores de dezoito anos); b) Facultativos (para os analfabetos, para os maiores de 70 anos e para os maiores de 16 anos e menores de 18 anos). vedado o alistamento e o voto para os conscritos e os estrangeiros. Para exercer a capacidade eleitoral passiva (ser votado), o cidado deve atender algumas condies, denominadas de condies de elegibilidade que so: I a nacionalidade brasileira; II o pleno exerccio dos direitos polticos; III o alistamento eleitoral; IV o domiclio eleitoral na circunscrio; IV filiao partidria; VI idade mnima de: a) 35 anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) 30 anos para Governador e Vice-Governador de Estado e DF; c) 21 anos para Deputados Federal, Estadual, Distrital e Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz; d) 18 anos para Vereador. Logo, verifica-se que o cidado que tenha capacidade eleitoral ativa (votar), e idade mnima de 16 anos, no tem direitos polticos amplos, pois no possui condies de elegibilidade, pois no podem concorrer a cargo pblico. INELEGIBILIDADES: So inelegibilidades circunstncias previstas na
Constituio ou em Lei Complementar, que restrigem, limitam ou impedem que algum exera a capacidade eleitoral passiva, isto , de ser eleito para cargos pblicos eletivos. A razo ou a, ratio essendi, dessas inelegibilidades, segundo o art. 14, 9 da CF, a probidade administrativa, pois visam evitar atos que influam na moralidade no cumprimento do mandato. As inelegibilidades so divididas em absolutas e relativas. So absolutas aquelas que impedem que o cidado se eleja para qualquer cargo pblico eletivo. So relativas
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aquelas que impedem que o cidado se eleja para determinados cargos, o que no lhe retira, no entanto, a possibilidade de se candidatar e eleger para outros cargos.
ESPCIES DE INELEGIBILIDADES
INALISTVEIS
ESTRANGEIROS CONSCRITOS
ART. 14, 4
ABSOLUTAS ANALFABETOS
FUNCIONAL PARA O MESMO CARGO
Os chefes do Executivo Federal, Estadual, Distrital e Municipal no podem ser reeleitos para um terceiro mandado CONSECUTIVO. (CF, art. 14, 5)
RELATIVAS FUNCIONAL PARA OUTROS CARGOS
Os chefes do Executivo Federal, Estadual, Distrital e Municipal devem renunciar ao respectivo mandato at seis meses antes das eleies para as quais deseje concorre a outro cargo. o instituto da desincompatibilizao. Ateno: Para o mesmo cargo o STF j entendeu que no necessria a desincompatibilizao. E tambm no exigida para os Vice. ( 6).
EM RAZO DO PARENTESCO DO CHEFE DO EXECUTIVO
Essa a chamada inelegibilidade reflexa, pois os parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo dos chefes do Executivo, Municipal, Estadual, Distrital ou Federal so inelegveis para QUALQUER CARGO no TERRITRIO DA CIRCUNSCRIO do Chefe do Executivo. ( 7).
O parentesco uma relao que une pessoas que procedam de um tronco ancestral comum consangneo -; o cnjuge aos parentes do outro cnjuge (afinidade) e o adotado ao adotante ao parentes dos adotantes (civil). O parentesco natural ou consangneo pode se subdividir em: a) por linha reta; b) por linha colateral. So parentes em linha reta, as pessoas que esto umas para com as outras na relao de ascendentes e descendentes. (art. 1591 do Cdigo Civil), a exemplo do Bisav, Av,
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Pai, Filho, Neto, Bisneto etc. Os em linha colateral no importam para a inexigibilidade reflexa, so: Tio, Primo. Para a inexigibilidade reflexa importam o parentesco: 1) Civil; 2) Consangneo ou Natural; 3) Afinidade. O parentesco civil por adoo. O parentesco por afinidade a relao que une cada cnjuge ou companheiro aos parentes do outro por afinidade e se limita aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro, e no existe graus. Logo, um cnjuge tem relao de parentesco com o pai e me do outro; com irmos do outro: Sogros, Cunhados. De acordo com a inelegibilidade reflexa, portanto, os parentes consangneos do Chefe do Executivo, no mbito do territrio do mandato, no podem ser eleger a qualquer cargo, exceto se for para reeleio. Sobre o tema, imperioso verificar a jurisprudncia do STF, in verbis: EMENTA: Recurso Extraordinrio. 2. Matria eleitoral. 3. Artigo 14, 7, parte final, da CF. Clusula de inelegibilidade. Exceo. Interpretao restritiva que alcana, tosomente, os titulares de mandato eletivo e no beneficia os suplentes. 4. Recurso Extraordinrio que se nega provimento. RE 409459 / BA, /Rel. Gilmar Mendes, DJU, 04/06/2004). Parentes podem concorrer nas eleies, desde que o titular do cargo tenha o direito reeleio e no concorra na disputa. A deciso foi por maioria de votos, ficando vencido o ministro Moreira Alves.
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3. PRIVAO DE DIREITOS POLTICOS
O sistema Constitucional vigente veda a cassao de direitos polticos. O que pode ser cassado, em matria de direitos polticos, o mandato eletivo, daquele que comete ilcitos, dependendo das circunstncias, que sero objeto de estudo nas prximas aulas. Os direitos polticos hoje (positivos) podem ser perdidos ou temporariamente impedidos de serem exercitados, tendo, neste caso, respectivamente, a perda e a suspenso dos direitos polticos. Tal sistemtica prevista pelo art. 15 da CF; veada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: I cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; II Incapacidade civil absoluta; III condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; IV recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; V Improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. A perda se dar na primeira hiptese, isto , quando o brasileiro naturalizado tiver cancelada a sua naturalizao por prtica de ato nocivo ao interesse nacional, por
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ter
adquirido
outra
nacionalidade,
voluntariamente,
conforme
analisado
nos
direitos
Julgado em 07.04.2003, acrdo pendente.
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fundamentais. Na verdade, a CF no estabelece outra hiptese de perda, mas bvio que o Brasileiro Nato que adquira outra nacionalidade voluntariamente deixa de ter cidadania brasileira, logo, vira estrangeiro e no poder ter direitos polticos. As demais hipteses, dos incisos II ao V, do art. 15, da CF representam suspenso dos direitos polticos, pois a pessoa no perde, mas fica, temporariamente, sem poder goz-los. A primeira hiptese constitucional de suspenso a incapacidade civil absoluta. Tem-se capacidade civil absoluta: I os menores de dezesseis anos; os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica de atos; III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade (art. 3 CCB). A segunda hiptese refere-se uma sentena criminal da qual no caiba mais recurso, denominada de condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem os seus efeitos. A terceira hiptese trata-se da recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestar, alternativamente, outros servios, nos moldes do art. 5, VIII, da CF. Conforme anteriormente visto, esse artigo trata da escusa de conscincia, em que obrigatrio o cumprimento de obrigao a todos imposta (servio militar obrigatrio, por exemplo, exceto a escusa de conscincia filosfica, poltica ou religiosa. Entretanto, nessa hiptese, a pessoa dever cumprir outra obrigao alternativa, caso se recuse, ficar com seus direitos polticos suspensos. O ltimo caso de suspenso de direitos polticos a prtica de ato classificado como de improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4, da CF. No art. 37 da CF, esto relacionadas regras para a Administrao Pblica. Uma delas o princpio da moralidade, ou seja, ao administrador pblico, servidor ou agente que manipule interesses e verbas pblicas vedada a prtica de ato que contrarie a tica necessria ao bem comum. Se violada a regra tica, se infringir a moralidade administrativa, ensejando a responsabilizao civil, criminal e administrativa de quem a praticou. Uma das formas de responsabilizao a civil atravs da ao civil pblica denominada de ao de improbidade administrativa, regulada pela 8.429/92. Uma das conseqncias desses atos suspenso dos direitos polticos, segundo o art. 12 da referida lei, pelos perodos de: 8 a 10 anos; 5 a 8 anos e 3 a 5 anos, conforme a gravidade do ato.
Carssimos: Espero ter tido utilidade esse material. Obrigada. Denise. Concurso pblico persistncia, conhecimentos consolidados com peleja e estudo, mas no desanimem. Bendito seja o Senhor, minha rocha, que adestra as minhas mos para a peleja e os meus dedos para a guerra.
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I DA ORGANIZAO DO ESTADO arts. 18 e seguintes.
1. Noes Gerais:
O ttulo III da CF trata da organizao do Estado brasileiro ou da denominada DIVISO ESPACIAL DO PODER. Conforme visto na primeira aula, o Poder uno, entretanto, dependendo da forma de Estado adotado, tal Poder pode ou no estar descentralizado entre os entes que compem o Estado. No caso brasileiro, como se adotou, com a proclamao da Repblica, Decreto 1, de 15 de novembro de 1889, a forma de Estado Federado, que fora repetido nas posteriores Constituies segunda, imperial, para a garantia da indissolubilidade do pacto federativo, que entre os entes autnomos sejam atribudas funes mediante repartio constitucional de competncias, para o fim de exerccio independente e harmnico do Poder atravs de diviso de competncias legislativas, administrativas, bem como pela atribuio de bens suficientes para autonomia de cada ente componente do Estado Federado, que, no Brasil, so: Unio, Estadosmembros, Municpios e Distrito Federal, conforme leitura do art. 18 da CF.
2. Modificao Territorial de Estados e Municpios:
No Estado Federado, como visto, os entes polticos ou entes federados no possuem direito de secesso, diante da necessidade de permanncia do pacto indissolvel da Unio. No entanto, isso no significa que no possa haver alteraes aos limites territoriais dos entes federados. Conforme artigo 18, 3 da CF, os Estados-membros podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar. Por sua vez, os Municpios podero ser criados, incorporados, fundidos ou desmembrados de outros, por lei estadual, dentro de um perodo determinado por lei complementar federal, e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da Lei (CF, art. 18, 4 CF).
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FORMA DE MODIFICAO TERRITORIAL DE ESTADOS E MUNICPIOS

FASES ARTIGO
ESTADOS 49 MEMBROS
PLEBISCITO POPULAO DIRETAMENTE INTERESSADA
LEI COMPLEMENTAR FEDERAL. 18, 3 CF.
MUNICPIOS
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LEI COMPLEMENTAR FEDERAL
DIVULGAO DO ESTUDO DE VIABILIDADE MUNICIPAL
PLEBISCITO S POPULAOES DOS MUNICPIOS ENVOLVIDOS LEI ESTADUAL ORDINRIA. ART. 18, 4
3. Repartio de Competncias entre os Entes Federados: a) Noes Gerais: Para garantir a autonomia dos entes federados, a Constituio Federal realiza a repartio constitucional de competncias entre os componentes da Federao. A repartio de competncias, em regra, segue uma regra: a do interesse primordial. Assim, sero distribudas Unio s competncias para a realizao de atos e normas de interesse geral (nacional); aos Estados-membros, atos e normas de interesse regional (Estadual); aos Municpios atos e normas de interesse local; e,
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LEI 9709/98. Art. 4 A incorporao de Estados entre si, subdiviso ou desmembramento para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, dependem da aprovao da populao diretamente interessada, por meio de plebiscito realizado na mesma data e horrio em cada um dos Estados e do Congresso Nacional, por lei complementar, ouvidas as respectivas Assemblias Legislativas. 1 Proclamado o resultado da consulta plebiscitria, sendo favorvel alterao territorial prevista no caput, o projeto de lei complementar respectivo ser proposto perante qualquer das Casas do Congresso Nacional. 2 Casa perante a qual tenha sido apresentado o projeto de lei complementar referido no pargrafo anterior compete proceder audincia das respectivas Assemblias Legislativas. 3 Na oportunidade prevista no pargrafo anterior, as respectivas Assemblias Legislativas opinaro, sem carter vinculativo, sobre a matria, e fornecero ao Congresso Nacional os detalhamentos tcnicos concernentes aos aspectos administrativos, financeiros sociais e econmicos da rea geopoltica afetada. 4 O Congresso Nacional, ao aprovar a lei complementar, tomar em conta as informaes tcnicas a que se refere o pargrafo anterior. Art. 5 O plebiscito destinado criao, incorporao, fuso e ao desmembramento de Municpios, ser convocado pela Assemblia Legislativa, de conformidade com a legislao federal e estadual.
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por fim, ao Distrito Federal, normas e atos de interesse municipal e estadual, em face da natureza anmala deste ente, salvo algumas excees constitucionais, pois ao DF defeso a organizao sobre o Ministrio Pblico; Poder Judicirio; Polcias Civil e Militar; Corpo de Bombeiros Militar e Defensoria Pblica. Cada ente federado possura competncias em matria administrativa (material) e legislativa.
b) Competncia Material ou Administrativa: Quanto s competncias administrativas, pode-se dizer que os entes federados possuem competncias exclusivas e comuns. REPARTIO DE COMPETNCIAS ADMINISTRATIVAS OU MATERIAL.
ESPCIES DE COMPETNCIA ESPECIE DE PODERES ENTES
ENUMERADOS EXCLUSIVAS RESERVADOS DISTRIBUDOS COMUNS
UNIO art. 21 MUNICPIOS art. 30 ESTADOS ART. 25, 1. UNIO, ESTADOS, DF e MUNICPIOS (art. 23)
c) Competncias Legislativas: Maiores atenes so requeridas no que tange repartio de competncias em matrias legislativas.
COMPETNCIA
ENTES DETENTORES POSSIBILIDADE
OBSERVAES DE DELEGAO POR LEI
PRIVATIVA
UNIO
COMPLEMENTAR FEDERAL PARA TODOS OS ENTES ESTADUAIS E DF. ART. 22.
CONCORRENTE
UNIO, ESTADOS, DF.
NORMAS GERAIS PELA UNIO E ESPECFICAS
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DOS ESTADOS E DO DF, SALVO NA AUSNCIA DE TAL LEI GERAL, EM QUE OS ESTADOS E O DF, PODERO EXERCITAR A COMPETNCIA LEGISLATIVA PLENA. ART. 24.
EXCLUSIVA MUNICPIOS
NORMAS DE INTERESSE LOCAL. ART. 30, I
SUPLEMENTAR MUNICPIOS
COMPLEMENTAR ESTADUAS NAS
AS
LEIS
NACIONAIS DE
QUESTES
INTERESSE
LOCAL. ART. 30, II. O QUE NO FOR DE COMPETNCIA PRIVATIVA ESTADOS DA UNIO NEM EXCLUSIVA DOS ESTADOS, SER DOS ESTADOS. ART. 25, 1 AO DISTRITO FEDERAL SO RESERVADAS AS RESERVADA DISTRITO FEDERAL COMPETNCIAS EXCLUSIVAS DE MUNICPIOS E REMANESCENTES DOS ESTADOS. ART. 32, 1
REMANESCENTE
H algumas competncias legislativas que exigem ateno porque podem acarretar maiores dvidas o que, certamente, enseja questionamentos em concursos pblicos.
COMPETNCIAS QUE EXIGEM ATENO POR GERAR CONFUSO. PRIVATIVA DA UNIO. (ART. 22) (I) DIREITO CIVIL, COMERCIAL, PENAL, PROCESSUAL, ELEITORAL, AGRRIO, MARTIMO, AERONUTICO, ESPACIAL E DO TRABALHO. XXIX PROPAGANDA COMERCIAL. XXIII SEGURIDADE SOCIAL; CONCORRENTE ENTRE UNIO, ESTADOS E DF (ART. 24)
(I) DIREITO TRIBUTRIO, FINANCEIRO, PENITENCIRIO, ECONMICO E URBANSTICO. (XI) PROCEDIMENTOS EM MATRIA PROCESSUAL; (IV) CUSTAS DOS SERVIOS FORENTES; X CRIAO, FUNCIONAMENTO E PROCESSO DO JUIZADO DE PEQUENAS CAUSAS; III JUNTAS COMERCIAIS; V PRODUO E CONSUMO. XII PREVIDNCIA SOCIAL, PROTEO E DEFESA DA SADE.
COMPETNCIAS MUITO INQUIRIDAS EM CONCURSOS
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II DESAPROPRIAO IX DIRETRIZES DA POLTICA NACIONAL DE TRANSPORTES; XI TRNSITO E TRANSPORTES. XVII ORGANZIAO JUDICIRIA, DO MP, DP DO DF E TERRITRIOS; XX SISTEMA DE CONSRCIOS E SORTEIOS; XXII COMPETNCIA DA PF, PRF E PFF.
4. Bens Pblicos:
Uma forma de garantir a autonomia dos entes federados atravs da atribuio do direito de propriedade para cada um dos entes polticos. Os bens de tais entes so denominados de bens pblicos. Nesse diapaso, tm-se bens pblicos federais, estaduais, municipais e distritais. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencem. (CCB art. 98). Os bens pblicos podem ser divididos em: a) Bens de Uso Comum do Povo: tais como rios, mares, estradas, ruas e praas. b) Bens de Uso Especial: tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias; c) Bens Dominicais ou dominiais: so os que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal ou real de cada uma dessas entidades. So dominicais, portanto, aqueles bens pblicos que no possua afetao ou destinao pblica.
BENS PBLICOS DA UNIO art. 20 da CF
TERRAS DEVOLUTAS indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei. (As demais terras devolutas que no se encaixem nesses requisitos so dos Estados, conforme art. 26, IV); AGUAS (lagos, rios e quaisquer outras correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais inciso III). ILHAS FLUVIAIS E LACUSTRES nas zonas limtrofes com outros pases;
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as praias martima; ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as reas dos Estados, referidas no art. 26, II. RECURSOS NATURAIS da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; MAR TERRITORIAL (que uma faixa de 12 milhas martimas); TERRENOS DE MARINHA e seus acrescidos; POTENCIAIS DE ENERGIA HIDRAULICA; RECURSOS MINERAIS, inclusive a do Subsolo; CAVIDADES NATURAIS SUBTERRANEAS E OS SITIOS ARQUEOLOGICOS E PRE-HISTORICOS; TERRAS OCUPADAS TRADICIONALMENTE PELO INDIOS OBSERVAO: O 2 do art. 20 fala da FAIXA DE FRONTEIRA, QUE UMA FAIXA DE TERRA DE AT 150 KM DE LARGURA, ao longo das fronteiras terrestres, considerada indispensvel para a defesa nacional, contudo, tais reas no so, necessariamente, bens pblicos, podem ser pblicos ou particulares, mas a sua ocupao e utilizao sero regulados em lei.
DOS ESTADOS -
TERRAS DEVOLUTAS no compreendidas entre as da Unio (art. 26, IV) AGUS (superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; ILHAS OCEANICAS E COSTEIRAS, que estiverem sob seu domnio e no sejam de particulares, da Unio e de Municpios. ILHAS FLUVIAIS E LACUSTRES no pertencentes Unio.
DOS MUNICPIOS
Os municpios no possuem bens descritos ou detalhados na CF. O patrimnio inicial deles foi objeto de doao dos Estados a eles.
5. INTERVENO FEDERAL E ESTADUAL artigos 34 a 36:
a. Noes Gerais: Quando se tratou do artigo 1 viu-se que o Brasil adotou a forma de Estado Federado e que a palavra chave seria: autonomia. Pois bem, os entes polticos (Unio, Estados, DF e Municpios) detm autonomia, o que impede, como regra, que haja interferncia de um ente poltico no outro, sob pena de quebra do pacto federativo, e, por vezes, o que se denomina de usurpao de competncia, que um Estado praticar ato que no autorizado pela Constituio, pois tal competncia seria de outro Ente. Assim, quando um ente federado pratica ato, colocando em risco a existncia da federao, EXCEPCIONALMENTE, esse ente poder ter suspensa, temporariamente, sua autonomia mediante a Interveno. Logo, Interveno uma medida excepcional adotada por um ente maior, que suspende temporariamente a autonomia do ente imediatamente inferior, fundada em requisitos previstos na Constituio Federal para o fim de garantir a estabilidade institucional ou do pacto federativo. b) Interveno Federal: A regra : a Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: I MANTER A INTEGRIDADE NACIONAL; REPELIR A INVASO
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ESTRANGEIRA OU DE UMA UNIDADE DA FEDERAO EM OUTRA; POR TERMO A GRAVE COMPROMETIMENTO QUALQUER DOS DA ORDEM NAS PBLICA; UNIDADES GARANTIR DA O LIVRE EXERCICIO DE AS PODERES FEDERAO; REORGANIZAR
FINANAS DA UNIDADE DA FEDERAO QUE: a) Suspender o pagamento de dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas na Constituio, dentro do prazo estabelecido em lei; VI- PROVER A EXECUO DE LEI FEDERAL, ORDEM OU DECISO JUDICIAL; VII ASSEGURAR A OBSERVNCIA DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS SENSVEIS: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica direta e indireta; e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. A Unio no intervm nem nos Estados nem nos Municpios nem no Distrito Federal. Contudo, poder nas hipteses acima, intervir nos Estados e no DF. A unio s poder intervir em municpios, quando estes forem situados em Territrios Federais, que so autarquias territoriais da Unio que podem ser divididos em municpios, mas cujo governador ser nomeado pelo Presidente da Repblica, aps aprovao do Senado Federal, conforme artigos 33 e 52, III, c, ambos da CF.
Interveno Federal
I -Manter integridade nacional; II -Repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da federao na outra; III por termo a grave comprometimento da ordem pblica; V reorganizar as finanas da unidade da Federao (1) Parecer do Conselho da Repblica art. 90. (2) Parecer do Conselho de Defesa Naconal, art. 91, 1, II; (3) Decreto Presidencial (art. 84, X c/c 36, 1) que especificar a amplitude, o prazo e as condies e nomear o interventor. (4) Apreciao pelo Congresso em 24 horas ou convocao extraordinria em 24 horas ( 1, 2, art. 36 c/c 49, IV) (5) Decreto Legislativo aprovando; 6) Execuo da Interveno. (1) Solicitao do Poder Legislativo ou Executivo coacto ou Requisio do STF, se o poder for Judicirio (art. 36, I); (2) E as demais fases do quadro anterior. (1) Ao ajuizada pelo PGR no STF (art. 36, III) EC 45/2004; (2) Provimento da Ao pelo STF; (3) Parecer dos Conselhos; (4) Decreto Presidencial suspendendo o ato impugnado; se for insuficiente, a novo decreto presidencial interventivo, e, neste ultimo caso, dever ser apreciado pelo Congresso atravs de Decreto Legislativo; (5) Execuo.
Nos casos do 34, I, II, III e V
No caso do 34, IV
IV garantir o livre exerccio de qualquer dos poderes nas unidades da Federao.
VI, 1 parte prover a execuo de lei federal.
No caso 34, VI, 1. parte
Obs: Esse inciso est vinculado com o art. 36, III, que foi alterado pela EC 45/2004 Reforma do Judicirio, e antes dessa reforma, tal ao era ajuizada no Superior Tribunal de Justia (STJ) e no no Supremo Tribunal Federal (STF).
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VI, 2 parte - prover ordem ou deciso judicial.
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(1) Requisio do STF, STJ ou TSE, de acordo com a matria ao Presidente; (2) Pareceres dos Conselhos presidenciais; (3) Decreto Suspensivo pelo Presidente, se insuficente, a vai para o (4): (4) Apreciao pelo Congresso, atravs de Decreto Legislativo: Aprovado passa-se fase 5 execuo; Rejeitado o decreto legislativo suspender o decreto presidencial (5) Execuo da Medida ou suspenso dos atos estabelecidos no decreto, neste caso, se houver rejeio pelo Congresso, devendo o presidente cess-los, imediatamente, sob pena de cometer crime de responsabilidade, conforme art. 85, II, da CF. (1) Ao Interventiva ajuizada pelo PGR no STF; (2) Provimento da ao pelo STF; (3) Pareceres dos Conselhos; (4) Decreto Presidencial, sem necessidade de apreciao do Congresso, se a suspenso do ato impugnado for suficiente, caso contrrio, passa-se a Apreciao pelo Congresso e Execuo da medida, se aprovada.
No caso do 34, VI, 2. Parte
No caso do 34, VII (princpios constitucionais sensveis)
VII assegurar a observncia dos princpios constitucionais (sensveis): a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; direitos da pessoa humana; autonomia municipal; prestao de contas da administrao pblica direta e indireta; aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.
c) Interveno Estadual art. 35: O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando: I deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a divida fundada; II no forem prestadas contas devidas, na forma da lei; III no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade; IV o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial. (CF, art. 35, I, II, III, IV). Nesses casos, o Estado intervir nos municpios, devendo tal
interveno ocorrer por Decreto do Governador, aps aprovao da Assemblia Legislativa do Estado, exceto na hiptese do art. 35, IV, ou seja, quando houver provimento de representao ajuizada pelo Procurador Geral de Justia do Ministrio Pblico Estadual junto ao Tribunal de Justia do Estado.
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Verifica-se que o Distrito Federal no intervir em nenhum ente porque, segundo o art. 32, o Distrito Federal no poder se subdividir em Municpios. E, por fim, que a Unio tambm, como regra, no intervir em municpios, salvo, segundo o art. 35, se estes se localizarem em Territrios Federais. Embora, hoje, no existam territrios federais, a Constituio, no art. 18, estabelece a possibilidade deles serem criados, transformados em Estados ou reintegrados a Estados de origem atravs de Lei Complementar federal. E sero organizados segundo as normas do art. 33, com Poder Legislativo municipal (Cmara Municipal), Poder Executivo (Governador de Estado) indicado pelo Presidente da Repblica, aps aprovao do Senado Federal (art. 53, III, b); Poder Judicirio, Ministrio Pblico e Defensoria Pblica que sero os do Distrito Federal, salvo se tais territrios possurem mais de cem mil habitantes, oportunidade em que tais autoridades sero federais.
6. DA ADMINISTRAO PBLICA, DOS SERVIDORES PBLICOS art. 37 a 41: a) Conceito de cargo, emprego e funo:
A Administrao Pblica uma expresso que encampa dois sentidos: subjetivo, formal ou orgnico e objetivo, material ou funcional. No primeiro, designa ela o entes que exercem a atividade administrativa: entes (pessoas jurdicas), rgos e agentes pblicos que possuam atribuies legais para realizarem a funo administrativa do Estado. No segundo, relaciona-se atividade ou funo exercida pelos entes, rgos e agentes pblicos. Para o exerccio da atividade administrativa, a Constituio distribuiu competncias ou atribuies, portanto, aos rgos, entidades e agentes pblicos, estes ocupantes de cargos, empregos ou funes.
CARGOS:
So as mais simples e indivisveis unidades de competncia a serem expressadas por um agente, previstas em nmero certo, com denominao prpria, retribudas por pessoas jurdicas de Direito Pblico e criadas por lei, salvo quando concernentes aos servios auxiliares do Legislativo, caso em que se criam por resoluo, da Cmara ou do Senado, conforme se trate de servios de uma ou de outra destas
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Casas. 51 So, pois, o lugar institudo na estrutura da administrao pblica, com atribuies, responsabilidades e denominao prprios. todo cargo pblico subjaz uma funo pblica. Entretanto, nem toda funo pblica envolve o exerccio de atividade pblica em um cargo pblico. Os cargos pblicos, quanto forma de provimento, podem ser: cargos em comisso e cargos de provimento efetivo. O cargo efetivo aquele criado por lei com atributo de efetividade, isto , ao modo de preenchimento do cargo em face da permanncia e continuidade do seu ocupante no exercido das atribuies pblicas. J, o cargo em comisso o criado por lei e preenchido com precariedade ou temporariedade, pois ocupado por pessoa possuidora de confiana daquele que o nomeia para o exerccio de funo de direo, chefia e assessoramento. (CF, art. 37, V).
EMPREGO: So ncleos de encargos de trabalho permanentes a serem preenchidos por agentes contratados para desempenh-los, sob relao trabalhista ou denominada celetista. Nas pessoas de Direito Pblico (Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal e em suas autarquias e fundaes de Direito Pblico) tanto h servidores titulares de cargos quanto servidores ocupantes de empregos. Nas pessoas de Direito Privado da Administrao indireta, isto , nas empresas pblicas e sociedades de mista e fundaes governamentais de Direito Privado, s h empregos. (MELLO, 2004, p. 234-235).
FUNO PBLICA:
So plexos unitrios de atribuies, criados por lei, correspondentes a encargos de direo, chefia ou assessoramento, a serem exercidas por titular de cargo efetivo, da confiana da autoridade que as preenche (art. 37, V, da Constituio). Assemelham-se, quanto natureza das atribuies e quanto confiana que caracteriza seu preenchimento, aos cargos em comisso. Contudo, no se quis prev-las como tais, possivelmente para evitar que pudessem ser preenchidas por algum estranho carreira, j que em cargos em comisso podem ser prepostas pessoas alheias ao servio pblico, ressalvado um percentual deles, reservado, aos servidores de carreira, cujo mnimo ser fixado em lei. (MELLO, 2004. p. 234).
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MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2004, pg. 233. Entretanto, a fixao dos vencimentos de tais cargos, condio para que possam de fato existir e ser preenchidos, depende de leis.
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A funo se relaciona com as atividades administrativas prestadas por servidores contratados temporariamente, nas hipteses do art. 37, IX, da CF, que dispensa a realizao de concurso pblico; ou as de natureza permanente de chefia, direo e assessoramento, que pressupem a confiana, e sero exercidas por servidores ocupantes de cargo efetivo.
b) Acessibilidade, pblicas:
Investidura e Estabilidade a cargos, empregos e funes
Acessibilidade so as condies impostas queles que pretendam se habilitar e ter oportunidade de ocupar cargos, empregos e funes na Administrao Pblica. So acessveis os cargos, empregos e funes pblicas aos brasileiros, natos ou naturalizados, aos portugueses equiparados que preencham os requisitos estabelecidos em lei e, salvo as excees constitucionais previstas no art. 12, 3 e 89, VII, ambos da CF/88 aos estrangeiros, na forma da Lei. Logo, percebe-se que esta norma de eficcia limitada regulamentao pelo legislador infraconstitucional. Essa lei no ser s federal, pois cada ente poltico ou federado possui autonomia para legislar sobre o tema, tendo em vista que no se trata de matria da competncia privativa da Unio. (CF, art. 37, I). A investidura cometimento de atribuies pblicas aos servidores pblicos, que se d, para cargos e empregos pblicos, mediante concurso pblico de provas ou provas e ttulos, dependendo natureza e complexidade do cargo ou emprego (CF, art. 37, II) a ser exercido na Administrao Pblica direta ou indireta. Logo, tambm se aplica s sociedades de economia mista e s empresas pblicas, cujo prazo de validade de at dois anos, prorrogvel por uma vez, em igual perodo. Durante o prazo improrrogvel, o aprovado em concurso pblico ser convocado com prioridade sobre os novos concursandos (CF, art. 37, III), o que demonstra que no prazo de validade do concurso no vedada a realizao de concurso pblico, mas tosomente a no convocao dos aprovados no anterior. A Constituio previu que a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para pessoas portadoras de deficincias e os critrios de sua admisso. A estabilidade a garantia de permanncia no servio pblico assegurada ao nomeado em virtude de aprovao em concurso pblico, aps trs anos de efetivo exerccio, podendo perder o cargo somente nas hipteses previstas na
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Constituio e regulamentadas em lei. O perodo que medeia entre o incio do exerccio e a aquisio da estabilidade chama-se estgio probatrio, conforme posicionamento de Maria Silvia Di Pietro, a quem adota-se, nesta obra, e tem por objetivo apurar as condies morais e laborais do servidor para atuar no cargo pblico. A ttulo de direito constitucional, lembrar-se que o estgio probatrio coincide-se com este prazo de trs anos, em que pese a Administrao Pblica Federal no o esteja implementando na prtica por diferenciar, at pouco tempo atrs, as hipteses de estabilidade e estagio probatrio. 52 Mas, frise-se, que no h ainda posicionamento do STF sobre o assunto, l, para os seus servidores o STF tm aplicado o Estagio Probatrio em 36 (trinta e seis) meses. Contudo o STJ em alguns julgamentos j se manifestou que o estagio probatrio no se confunde com a estabilidade e que, no seu entender, continua aquele a ser de 24 (vinte e quatro) meses. Em direito administrativo pode ser perguntado matrias relativas Lei 8.112/90, a, remete-se o aluno aos professores da disciplina para evitar discusses irrelevantes ou desnecessrias para o curso.
c) Excees regra do concurso pblico:
As funes de confiana, os cargos em comisso (art. 37, V), os contratados por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico (inciso IX) esto dispensados da obrigatoriedade do concurso pblico.
d) Acumulao de cargos, empregos e funes pblicas: vedada a acumulao remunerada de cargos, empregos e funes pblicas na Administrao Direta e Indireta (CF, art. 37, incisos XVI e XVII), exceto, na acumulao de dois cargos de professor; um de professor com outro tcnico ou cientfico ou de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisso regulamentada, quando houver compatibilidade de horrios e observadas as regras de teto remuneratrio (inciso XI, art. 37) que no se aplicar s na hiptese de empresas pblicas e sociedades de economia mista e suas subsidirias, que no recebam recursos
Vide Ofco-circular no. 16/ SRH/MPOG de 27/07/2004 que visa uniformizar entendimento, em face do parecer AGU/MC-01/2004, no mbito da Administrao Pblica Federal para se entender que, diante da EC 19/98, que deu nova redao ao art. 41 da CF, o estgio probatrio do art. 20 da Lei 8.112/90, por supervenincia da Emenda Constitucional, tem durao de trs anos.
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da Unio, dos Estados, do DF ou Municpios para pagamento de despesa de pessoal ou de custeio em geral (art. 37, 9).
d) Criao, extino e transformao de cargos, funes e empregos pblicos:
A criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicas, depende de Lei editada pelo Congresso Nacional, no mbito da Unio, com sano presidencial, conforme CF art. 48, X, exceto no caso dos servios auxiliares do Legislativo, que pode atravs de resoluo. Entretanto, no Poder Executivo, a lei ser de iniciativa privativa do Chefe do Executivo (CF, art. 48, X, c/c o art. 61, 1, II, d) e, excepcionalmente, por decreto presidencial, quando extinguir cargos ou funes pblicos vagos; em face do princpio constitucional da reserva administrativa. A criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicos, do Poder Legislativo, pode ser realizado por cada casa legislativa (art. 51, IV para a Cmara dos Deputados; art. 52, XIII, para o Senado Federal), mediante resoluo (art. 48 da CF). Entretanto, somente mediante lei especfica se fixa ou altera vencimentos. A criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicos, no Poder Judicirio, bem como a remunerao dos servios auxiliares e juzos vinculados, dependem de lei de iniciativa do STF, dos Tribunais Superiores e dos Tribunais de Justia (CF, art. 96, II, b), salvo os subsdios dos Ministros do STF, cuja fixao depende de norma do Congresso Nacional, aps sano presidencial. O Ministrio Pblico, conquanto no seja um Poder Independente, conforme entendimento majoritrio, possui autonomia para propor a criao e extino de seus cargos e servios e a remunerao destes ao Poder Legislativo (CF, art. 127, 2). e) Desinvestidura de cargo, emprego e funo pblicos:
A desinvestidura ocorre por demisso, exonerao ou dispensa. Demisso a desinvestidura de servidor pblico como forma de punio por cometimento de falta grave. Exonerao a desinvestidura do servidor pblico em face de: pedido do interessado; por ato de ofcio da autoridade competente no caso dos demissveis ad nutum, para ocupantes de cargos em comisso; e, mediante ato motivado da autoridade competentes nos casos de: a) de servidores no estveis, para os fins de no superao dos limites de gastos com pessoal, ativo e inativo, estabelecidos na LC
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M a n u a l e i r e i t o o n s t i t u c i o n a l M a n u a l d e D i r e i t o C o n s t i t u c i o n a l M a n u a ld d eD D i r e i t oC C o n s t i t u c i o n a l 101/2000
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(art. 169, 4 CF) 53 ; de servidor no estvel (CF, art. 41, 4) antes de completado o trinio para a aquisio da estabilidade se revelar inadequado para o cargo, aps regular procedimento de avaliao; do estvel por insuficincia de desempenho (art. 41, 1, III); em virtude de sentena judicial transitada em julgado, ou processo administrativo que lhe seja assegurada ampla defesa (art. 41, 1. I e II), e, para assegurar os limites da Lei de Responsabilidade Fiscal, se insuficiente a reduo em pelo menos 20% das despesas com cargos em comisso e funo de confiana, exonerao dos no-estveis (CF. art. 169, 4), sendo-lhe devida nesse caso uma indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio, conforme 5 do art. 169 da CF e no sendo permitido a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies legais iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos ( 6, art. 169). f) Regime Remuneratrio dos Servidores Pblicos:
Vencimentos = vencimento e gratificaes. Subsdios = art. 39, 4 e art. 135 para advocacia pblica e 144, 9 para as polcias federal, ferroviria federal, rodoviria federal, civil, militar e corpo de bombeiros militares. f.1) Paridade de vencimentos:
CF, art. 37, XII Os vencimentos pagos pelo Executivo constituem o teto para a remunerao dos servidores que exeram funes iguais ou assemelhadas no Legislativo e no Judicirio. f.2) Vedao de equiparaes e vinculaes:
CF, art. 37, XIII Veda-se o tratamento jurdico paralelo de cargos com funes desiguais (equiparao) e a vinculao automtica para fins de reajuste de remunerao (vinculao), vulgarmente conhecido como gatilho salarial, exceto os
LC 101/200, art. . 19. Para os fins do disposto no caput do art. 169 da Constituio, a despesa total com pessoal, em cada perodo de apurao e em cada ente da Federao, no poder exceder os percentuais da receita corrente lquida, a seguir discriminados: - Unio: 50% (cinqenta por cento); II - Estados: 60% (sessenta por cento); III - Municpios: 60% (sessenta por cento). Tramita no STF, ADI contra vrios artigos da referida legislao, inclusive contra o presente artigo, sob o argumento de afronta ao princpio da isonomia.
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Ministros do Tribunal de Contas da Unio, art. 73, 3 que tm subsdios equiparados aos Ministros do STJ. f.3) Teto remuneratrio e sub-tetos Art. 37, inciso XI, STF. Sub-tetos: Municpio- prefeito; Estados Gov, Desembargador e Deputados, sendo que desembargador limite mximo de 90.25% STF.
g) Sistema de Previdncia Social do Servidor g1) Aposentadoria:
Motivos: VOLUNTRIA.
INVALIDEZ; IDADE; TEMPO NO SERVIO PBLICO +
IDADE MNIMA E TEMPO DE CONTRIBUIO= INVALIDEZ, COMPULSRIA E
g.2) REGIME CONTRIBUTIVO E SOLIDRIO (inativos e pensionistas) = ART. 40.
RGPS
(art.
201),
para
temporrios,
empregados
pblicos
comissionados= art. 40, 13. Pode vir a ser institudo, art. 40, 14, se houver instituio do Regime de Previdncia Complementar, limitando o teto a R$ 2.508,72.
Alquota da Contribuio: art. 40, 18 Regras de Transio: a. Os j aposentados ou que completaram os requisitos para a aposentadoria voluntria na data da EC 41/03 garantia dos proventos integrais ou proporcionais, conforme o caso. b. Os que ingressaram aps a EC 41/03 podero ter os proventos calculados na forma do RGPS, desde que seja instituda a Previdncia Complementar tambm de carter contributivo. c. Os que ingressaram at EC 20/98 e no completaram os requisitos com a EC 41/03 podero optar em ter o regime da RGPS ou os proventos integrais com redutor de 3,5 % para os aposentados at 21-12-2005 pi 5% posterior esta data. H) Direitos de greve e associao sindical:
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Denise Vargas
Art. 37, VI (associao sindical); VII (greve), nesse ltimo caso: norma constitucional de eficcia limitada. Art; 142, 3, IV veda a greve para militares. Lei para greve? Qual? Tem relao com a negociao coletiva e remunerao. I) Responsabilizao Civil e Improbidade Administrativa
Responsabilidade Objetiva do Estado e subjetiva do servidor. Art. 37, 6, adotou-se o critrio da Responsabilidade independentemente de culpa para o Estado ou para as entidades privadas que exeram atividade de concesso ou da permisso do Poder Pblico. O critrio utilizado o do risco administrativo.
J) Improbidade art. 37, 4. Os atos dos administradores pblicos devem obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Acaso haja desrespeito moralidade administrativa, o administrador pblico responder por atos de improbidade administrativa. Enriquecimento So atos de improbidade ao errio administrativa, ou atentam aqueles contra os que ensejam: da ilcito, prejuzo princpios
administrao pblica. (Foro do art. 84 do CPP). A ao de Improbidade Administrativa de natureza civil e importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas na Lei 8.429/92, sem prejuzo de ao penal cabvel.
Caros colegas: Espero que o presente material seja til para complementar a excelente apostila ofertada pelo curso e para revisarmos a primeira aula. Quaisquer dvidas encontro-me disposio para ouvi-los, auxilia-los e receber quaisquer crticas e sugestes. (ensino@denisevargas.com; ou denise.s.vargas@bol.com.br) Primeiro buscais as coisas de Deus e todas as outras lhe sero acrescentadas.
62

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M a n u a l e i r e i t o o n s t i t u c i o n a l M a n u a l d e D i r e i t o C o n s t i t u c i o n a l M a n u a ld d eD D i r e i t oC C o n s t i t u c i o n a l

III CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES

OUTORGADAS PROMULGADAS OU POPULARES CESARISTAS ANALTICAS OU DIRIGENTES SINTTICAS

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES

QUANTO AO MODO DE ELABORAO:

QUANTO ESTABILIDADE OU ALTERABILIDADE:

RGIDAS FLEXVEIS OU PLSTICAS SEMI-FLEXVEIS OU SEMI-RIGIDAS

) e Sintticas. Diz-se Sintticas aquelas que so curtas, breves, cujas normas

dessa hierarquia o Supremo Tribunal Federal (art. 101 da CF).

Cmara 257 129 01

Cmara 257 257 01

LEGITIMADOS A APRESENTAR A PROPOSTA

LC, LO, MP, LD, DL, R.

VIII PODER CONSTITUINTE:

Povo nos Estados Democrticos.

ORIGINRIO (de PODER CONSTITUINTE grau) primeiro

As demais constituies, aps a 1.

REFORMADOR SECUNDRIO (derivado, institudo, constitudo, de segundo grau). REVISOR

B) PODER CONSTITUINTE SECUNDRIO:

II TITULO II DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS 1. Conceitos a) Direitos; b) Garantias.

reconhecimento nas constituies;

. As normas so regras gerais e abstratas que regulam algum assunto de interesse

respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem 37 .

LOCOMOO E LIBERDADE FSICA

censura ou licena livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou

profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer

NO CUMPRIMENT O DA PENA XLVIII

acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado

no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio

ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente

so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos

ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria

III - DIREITOS DE NACIONALIDADE

3. Critrios de Atribuio de Nacionalidade Originria:

6. Distines constitucionais entre Brasileiros Natos e Naturalizados.

A doutrina chama essa reciprocidade de clausula do ut ds.

Senado; Art. 12, 3

PRIVATIVOS DE PROPRIEDADE NATOS OU NATURALIZADOS H MAIS DE 10 ANOS.

FUNCIONAL PARA O MESMO CARGO

RELATIVAS FUNCIONAL PARA OUTROS CARGOS

EM RAZO DO PARENTESCO DO CHEFE DO EXECUTIVO

3. PRIVAO DE DIREITOS POLTICOS

Julgado em 07.04.2003, acrdo pendente.

I DA ORGANIZAO DO ESTADO arts. 18 e seguintes.

2. Modificao Territorial de Estados e Municpios:

FORMA DE MODIFICAO TERRITORIAL DE ESTADOS E MUNICPIOS

PLEBISCITO POPULAO DIRETAMENTE INTERESSADA

LEI COMPLEMENTAR FEDERAL. 18, 3 CF.

LEI COMPLEMENTAR FEDERAL

DIVULGAO DO ESTUDO DE VIABILIDADE MUNICIPAL

ENUMERADOS EXCLUSIVAS RESERVADOS DISTRIBUDOS COMUNS

ENTES DETENTORES POSSIBILIDADE

OBSERVAES DE DELEGAO POR LEI

COMPLEMENTAR FEDERAL PARA TODOS OS ENTES ESTADUAIS E DF. ART. 22.

UNIO, ESTADOS, DF.

NORMAS GERAIS PELA UNIO E ESPECFICAS

NORMAS DE INTERESSE LOCAL. ART. 30, I

COMPLEMENTAR ESTADUAS NAS

COMPETNCIAS MUITO INQUIRIDAS EM CONCURSOS

5. INTERVENO FEDERAL E ESTADUAL artigos 34 a 36:

Nos casos do 34, I, II, III e V

IV garantir o livre exerccio de qualquer dos poderes nas unidades da Federao.

VI, 1 parte prover a execuo de lei federal.