Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Comarca de .......................................................... ..

EXECUO FISCAL Processo n......

(nome da empresa), firma individual em sociedade por cotas de responsabilidade limitada, com sede na Rua ......... bairro "Jardim ........, em ...., inscrita no CNPJ/MF sob o n ......., inscrio estadual n ....... (nome, qualificao, endereo e n. do CPF), vm, respeitosamente presena de V. Exa., por intermdio de seus procuradores, os advogados signatrios desta, nos autos de Execuo Fiscal que lhes move a FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE ......., opor, nos termos do art. 16 da Lei n 6.830, de 22.09.80, os presentes EMBARGOS EXECUO, em vista das seguintes razes de fato e de direito: A Fazenda Pblica do Estado de ... ajuizou a presente Execuo Fiscal contra ........ e .........., visando receber a importncia de R$ 22.716,07 (Vinte e dois mil, setecentos e dezesseis reais e sete centavos) a ttulo de tributos inseridos nas certides de dvidas ativas de nmeros ..... e ..., acrescidos de correo monetria e juros, custas processuais e honorrios advocatcios de 20% (vinte por cento) incidentes sobre o montante a recolher, ou ento, garantam a execuo, sob pena de penhora em tantos bens quantos bastem para integral satisfao da dvida. Os tributos cobrados so de ICMS e acessrios no recolhidos e de responsabilidade da empresa executada. Em data de 11/10/2002, foi expedido mandado de penhora e avaliao em bens particulares do scio-gerente da empresa executada ........, consistente de um imvel conforme certido do CRI de ....., livro n ..... n ....., ao qual foi atribudo o valor de R$ 57.000,00 (Cinqenta e sete mil reais).

Um imvel descrito conforme cpia da certido do CRI de ......, livro n ......., n ....., ao qual foi atribudo o valor de R$ 144.000,00 (Cento e quarenta e quatro mil reais). Total da penhora: R$ 201.000,00 (Duzentos e um mil reais). Valor atribudo causa: R$ 22.716,07 (Vinte e dois mil, setecentos e dezesseis reais e sete centavos). PRELIMINARMENTE I - NULIDADE DA CITAO (art. 245 do CPC). O Tribunal de Alada de Minas Gerais, julgando a Ap. 30.578 em 11.12.86, j proclamou que: "Esta Cmara j assentou que na execuo necessria a citao de todos os devedores para que se faa a penhora, pena de nulidade. Antes da citao de todos os executados no admissvel a penhora" (Coad 32793). A 3 Cm. Civ. 15.469, decidiu que: do TJSC em 23.9.80, julgando a Ap.

"Sendo vrios os devedores o processo executrio s poder ter seguimento aps a citao de todos eles". (Jurisprudncia Brasileira 47/260). Decidiu tambm a 3 Cm. Civ. do TAMG em julgando os Embargos Infringentes na Ap. 28735: "Sendo a execuo requerida contra mais no pode prosseguir o processo enquanto citados, pois a cada um deve ser dada para o pagamento, caso em que haver feito" (Coad 36.640). 20.11.87,

de um devedor, todos no forem a oportunidade a extino do

O mandado de citao acostado s fls. 10 v, certifica o seguinte: "Certifico que em cumprimento ao respeitvel mandado retro, dirigi-me ao local indicado e a, sendo, citei, no dia 04.03.2002, o executado ....... e o coobrigado ......., o qual bem ciente de todo o contedo, recebendo a contra-f, apondo sua assinatura. Certifico que deixei de citar a co-obrigada ......., tendo em vista que esta se encontra em So Paulo para tratamento mdico e no tem previso de retorno". Quanto ao co-obrigado ......, este foi citado via carta precatria na Comarca de So Paulo/SP, quando ento ingressou

com Execuo de Pr-Executividade Execuo, alegando que nunca exerceu o cargo de gerncia da empresa executada. A penhora de fl. 56 nula de pleno direito pela falta de citao da co-obrigada ......., fl. 10 verso. Inadvertidamente o oficial de justia deixou de realizar as diligncias de seu cargo ao deixar de citar a co-obrigada, cuja falta por si s caracteriza a nulidade dos atos posteriores. Assim o plo passivo ficou constitudo de apenas ......, sociedade por quotas de responsabilidade limitada, e o cargo de gerncia da sociedade sendo exercida pelos scios .... e ..., em conjunto ou separadamente, somente nas operaes relacionadas com os interesses da sociedade e nunca fora deles. (Alterao Contratual s fl. 37). II - NULIDADE DA PENHORA (FALTA DE CITAO DA CO-OBRIGADA). Responsabilidade Tributria - Scio-gerente - Limites. Os bens do scio de uma pessoa jurdica comercial no respondem, em carter solidrio, por dvidas fiscais assumidas pela sociedade. A responsabilidade tributria imposta por scio, gerente, administrador, diretor ou equivalente s se caracteriza quando h dissoluo irregular da sociedade ou se comprova infrao lei praticada pelo dirigente. Em qualquer espcie de sociedade comercial, o patrimnio social que responde sempre e integralmente pelas dvidas sociais. Os diretores no respondem pessoalmente pelas obrigaes contradas em nome da sociedade, mas respondem para com esta e para com terceiros solidria e ilimitadamente pelo excesso de mandato e pelos atos praticados com violao do estatuto ou lei (artigo 158, I e II da Lei n 6.404/76). De acordo com o nosso ordenamento jurdico-tributrio, os scios (diretores, gerentes ou representantes da pessoa jurdica) so responsveis, por substituio pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultante da prtica de ato ou fato eivado de excesso de poderes ou com infrao de lei, contrato social ou estatutos, nos termos do artigo 135, III do CTN. O simples inadimplemento no caracteriza infrao legal. Inexistindo prova que se tenha agido com excesso de poderes, ou infrao de contrato social ou estatutos, no h que falar-se em responsabilidade tributria do ex-scio a esse ttulo de infrao legal.

"Inexistncia de responsabilidade tributria do exscio. Precedentes desta Corte Superior. Recurso provido. (STJ-Ac. unn. da 1 T., publ. 25.6.2001, REsp 308.195 - RS Rel. Min. Jos Delgado. Zamberlan Minussi e Cia. Ltda x Fazenda Pblica Nacional. Advs: Jos Ery Camargo e Marcelo Colito Pohimann". Tributrio - Scio-gerente e ou diretor de pessoa jurdica de direito privado - Responsabilidade pessoal pelo no pagamento de tributo - art. 135, III do CTN Dolo comprovao imprescindvel. A responsabilidade do gerente ou diretor de pessoa jurdica de direito privado, pelo no pagamento de tributo no prazo estipulado, decorre da autuao dolosa que deve ser cabalmente provada - RE conhecido, porm improvido (STJ - 2 T. REsp n 195.597 - RS; Rel. Min. Francisco Peanha Martins; j. 1.3.2001, v. u.) RDR 20/246. O simples fato da sociedade no recolher a contento o tributo devido, visto que o no cumprimento da obrigao principal, sem dolo ou fraude, apenas representa mora da empresa-contribuinte e no "infrao legal" deflagradora da responsabilidade pessoal e direta do scio da empresa. No existe nos autos nenhuma prova no sentido scio-gerente no exerccio da atividade tenha agido ou fraude ao no recolher em dia os tributos devidos estipulado, cujo ato por si s no caracteriza dolosa a ponto tambm de justificar a penhora particulares do scio-gerente. de que o com dolo no prazo autuao em bens

III - NULIDADE DE MANDADO DE PENHORA EM BENS PARTICULARES DO CO-OBRIGADO ...... O oficial de justia encarregado de lavrar o auto de penhora e depsito de bens da executada ..... empresa de responsabilidade limitada, inadvertidamente, entendeu de penhorar bens particulares de propriedade do gerente da empresa....., fl. 56, pois o seu emprego s tem cabimento depois de exaustivamente comprovada a disfuno da pessoa jurdica mediante a ocorrncia de fraude, abuso ou prtica de ilcitos em geral, cujo nus de provar cabe ao credor, como se observa dos acrdos publicados na Revistas dos Tribunais 501/140 e 501/142. No mesmo sentido a deciso publicada no Boletim da AASP 2157, p. 278: Tributrio - Dvida Ativa Inscrita - Certido Negativa de Dbito - Pessoa Fsica - Scios CTN, artigo III - A pessoa jurdica, com personalidade jurdica prpria, no se confunde com a pessoa de seus scios. Constitui,

pois, delrio fiscal matroca de substituio tributria, atribui-se a responsabilidade (art. 135 CTN) para scios diretores ou gerentes antes de apurado o ato ilcito. Recurso improvido (STJ - 1 T. Rel. Min. Milton Luiz Pereira; j. 12.5.98, v. u. DJU, Seco I, 10.8.98, p. 20, ementa)" Execuo - Penhora de Imvel de scio - Empresa Legitimidade. Execuo contra sociedade. Penhora de imvel de propriedade do scio. Legitimidade para argir impenhorabilidade com base na Lei n 8.009/1990. Desconsiderada a personalidade jurdica da empresa devedora, tem ela legitimidade para argir a impenhorabilidade do imvel de propriedade do scio. (STJ - 3 T. Resp. n 170.034 - SP - Rel. Min. Eduardo Ribeiro; j. 6.6.2000; maioria de votos) RJA 25/38. Amparados nas decises jurisprudenciais, requerem seja desconstituda a penhora de fl. 56, por tratar-se de bens particulares do gerente da empresa, uma vez que tratando-se a executada de pessoa jurdica de direito privado, com personalidade prpria, no se confunde com a pessoa de seus scios, o patrimnio social que responde sempre e integralmente pelas dvidas sociais. IV - NULIDADE DO TERMO DE DEPOSITRIO

Apesar de certificado no termo de depositrio que a empresa executada concordou que os bens ali descritos s fls. 60, ficassem depositados em mos do co-obrigado ........, gerente administrativo em exerccio, tambm deve ser declarado como nulo, pelo fato de que nenhuma providncia foi tomada no sentido de sanar a falta de assinatura do depositrio no mencionado termo. REQUISITOS DO AUTO DE PENHORA Por fora do art. 665 do Cdigo de Processo Civil, o auto de penhora dever conter os seguintes requisitos: I- a indicao do dia, ms, ano e lugar em que foi feita; II- os nomes do credor e do devedor; III- a descrio caractersticos e dos bens penhorados, com os seus

IV- nomeao do depositrio dos bens. O quarto inciso, estabelece que dever constar do auto de penhora, a nomeao do depositrio dos bens, cuja nomeao

 feita pelo juiz (TJA Civ SP 116/159), sendo de responsabilidade do exeqente a indicao (Ac. 1 Turma do TRF - 3 Regio, no AI 94.03.050154-5, publ. 01.09.08., Coad 85699), sendo imprescindvel a assinatura do depositrio (RF 302/137, RJTARGS 3/187, 84/176 e RJTAMG - 26/364, sob pena de esta no se completar. E ainda, a penhora pelas inmeras falhas no se formalizou: a uma, pela falta de citao da co-obrigada no mandado citatrio; a duas, pela falta de assinatura do depositrio nomeado no termo; a trs, pela falta de intimao da esposa do co-obrigado no termo de penhora e avaliao em bens de raiz, art. 655, pargrafo 2., do Cdigo de Processo Civil. V - SALVAGUARDA DA MEAO DA MULHER Segundo entendimento doutrinrio e jurisprudencial se a mulher do executado no interps embargos de terceiro para salvaguardar sua parte nos bens penhorados, nada impede que o marido, como chefe da sociedade conjugal e responsvel pela administrao dos bens e representante da famlia, oferea defesa de meao da esposa devendo, em tal hiptese, comprovar que o dbito apontado na execuo no foi destinado ao benefcio da entidade familiar (TACIVIL - 3 Cm.; AI n 903.135-8 - Bebedouro; Rel. Juiz Tersio Jos Negrato; j. 4.5.2000; v. u.) RT 784/270. Ora, os bens do scio de uma pessoa jurdica comercial no respondem em carter solidrio, por dvidas fiscais assumidas pela sociedade. A responsabilidade tributria imposta por scio-gerente, administrador, diretor ou equivalente s se caracteriza quando h dissoluo irregular da sociedade ou se comprova infrao a lei praticada pelo dirigente. Em qualquer espcie de sociedade comercial, o patrimnio social que responde sempre e integralmente pelas dvidas sociais. Os diretores no respondem pessoalmente pelas obrigaes contradas em nome da sociedade. O simples inadimplemento no caracteriza infrao legal. Os bens do scio de uma pessoa jurdica comercial no respondem, em carter solidrio, por dvidas fiscais assumidas pela sociedade. O simples inadimplemento no caracteriza infrao legal.

Inexistindo prova de que se tenha agido com excesso de poderes ou infrao de contrato social ou estatutos, no h falar-se em responsabilidade tributria a ttulo de infrao legal. A responsabilidade do gerente ou diretor de pessoa jurdica de direito privado, pelo no pagamento de tributo no prazo estipulado, decorre da atuao dolosa que deve ser cabalmente provada, cuja atuao dolosa no existe nos autos, visto que o no recolher a contento o tributo devido, sem dolo ou fraude apenas representa mora da empresa-contribuinte e no infrao legal "deflagradora da responsabilidade pessoal e direta do scio da empresa". O dbito fiscal foi contrado pela empresa jurdica e no existe prova de que se tenha o gerente agido com excesso de poderes ou infrao contratual e nem que tenha atuado com dolo ou fraude. A empresa jurdica possuidora de bens suficientes para suportar a execuo fiscal, assim deve ser excluda da penhora a meao da pessoa fsica. VI - EXCESSO DE PENHORA Foram penhorados bens particulares de pessoa fsica no valor de R$ 201.000,00 (Duzentos e um mil reais) para garantia da execuo fiscal de responsabilidade da pessoa jurdica no valor de R$ 22.716,07 (Vinte e dois mil, setecentos e dezesseis reais e sete centavos) evidente que caracterizada est o excesso de bens penhorados. Segundo o artigo 685 do CPC, depois de efetuada a avaliao dos bens penhorados, cabe a parte requerer a ampliao, reduo, transferncia, sempre ouvindo a parte contrria, sendo o momento processual oportuno da avaliao (Ac. 3 Cm. Civ. do 2 TACiv-SP, no AI 524.838, j. 14.4.98), no havendo necessidade de se aguardar a arrematao. Os bens penhorados indevidamente da pessoa fsica esto avaliados em R$ 201.000,00 (Duzentos e um mil reais). Descontando-se a meao da co-obrigada no valor de R$ 100.500,00 (Cem mil e quinhentos reais) mais o valor atribudo execuo fiscal. R$ 22.716,07 (Vinte e dois mil, setecentos e dezesseis reais e sete centavos) existe em excesso de R$ 77.783,93 (Setenta e sete mil, setecentos e oitenta e trs reais e noventa e trs centavos). Tendo-se em vista que o juiz mandar que se faa a execuo pelo modo menos gravoso para o devedor (CPC, art. 620), de se admitir a impugnao ao objeto da incidncia da penhora.

Respeitosamente, desde j fica requerida que, nova penhora seja realizada em virtude do excesso demonstrado e aps vista as partes para manifestao. Se porventura ultrapassadas todas as preliminares por direito apresentadas, o que no se acredita, em virtude das diversas nulidades apontadas e que por si s impedem o prosseguimento regular da execuo fiscal, melhor sorte tambm no ter a exeqente no mrito da questo subjudice. MRITO Como exaustivamente narrado, os bens do scio de uma pessoa jurdica comercial no respondem, em carter solidrio, por dvidas fiscais assumidas pela sociedade. A responsabilidade tributria imposta por scio-gerente, administrador, diretor ou equivalente s se caracteriza quando h dissoluo irregular da sociedade ou se comprova infrao lei praticada pelo dirigente. Em qualquer espcie de sociedade comercial, o patrimnio social que responde sempre e integralmente pelas dvidas sociais. Os diretores no respondem pessoalmente pelas obrigaes contradas em nome da sociedade. De acordo com o nosso ordenamento jurdico-tributrio, os scios (diretores, gerentes ou representantes da pessoa jurdica) so responsveis, por substituio pelos crditos correspondentes a obrigao tributria resultantes da prtica de ato ou fato eivado de excesso de poderes ou com infrao de lei, contrato social ou estatutos, nos termos do art. 135, III do CTN. O simples inadimplemento no caracteriza infrao legal. Inexistindo prova de que se tenha agido com excesso de poderes, ou infrao de contrato social ou estatutos, no h falar-se em responsabilidade tributria do ex-scio a esse ttulo ou a ttulo de infrao legal. O simples inadimplemento no caracteriza infrao legal. A responsabilidade do gerente ou diretor de pessoa jurdica de direito privado, pelo no pagamento de tributo no prazo estipulado, decorre da atuao dolosa que deve ser cabalmente provada. O que no existe nestes autos.

Pelo simples fato da sociedade no recolher a contento o tributo devido, visto que o no cumprimento da obrigao principal, sem dolo ou fraude, apenas representa mora da empresa-contribuinte e no "infrao legal" deflagradora da responsabilidade pessoal e direta do scio da empresa. No comprovados os pressupostos para a responsabilidade solidria do scio da sociedade de responsabilidade limitada h que se primeiro verificar a capacidade societria para solver o dbito fiscal, para s ento supletivamente, alcanar seus bens particulares. A sociedade proprietria de um imvel, tipo barraco, onde exerce suas atividades profissionais o qual dever se penhorado para garantia da responsabilidade fiscal. DO PEDIDO a) Sejam julgados procedentes os presentes embargos execuo, para, em primeiro plano, acolher as preliminares argidas, declarando nula a penhora ou se adentrando ao mrito, aceitar as argumentaes expendidas pelos embargantes, culminando com a decretao da anulao da penhora efetivada em bens particulares dos co-obrigados e que outro mandado seja expedido para penhora em bens da sociedade limitada como prescrito em lei. b) Seja citada a embargada, para querendo, no prazo de 30 (trinta) dias, apresentar impugnao. c) Requerem a produo testemunhal e pericial contbil. d) A autuao em fiscal n........... apenso de provas embargos documental, execuo

destes

Protestando pela produo de todas as provas em direito admitidos, confiam os Embargantes em que os presentes Embargos sero julgados procedentes, desconstituindo-se, assim, a penhora, para o fim de outra ser lavrada com as correes apontadas, com a condenao da Exeqente nos honorrios advocatcios e demais cominaes legais. D-se a causa o valor de R$ 22.716,07 (Vinte e dois mil, setecentos e dezesseis reais e sete centavos). Pede deferimento. (local e data) (assinatura e n. da OAB do advogado)